购销合同的法律风险与防范

1 购销合同的法律风险与防范购销合同的法律风险与防范 第一部分 合同法律风险的防范 一 形式上的预防 1 资信调查 签订合同前认真审查对方的主体资格 资信情况 履 约能力 了解对方的履约能力 应尽可能了解对方当事人 的有关信息 订立合同前应对对方的法律地位 经营范围 资信状况以及近期的经营业绩 商业信誉进行必要的考察 如当事人自己进行了解有困难 可以向对方当事人所在地 的工商部门进行查询 并且可以通过对方同行业或相关企 业进行了解或委托律师作尽职调查 2 权利质疑 签订合同前做到 权利质疑 即要求对方提供营业执 照 委托代理人签订合同的 要求对方出具授权委托书 代理人的身份证明等 杜绝凭关系或熟人的介绍草率签订 合同的情况 3 员工培训 注意提高具体业务人员的素质 在合同订立过程中许 多漏洞的出现是由于经办人员对业务不熟悉 对相关法律 2 法规不了解所致 因此应注意提高业务人员的业务能力及 素质 熟悉本行业的业务情况切实反映和保护自己的利益 4 书面形式 合同订立应采取书面形式并使用比较标准的合同范本 或采用自己一方提供的范本 因为非书面形式在发生纠纷 时不好确定责任 也为避免被人利用进行欺诈 订立合同 应尽量采用书面形式 同时订立合同时应尽量参照合同范 本 并结合具体情况订立 内容应尽量详尽 明确 如与 外地企业签订的合同 使用传真方式签订后 应尽量用特 快专递形式取得合同的原件 5 严格审查 签订合同时严格审查合同条款 应严格审查合同内容 使权利 义务对等 条款规范 约定明确 便于履行 合 同主要条款不能含糊不清或易产生歧义 以防止对方利用 条款设置骗局 留下隐患 这项工作 应由法律顾问把关 6 合同管理 建立健全必要的合同管理制度 根据具体情况 从合 3 同签订到履行完毕 企业应制订一套切实可行的 完善而 严密的合同管理制度 a 设置必要的买卖合同管理机构 有专职的合同管理员 b 制订科学完善的买卖合同管理制度 c 还包括买卖合同示范文本的管理 合同专用章的管理 等 d 聘请法律顾问 降低经营风险 二 风险防范的具体方法 一 当我们是供方时 1 包装条款 对于购货方提出的特殊包装方法应当引 起足够的重视 包装物是否回收 包装的合理标示 包装 物的商标印制 标识的著作权等问题都应按国家相关法律 规定在合同中予以明确 2 交付方式 送货条款 如果货物送往本地 当明 确约定送货地点 这关系到纠纷处理时法院的管辖 如果 货物送往外地 则尽量不要写明 而应争取约定由本地法 院管辖 此外 合同中应列明收货方的经办人的姓名 经 办人签收亦视买受人签收 重新委任签收人 须提交留有 其签名的收货授权书 这样做的目的是防止经办人离开后 对方不承认收货的事实 给诉讼中的举证带来困难 因现 4 在企业人员的变动较为频繁 当对方更换新的经办人时 应当要求对方提供授权委托书 对于送货到外地的卖方来 说 应特别注意应尽量要求对方付清全款后再卸货 以防 止外地买方卸货后不再支付余款 置于 货款两飞 的尴 尬境地 3 付款时间 应明确约定付款的时间 模棱两可的约 定会给合作方找到拖延付款的理由 如约定 乙方在收货 后一次性付清款项 此约定只有始期 即 收货 无 终期 即到底是收货后当日 当时支付款项 还是收货后一 日 两日 十日内付清 应该有明确的始期和终期 4 质量异议 规定明确的质量异议期 有利于保护 我方的权利 过了质量异议期 视为全部合格 避免以此 拖欠货款 5 支票审查 实践中 只要支票是真实有效的 一般 都可以接受 接收支票当时应重点审查以下内容 避免银 行退票带来的麻烦和损失 1 收款人名称是否正确 2 书写是否清楚 字迹是否潦草 3 大小写的金额是否一致 4 大写数字是否正确 5 印鉴是否清晰 6 如果是经过 背书的支票 应审查背书是否连续 7 有无伪造变造的痕 迹 其次 防止虚开支票的欺诈方法是直接到出票人开户银行 5 持票入账 马上就能知道支票能否兑现 如能兑现可以即 行转账 如被拒付可以立即停止发货 6 发票提前 出具收据和接收收据时的注意事项 如 A公司给B公司开出了发票 B公司出具了以下收据 今收 到A公司发票NO号 壹份金额5万元 B公司 张三 2005年 4月31日 收据遗漏的相关信息 相对应的合同 款项 是否已经支付 公司的公章 经营过程中如果对方要求 先出发票并挂帐 应当让对方出具收条 并一定要在收据 中注明 以上款项未付 这样做 该张收据就同时具有 欠款确认书的作用 7 还款协议 签订还款协议注意事项 在协议中已应 当写明对方承认的欠款数额 还款的具体时间 回避双方 还有争议的其他事项 约定如果首次还款期满仍不依约还 款 则视为全部到期 约定如果对方不依约付款 则由我 方所在地法院管辖 协议还应加盖欠款单位的公章 8 违约责任 在合同违约责任一般分两种形式 一是 定额 二是定比例 逾期付款或者交货的违约责任 可选择以下一种方式 a 定额责任 每逾期一日 每日违约方应向守约方支付 元违约金 b 定比例责任 每逾期一日 每日违约方应向守约方按照 6 合同总价款的 支付违约金 9 管辖争夺 a 约定诉讼管辖地 民事诉讼法 规定 以下五个地 方的法院可供当事人协议管辖 原告所在地 被告所在地 合同签订地 合同履行地 标的物所在地 应争取在我方 所在地法院起诉 b 如果采用仲裁的方式 仲裁条款要明确约定某一个仲 裁机构 而且该仲裁机构必须客观存在 否则将导致条款 无效 二 当我们是需方时 1 定金条款 慎用定金条款 定金通常作为履行合同 的担保 对于交付定金和收受定金的任何一方来说 定金 是一把 双刃剑 如果双方对于履行合同的相关因素在 签订合同时尚不能确定 尽量不用定金条款 定金可能是 双倍返还或没收 所以可以用 订金 即预付款的形式来 代替 2 送货上门 送货方式上尽量采用送货上门的方式 有利于争取管辖权和验收货物 掌握主动权 3 先交货物 样品封存 如果货物质量不利检验时 可以凭样品验收 签订合同时封存样品 双方签字 4 预履结合 根据合同规定 在供方先行交付货物 7 需方然后才支付货款的情况下 如果供方不先行交付货物 需方就不必支付货款 如果供方迟延交货 需方可根据合 同规定 要求供方承担违约责任 如果供方拒绝交付货物 则根据不履行规则要求供方承担违约责任 预付款项支付 与对方履行义务相结合 尽量规定对方先履行义务 如先 交货 后我方再付款 或采取分阶段付款的方式 5 情势变更 根据合同法规定 在需方支付货款之后 供方才履行交货义务的情况下 如果供方在签订合同后履 行合同前 其财产状况恶化 有可能在将来需方支付货款 之后仍不能交付货物 需方有权要求供方先行交货或提供 担保 否则 需方拒绝履行自己支付货款的义务 如果供 方提供担保 则需方就须先行支付货款 供方提供担保后 在货物的交付期限届满仍不能履行交货义务的 需方可就 供方提供的担保执行 要求供方承担违约责任 需方还可 以基于情势变更规则要求解除双方的买卖合同 6 质疑权利 根据合同法规定 在供方先行交付货物而后需方才支 付货款的情况下 如果供方提供的货物质量有缺陷 需方 应视不同情况采取相应措施 以维护其合法权益 如 交 付替代货物 拒收或退货 并要求承担违约责任等 如果 供方无履约能力或根本不准备履约 以欺诈手法诱引需方 8 签订买卖合同 从而骗取定金或预付款的 需方要及时向 人民法院起诉 并适时申请财产保全 供方骗款后出逃的 需方要及时向公安机关报案 收集提供供方进行欺诈的线 索和证据 7 预留尾款 尽量留有尾款 在货物交付后一段时间再付款 主要是 为需要产品出现质量问题退换货时 我方能争取主动 8 违约责任 质量不符合合同约定 通常违约方应按照合同总金额的 向守约方支付违约金 违约责任中是否包括预期利润 可 以综合交易的实际的情况 约定违约方违约时须赔偿守约 方的预期利润 约定的预期利润可以得到法院的支持 根据合同法规定 当事人一方违约时 守约方只能向违约 方主张违约金和经济损失的一种 既主张违约金又主张赔 偿损失的一般不会得到法院的支持 9 管辖争夺 合同履行地或需方所在地 10 权利救济 在合同履行中出现问题 应积极主张自己 的权利 并保留相关证据 如发现对方当事人的资信有所 怀疑 应要求对方提供担保 积极行使诉权保护自己的权 利 以免因超过诉讼时效而蒙受损失 及时提起诉讼或仲 9 裁 第二部分 遭遇合同欺诈的补救措施 一 合同欺诈的责任 包括民事欺诈责任和刑事欺诈责任 一 合同欺诈的民事责任的主要内容 1 合同无效 当事人一方采取欺诈手法 使对方陷入错 误认识 从而在对方意思表示不真实的情况下双方所签订 的合同 是无效合同 无效合同不受国家法律的承认和保 护 对当事人双方没有法律约束力 2 返还财产 指合同当事人在欺诈性的合同被确认无效 后 对已交付于对方的财产享有返还请求权 而已经接受 财产的合同当事人则不论是否具有过错都负有返还财产的 义务 返还的范围是因该合同而取得的财产 包括实物 货币等 3 赔偿损失 欺诈性的合同往往造成受欺诈方经济利益 的损失 欺诈方应当赔偿受欺诈方因欺诈行为的实施所遭 受的损失 赔偿损失的范围一般应包括 一是订立合同的 费用 二是履行合同的费用 三是合理的间接损失 二 合同欺诈的刑事责任的主要内容 刑法 规定 有下列情形之一 以非法占有为目的 在签订 履行合同 的过程中 骗取对方当事人财物 数额较大的 处三年以 10 下有期徒刑或者拘役 并处或者单处罚金 数额巨大或者 有其他严重情节的 处三年以上十年以下有期徒刑 并处 罚金 数额特别巨大或者有其他特别严重情节的 处十年 以上有期徒刑或者无期徒刑 并处罚金或者没收财产 1 以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的 2 以伪造 变造 作废的票据或者其他虚假的产权证明 作担保的 3 没有实际履行能力 以先履行小额合同或者部分履行 合同的方法 诱骗对方当事人继续签订和履行合同的 4 收受对方当事人给付的财物 货款 预付款或者担保 财产后逃匿 5 以其他方法骗取对方当事人财物的 二 遭遇合同欺诈的补救措施 无论是合同的民事欺诈还是刑事欺诈都是违法行为 都要 承担相应的法律责任 根据民法和刑法的规定 在问题发 生时 可以采取以下补救措施 1 协商变更和解除合同 协商变更 包括对合同的内容 进行修改或者补充 协商解除 是双方通过协商 在合同 关系有效期限尚未届满前提前终止合同 2 不予履行 不予履行适用于被欺诈方发现已签订的合 同不符合法律的规定 对方有欺诈嫌疑 双方签订的合同 可能为欺诈性的无效合同的场合 在这种场合 被欺诈方 11 应暂不履行合同规定的内容 如不予发货 不予付款 以 免造成财产无法返还 3 中止履行 适用于被欺骗诈方已经开始履行 但尚未 履行完毕 发现合同可能为欺诈性合同 对方有欺诈嫌疑 的场合 被欺诈方应当暂时停止履行 4 请求人民法院确认合同无效 如果被欺诈方在履行前 或正在履行中发现合同属于欺诈性的合同 可以直接向人 民法院起诉 要求确认该欺诈性的合同无效 在请求人