建设工程合同和劳动合同法律制度

1Z304000 建设工程合同和劳动合同法律制度 建设工程合同和劳动合同法律制度 16 18 分 分 分值适中 很烦的一章要记得东西特别多分值适中 很烦的一章要记得东西特别多 1Z304010 建设工程合同制度建设工程合同制度 10 12 分分 1Z304011 合同法则和合同分类 可能考合同法则和合同分类 可能考 1 2 题 题 1 不受合同法调整的主要关系类型 适用民和民之间 不受合同法调整的主要关系类型 适用民和民之间 1 有关身份关系的合同 家里人和家里人 2 有关政府行使行政管理权的行政合同 官和民 3 劳动合同 老板和伙计 4 政府的协议 政府和政府 2 合同分类 六大类 合同分类 六大类 近年来都在考今年也可能考 近年来都在考今年也可能考 根据法律是否明文规定了合同的名称 有名合同 无名合同 根据当事人是否相互负有给付义务 双务合同 单务合同 根据法律对合同的形式是否有特定要求 要式合同 不要式合同 根据当事人之间的权利义务是否存在对价关系 有偿合同 无偿合同 如赠予合同 根据合同是否需要交付标的物 诺成合同 如买卖合同 实践合同 如保管合同 按合同间的主从关系 主合同 从合同 如担保合同 建设工程施工合同属于有名合同 双务合同 有偿合同 诺成合同 要式合同实质上也是一种承揽合同 重点今年可 能会考 1Z304012 合同的要约与承诺 这章的重点 难点也是每年必考点 要熟练掌握 出题老师会比较得瑟合同的要约与承诺 这章的重点 难点也是每年必考点 要熟练掌握 出题老师会比较得瑟 出些超纲的题 考出些超纲的题 考 1 2 题 题 上图中的要约的撤销不对 是要约邀请 上图中的要约的撤销不对 是要约邀请 1 要约规定 投标文件是要约 要约规定 投标文件是要约 1 内容具体确定 应具有足以使合同成立的主要条款 2 表明经受要约人承诺 要约人即受约束 不能逗你玩 2 要约法律效力 要约法律效力 1 要约的生效时刻 要约到达到达受要约人时生效 收到生效 非发出生效 2 要约的有效期间 由要约人在要约中规定 3 要约撤回和要约撤销和不可撤销的要约要约撤回和要约撤销和不可撤销的要约 1 要约人确定了承诺期限或者以其它形式明示要约不可撤销 2 受要约人有理由认为要约是不可撤销的 并已经为履行合同作了准备 对于要约不得撤销的两类情形 应当准确记忆 特别是注意第二项 要求受要约人不仅得对于要约不得撤销的两类情形 应当准确记忆 特别是注意第二项 要求受要约人不仅得 有理由认为要约不可撤销有理由认为要约不可撤销 而且要求 而且要求 已经为履行合同作了准备工作已经为履行合同作了准备工作 两个并列条件缺一不可 两个并列条件缺一不可 4 承诺 承诺 承诺是受要约人同意要约的意思表示 建设工程中的中标通知书就是承诺 承诺是受要约人同意要约的意思表示 建设工程中的中标通知书就是承诺 1 承诺有两种方式 发出承诺要约的通知 作出行为 如开工 预付价款等 有行动 2 承诺的生效时刻的确认 有承诺通知的 承诺通知到达要约人时生效 无通知的 根据交易习惯或对应的行为生 效 3 受要约人对要约的内容作出实质性变更实质性变更的 不视为承诺 而视为新要约新要约 4 如只对要约内容作出非实质性变更 视为承诺 5 招标工程中个法律行为的特殊性 难点 重点 思路要清晰别弄混了 出题老师容易挖陷阱 别着了道 招标工程中个法律行为的特殊性 难点 重点 思路要清晰别弄混了 出题老师容易挖陷阱 别着了道 1 要约到达受要约人时生效 但投标文件不是到达招标人时生效 而是自投标截止日时生效 2 承诺是到达要约人时生效 但中标通知书不是到达中标人时生效 而是发出时生效 3 承诺生效时合同成立 但建设工程法律规定因采用书面形式的合同 发出中标通知书合同不成立 而是双方签订 书面合同时成立 1Z304013 建设工程施工合同的法律形式和内容 可能会考建设工程施工合同的法律形式和内容 可能会考 1 2 题 题 1 建设工程施工施工合同的法律形式 建设工程施工施工合同的法律形式 2012 年考 年考 1 建设工程的施工合同应采用的形式是书面形式 2 建设工程施工合同的内容 建设工程施工合同的内容 2010 2012 年考 年考 合同的标的可分财产 行为 工作成果合同的标的可分财产 行为 工作成果 转移财产权利的合同 财产 完成工作成果的合同提供服务的合同 行为 买卖合同承揽合同委托合同 租赁合同施工合同运输合同 借款合同设计合同仓储合同 赠与合同 建设工程合同 勘察合同行径合同 3 施工人必须按照工程设计图纸和施工技术标准施工 不得擅自修改工程设计 不得偷工减料施工人必须按照工程设计图纸和施工技术标准施工 不得擅自修改工程设计 不得偷工减料 4 发包人不得明示或者暗示施工人违反工程建设强制性标准 降低工程质量发包人不得明示或者暗示施工人违反工程建设强制性标准 降低工程质量 5 发包人和承包的主要义务 发包人和承包的主要义务 2012 2011 年考 年考 1 发包人的义务 不得违法发包 提供必要施工条件 及时检查隐蔽工程 及时验收工程 支付工程价款 2 承包人的义务 不得转包和违法分包工程 自行完成建设工程主体结构施工 接受发包人的有关检查 支付竣工验收合格的建设工程 建设工程质量不符合约定的无偿修理 1Z304014 建设工程工期和支付价款的规定建设工程工期和支付价款的规定 1 开工日期开工日期 2 推迟开工推迟开工 3 暂停施工 记住三个暂停施工 记住三个 48 小时 小时 4 工期顺延工期顺延 原则 一定是非承包人原因才可以顺延工期 承包人在可顺延工期情况发生后 14 天内 以书在形式向工程师提出报告 工程师在收到报告后 14 天内予以确认 逾期视为同意顺延工期 5 重点难点 当事人对建设工程实际竣工日期有争议的处理 三种情况 重点难点 当事人对建设工程实际竣工日期有争议的处理 三种情况 20102010 20092009 20072007 1 工程经竣工验收合格的 以竣工验收合格之日为竣工日期 2 承包人提交了竣工验收报告 发包人拖延验收的 以承包人提交验收报告之日为竣工日期 3 建设工程未经竣工验收 发包人擅自使用的 以转移占有建设工程之日为竣工日期 注意 项目管理那本书注意 项目管理那本书 施工合同示范文本施工合同示范文本 以提交竣工报告为竣工日期与上面所述有冲突 上面的是司法解释 以提交竣工报告为竣工日期与上面所述有冲突 上面的是司法解释 技巧 考项目管理以技巧 考项目管理以 施工合同示范文本施工合同示范文本 为准 考法规以司法解释为准 你的明白 为准 考法规以司法解释为准 你的明白 6 工程价款的支付 递进关系 工程价款的支付 递进关系 1 可以协议补充 先自己谈 2 不能达成补充协议的 按照合同有关条款或交易习惯确定 按行业规矩 3 无法按交易习惯确定的 按一定的原则执行 合同法 61 条 注 按订立合同时履行地的市场价格履行 执行政府定价的除外 债务人可随时履行 债权人也可以随时要求履行 但应当给对方必要的准备时间 一是适用范围 适用于非政府定价和政府指导价类的物品 二个是时间要点 订立合同时 而非履行合同时 三是地点要点 是合同履行地 而非合同订立地 7 工程价款利息的支付工程价款利息的支付 8 发包人欠工程款发包人欠工程款 9 工程垫资 重点必考 工程垫资 重点必考 2012 2010 2009 1 带资承包虽然违反了 关于严格禁止在工程建设中带资承包的通知 部门规章 的规定 但没有违反法律 行 政法规的强制性规定 所以不属于无效合同 2 对垫资和利息有约定的 支持约定 但约定的利息中高于中国人民银行同期同类贷款利率的部分不予支持 3 对垫资没有约定的 按照工程欠款处理 4 对垫资利息没有约定的 不予支持利息返还请求 10 承包人工程价款优先受偿权承包人工程价款优先受偿权 2011 1 建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权 施工单位先于银行 2 消费者交付购买商品房的全部或大部分款项后 承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人 购房人先于施工单位 3 承包人可与发包人协议将工程折价 也可以申请法院将该工程拍卖 价款优先受偿 4 建筑工程价款包括承包人的实际支出费用 不包括因发包人违约所造成的损失 这个点从来没考过 今年考的可能这个点从来没考过 今年考的可能 性大性大 5 工程承包人行使优先权的期限为六个月 自工程竣工之日或合同约定的竣工之日起计算 1Z304015 建设工程赔偿损失的规定建设工程赔偿损失的规定 1 赔偿损失的限制 今年赔偿损失的限制 今年 可预见性原则 减损义务 2 赔偿损失赔偿损失 直接损失直接损失 可得利益可得利益 3 一方违约后 被违约方应依照诚实信用原则 采取适当的措施防止损失扩大 不采取减损措施致使损失扩大 不的一方违约后 被违约方应依照诚实信用原则 采取适当的措施防止损失扩大 不采取减损措施致使损失扩大 不的 就扩大的损失要求赔偿 就扩大的损失要求赔偿 2012 和和 2006 真题一摸一样 真题一摸一样 1Z304016 无效合同和效力待定合同 可能考无效合同和效力待定合同 可能考 1 2 题 题 1 合同效力的类型合同效力的类型 重点 根据历年真来看 今年容易出道多选题 重点 根据历年真来看 今年容易出道多选题 2009 2010 2012 年是多选 年是多选 合同效力类型特征具体事由 欺诈 胁迫手段订立合同 损害国家利益 恶意串通 损害国家 集体或第三人利益的合同 以合法形式掩盖非法目的 并不要求造成损害后果 损害社会公共利益 无效合同违法 违反法律 行政法规的强制性规定 重大误解 显示公平 欺诈胁迫 可变更 可撤 销合同 违背良心道德 乘人之危 无权代理 无处分权 2010 效力待定合同没有资格 超越民事行为的定力合同 自然人 注 欺诈胁迫合同要看有没有涉及到国家 损害国家利益的无效合同 没损害国家利益的属于可变更及可撤销合同注 欺诈胁迫合同要看有没有涉及到国家 损害国家利益的无效合同 没损害国家利益的属于可变更及可撤销合同 2 无效的施工合同结算无效的施工合同结算 重点 今年考的可能性非常大 重点 今年考的可能性非常大 3 施工合同无效的类型施工合同无效的类型 超越资质 挂靠 中标无效 转包 违法分包 1Z304016 合同的履行 变更 转让 撤销和终止 重点 合同的履行 变更 转让 撤销和终止 重点 1 合同的变更 合同的变更 2011 2012 1 合同的变更须经当事人双方协商一致 主体不变 内容变了 协商一致 主体不变 内容变了 2 合同变更须遵循法定遵循法定的程序 3 对合同变更内容约定不明确的不明确的处理 推定为未变更未变更 注 老师出题合同变更 注 老师出题合同变更 主体不变 内容变了 要是主体变了就不讲合同的变更 还有一定要当事人协商一致 主体不变 内容变了 要是主体变了就不讲合同的变更 还有一定要当事人协商一致 掌握这两点在怎么出题都不怕掌握这两点在怎么出题都不怕 2 合同的转让合同的转让 1 债权转让不需要对方同 2011 2 债务转让要对方同意 3 三种不的转让的情形 合同性质不能转让 当事人约定不的转让 法律规定不能转让的 2009 4 合同转让随之转让的还有 抗辩权 从权利 抵消权 2010 3 合同撤销的行使权 合同撤销的行使权 2009 4 合同解除的事由 合同解除的事由 2010 5 合同解除的程序合同解除的程序 2009 主要是区分约定解除和法定解除的区别 法定解除是通知达到对方时生效达到对方时生效 不需要对方同意 1Z304017 违约责任及违约责任的免除 违约责任及违约责任的免除 2012 年没考 今年考的可能性大年没考 今年考的可能性大 1 违约的种类 违约的种类 2010 2 违约金和定金罚则不同时适用 违约金和定金罚则不同时适用 2010 出现违约时违约金 定金 赔偿损失只能选一个 一定选钱高的那个 还要记得收回定金 3 违约责任的免除 违约责任的免除 2011 1 因不可抗力不能履行合同的 根据不可抗力的影响 部分或者全部免除责任 2 当事人迟延履行后发生不可抗力的 不能免除责任 3 当事人因不可抗力不能履行合同 应及时通知对方 减少可能给对方造成的损失 违约方的通知责任 1Z304020 劳动合同及劳动关系制度劳动合同及劳动关系制度 5 6 分分 1Z304021 劳动合同的定立劳动合同的定立 1 劳动何用定力的原则 劳动何用定力的原则 2011 1 劳动合同不是民事合同 不适用 合同法 2 劳动仲裁不是民事仲裁 不适用 仲裁法 3 劳动合同禁止一切担保 2 劳动合同的种类 劳动合同的种类 2011 1 固定期限劳动合同 2 无固定期限劳动合同 重点今年可能会考 重点今年可能会考 劳动者在该用人单位连续工作满 10 年的 用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时 劳动者在该用人单位连续工作满 10 年 且距法定退休年龄不足 10 年的 连续订立 2 次固定期限劳动合同 且劳动者没有特殊情况的 用人单位自用工之日满 1 年不与劳动者订立书面劳动合同的 视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合 同 3 以完成一定工作任务为期限的劳动合同 3 劳动合同的必要条款 劳动合同的必要条