VIE的合法性问题

VIE 的合法性的合法性问题问题 VIE 是什么 可以简单理解为 你在北京一年 不满足买房条件 然后你和卖家签订一份 50 年的出租协议 租金一次性给清 然后你 搬进去住了 案例一 你是中国公民 在国内创立了一家企业 A 业务很好 想 去上市 为了融资 为了退出 但是无法达到上交所和深交所的要求 即使达到要求 对漫长的审批也无望 于是想到海外 香港 美国等 更 容易上市 方便融资和退出的市场去 IPO 但你这家私人企业 要去 海外上市 也需要中国证监会等部门审批的 以 防止国内资产外流 你又一次倒在审批的高墙下 这时 有一位聪明绝顶的会计 想出个办法 在海外成立一家壳 公司 B B 或者通过其在国内设立的全资子公司 C 与内资的公司 A 签订一份几十年的协议 将 A 所有债务和权益都转给 B B 以此在海 外成功上市 史称新浪模式 也就是 VIE 模式 可变利益实体 Variable Interest Entities 目前在海外上市的绝大多数中国企业 都采用该模 式 包括新浪 百度 腾讯 阿里巴巴 1688 等 案例二 你作为中国公民 在中国创立一家公司 A 申领了各种 许可证 一些行业对外资进入有限制甚至被禁止 比如新闻网站 网 络游戏 在线视频 在线支付等 但对你这内资公司来说 都不是问题 后来 想找点融资 发现极少有人民币基金 因为外汇管制的问题 而 且很难和他们谈 但美元基金又不能直接投你的内资公司 于是 你 在海外注册了一家公司 B 基金将美元投给 B 你和基金都拥有 B 的 股权 B 再到国内注册成立一家外资全资子公司 C 然后 A 和 C 之 间 签订一份几十年的协议 A 的所有债务 权益全部由 C 承担和享 有 也就是典型的 VIE 结构 以上两个案例 并非独立 有交叉 可能从创立企业 融资 领取 各种牌照 到海外上市 各环节均涉及 VIE VIE 合法吗 非法吗 VIE 的目的和实际结果 都是规避中国的 法规 但是在长达 10 多年的时间里 从未有政府部门明文禁止 VIE 形式 这次支付宝转移事件中 核心问题就是 孙正义和雅虎 希望采 用 VIE 形式 通过内资公司领取支付牌照 而马云反对 VIE 结构 坚 持 100 合法 意指 VIE 不合法 那样问题大了 其他已经获得支付 牌照的腾讯的财付通和盛大的盛付通 如果是 VIE 结构的话 就面临 合法性的问题 如果不是 VIE 结构的话 作为上市公司 原有的一大 笔资产流失 如何向股东交代 而且信息及时披露了吗 中概股将一文不值 支付牌照的问题 将原来在默许状态下的 VIE 结构 暴露到台面 随着媒体的追问 官方可能被迫表态 如果 VIE 结构不合法 那么这对海外上市 以及还没上市 的企业 股东来说 是灾难性的 VIE 结构里的海外公司 只是一个壳 因为拥 有一份与内资公司的长期协议而有价值 如果协议出现问题 壳则一 文不值 或者如果 VIE 下的内资企业 不具备按内资企业申请各种牌 照的资格 这样也影响巨大 因为各互联网公司的新闻转载资格许可 证 ICP 网游等牌照 均是由内资企业申领 如果参照支付牌照的标 准 那么这些企业立刻面临非法经营的问题 VIE 问题 对最近深受泡沫 造假 土改等不不利消息影响的中 概股 更是雪上加霜 另外 对中国企业的融资环境 中国的整体经济 状况 都将可能产生连锁反应 i 美股 梁剑 转两条微博评论 牛文文 潘多拉的盒子一旦打开 不止支付行业 不止互联网产 业 中国民企的境外上市通路 怕被根本性动摇 这是全体创业者的 一个恶梦 不要扯卖国 民族 国家安全这些大概念了 京东刘强东 我也说说 VIE 结构 这么说吧 就我知道的国内所 有拿到融资的互联网企业 包括上市和未上市的 全部是 VIE 结构 包括京东商城 这次马云带头 遵守中国法律 必然使投资者对协议控制有一番 新的深刻理解 同时也必然会对未来中国互联网公司的内部治理有所 触动 阿里巴巴的 支付宝事件 余波未了 腾讯旗下的财付通同样因 为第三方支付的牌照问题 也引起关注 6 月 15 日晚间 博客中国及 互联网实验室创始人方兴东在微博上爆料称 据可靠消息 腾讯财付 通的牌照已经收回给央行深圳分行 而腾讯方面则向媒体否认了这个 说法 新京报 方兴东的爆料或许有误 但第三方支付企业的牌照出现问题 却 绝非空穴来风 支付宝纠纷暴露出互联网领域内的诸多潜规则 其中 最为普遍的便是 VIE 即协议控制 为了支付宝的归属与前景 马云 首先捅破了这层窗户纸 如果央行及其他主管部门较起真来 恐怕会 有更多公司被拖下水 在支付宝纠纷中 马云一再强调是为了获得对支付宝性命攸关的 第三方支付牌照 才不得不将支付宝由被外资大股东协议控制转移成 自己控制 但根据另外一些公司的理解 却是只要公司通过协议控制 等技术性手段洗白 即便没有像支付宝那样变成纯内资 也一样可以 获得支付牌照 5 月 26 日 27 家第三方支付企业获得牌照 其中不但有支付宝 也有财付通 快钱等被怀疑是外资协议控制的企业 这就使马云变得 有嘴说不清 财付通等公司顺利获得牌照 使外界质疑马云是为了获 取支付宝财产故意夸大了央行的要求 如果被协议控制问题拖下水 遭到整顿 则马云可顺利洗白上岸 反之 则马云将更加在道义上讲 不清楚 作为马云在支付宝纠纷中捅破的一项潜规则 所谓 协议控制 其 实不仅体现在第三方支付领域 它在几乎整个中国互联网商业史上都 大行其道 根据中国的法律 有很多领域 比如 ICP 网络内容服务商 清算行业 出版教育等都是禁止外资进入的 但中国企业要在境外上 市 又必须引进外国投资者 为了既绕过制度禁区又迎合境外上市要 求 聪明的中外律师们就设计出一项潜规则 即协议控制模式 使外 资股东虽然无法直接通过股权控制企业 却可以通过设立特定公司以 及特定协议获得企业的经营控制权 这一潜规则是在新浪赴纳斯达克 上市时所首创 因此又被称作新浪模式 当时的三大门户网站 以及 后来的空中网 百度 阿里巴巴等 都是通过此种安排在境外上市成 功 2006 年 9 月 8 日 商务部等六部委发布了对外资并购和红筹上 市产生重大影响的 10 号文 使民企境外上市审批难度大增 这导致 一些非互联网业的普通企业为了实现境外上市也开始采用 协议控制 模式 由于协议控制模式未经监管部门正式认可 属于民不举官不究的 上市潜规则 因此 它先天就具有一定的法律风险 一旦被较真对待 很可能会产生 聪明反被聪明误 的后果 事实上 在几乎所有以协议 控制实现境外上市的公司上市材料中都有关于中国法律的风险提示 但由于过去一直没有遭遇真正的法律风险 包括投资者都没有把这些 法律风险提示当回事 可以想象 这次马云带头 遵守中国法律 捅 破这层窗户纸之后 必然使投资者对协议控制有一番新的深刻理解 同时也必然会对未来中国互联网公司的内部治理有所触动 叶檀 挑破叶檀 挑破 VIE 遮羞布遮羞布 马马云的云的风险风险更大了更大了 转型期的市场经济中 最怕的是有人在市场的混沌中挑开潜规则 而挑开的目的表面是为了法律公义 实际上是为了自身的利益 马云的 彻底守法 使许多采用协议控制方式进行内外资合作的 公司变得不守法 不合法 所谓 VIE 又称 新浪模式 搜狐模式 主 要应用于互联网公司的境外私募与境外上市 指离岸公司通过外商独 资企业 与内资公司签订一系列协议来成为内资公司业务的实际受益 人和资产控制人 以规避 外商投资产业指导目录 对于限制类和禁止 类行业限制外资进入的规定 马云的 守法说 不尊重历史 协议控制作为在中国市场采用了十几年的内外资合作变通手段 被各方所默许 从新浪到腾讯 都存在 VIE 方式融资 而后在境外上 市取得共赢的情况 这是此前在国内人民币风险投资不发达的情况下 规避政策风险的常用手段 而在目前却存在合法性危机 原因在于支 付宝事件挑破了 VIE 模式的法律尴尬处境 与此同时 国内人民币风 险基金风起云涌 外资似乎变得不那么重要 任何市场化改革必须从内部开始 在向外资开放以前首先向 内资开放 但我们必须承认开放的软肋 对外开放先于对内开放 此 时应该怎么办 难道把以前与外资签署的协议一撕了之 然后声称自 己是守法的公民 这将是中国市场诚信原则的大倒退 将使今后的对 外开放处于动辄得咎的地步 而对内开放最终也会受到严重的负面影 响 如果几乎所有的互联网企业都实行 VIE 模式 必然说明在当 时的社会条件下 该模式存在一定的合理性 在境内外资金之间取得 了微妙的平衡 现在 马云成为大声疾呼打破平衡的人 但他的替代 产品难以得到同行的普遍认同 守法说得罪了同行 把央行架在火上烤 如果马云的论断属 实 VIE 方式确实有违法之嫌 那么 所有具有潜在 VIE 架构的公司 其合法性均存疑 牌照均应该被收回 马云暗示 目前获得第三方支付牌照的企业中存在着协议控 制形式 此时 央行需要清晰地表明态度 而后按照规则进行牌照清 理 首当其冲的是深圳财付通科技有限公司 深圳市腾讯计算机系统 有限公司 深圳市世纪凯旋科技有限公司分别持有 95 和 5 的股权 腾讯计算机系统有限公司 深圳世纪凯旋科技都和上市公司做了协议 控制安排 应该属于被清理的范围之内 中概股的诚信危机与马云的守法论堵住了大门 试图重走 VIE 之路到境外上市的中国互联网公司不得不另辟徯径 他们必须承 受公司组织架构转变与估值中枢下降的双重打击 无怪乎一些业内人 士义愤填膺 京东商城 CEO 刘强东表示 国内所有拿到融资的互联 网企业 不管是上市的还是未上市的 全为 VIE 结构 包括京东商城 也有人戏言 VIE 就像底裤 人人都有 但不能逢人就亮出来 进 行外币融资的都有 VIE 架构 这是事实 一位英雄的存在卡住了 所有人的后路 实在不是明智之举 政策的模糊害死人 马云挑破了 VIE 遮羞布 将皮球踢给了 央行 如果不是央行的内资规定 难有今日的纷争 央行显然不愿意承担破坏契约 破坏开放的罪责 央行总行 某官员接受采访时说 支付宝转让事发后 央行才开始研究协议控制 问题 但目前还没有制定出如何处理这类情况的办法 央行杭州分行 有关人士则表示 当时要求支付宝申报是否有外资实质性控制 并不 意味着 非法经营的定性 而是如果有外资实质性控制 要走另外的 通道 即国务院审批 民不告官不究 民若告 就由国务院审批 央行 就此走下火刑架 于是乎 问题更大了 国务院对 VIE 模式到底是什 么态度 法律说过 还是没说过 法律没有明确说过 但有零星的政 策举措 马云此举不利于中国 IT 行业的未来 中国的互联网与国际接 轨 VIE 模式