读於兴中的“法治三篇”演讲

第 1 页 共 11 页 读於兴中的读於兴中的 法治三篇法治三篇 演讲演讲 范文 近来 我在读书中有幸读到了於兴中先生 的几篇好文章 最有代表性的个人觉得是这三篇 即 作为法律文明秩序的 法治 在中国实施人 权公约的文化意义 和 强势文化 二元认识论与法 治 於先生基于对中国德治传统的深度理解和对西 方法治文明的高度把握 对现代中国法治建设进程中 诸多现象和问题进行了深切反思 文章多以对 法治 的理论分析与反思 为主基调 融贯中西 研读起来 确实是精神享受 故此想推荐同道者一读 一并将自 己的所学所思形诸于文 以期交流 一 文章的大体介绍首先我们从 作为法律文明秩序 的 法治 这一文入手 这篇文章可以大体浓缩为 一个观点 两对矛盾 三性文明 四大因素 一个观点 即通过对法律文明秩序的法理解析和作 为 法律文明秩序 的法治的反思 提出 一个完全 建立在智性和法律之上的社会 也就是一个法治的社 会 它只能造就一堆现世主义的个人主义者 却孕育 不出秉性健全的人来 请大家注意这句十分憾人心 第 2 页 共 11 页 魄的话语 读到这里时不知道大家有无同我一样的感 觉 心灵向下猛地一沉 然后陷入沉思 两对矛盾 一是智性与灵性之间的矛盾 即文章 讲到的 法律文明秩序是人的智性对社会生活的反 映 但同时也是对人的向善的能力的怀疑 用哲学 的话讲就是灵与肉的矛盾 当我们以一种智性的法律 来规范和肯定人类社会的时候 我们同时就是在对人 的原始向善能力的否定 另一对矛盾即是在文章第三 部分提出的 人生的意义 与 人生的必需 之间的 矛盾 实际上二者代表着德治与法治之间的选择上的 矛盾 法治为人们追求自己的利益提供了一个共同的 规则或平台 但它做到的只是不让人使坏 不做坏事 却无法从灵魂深处促发人们去做好事 即向善 而后 者才是 人生的意义 三性文明 即宗教文明 道德文明和法治文明 与 之相应的社会秩序便是宗教文明秩序 道德文明秩序 和法治文明秩序 文章的深刻之处不在于讲出这三个 文明形态 而是基于对人本性的分析与建构的基础演 绎出了这三性文明 即心性 智性与灵性 三者是并 存的关系 并从这并存关系理论的基础之上推演出这 三个文明形态都是 人的秉性的反应 的论断 这在 在中国实施人权公约的意义 一文中作了进一步的 第 3 页 共 11 页 总结 关于这一论点的伟大革命性意义我放到后面还 要细讲 四个要素 即法律文明秩序包括法治理想为主导的 权威系统 以权利和法律为足以的范畴系统 以司法 制度为足以的社会制度安排以及以个人权利及法律为 依归的文明秩序意识 於先生在多篇文章中都重复讲 解和复述他的这一观点 在中国实施人权公约的文化意义 一文所要解决的 是在传统的 德治的 以心性文化为主导的社会 如 何建立或移植现代的 法治的 以智性文化为主流的 法治 作者最后采取的是折中综合的办法 即文 章最后归纳的 从而使中国一维的道德文明秩序走向 道德 法律型的两维的文明秩序 强势文化 二元认识论与法治 是我最爱看的一篇 也许因为它是对认识论问题的探讨 而这正是我的兴 趣之点 文章从认识论上寻找中国法治情结的形成原 因 遗憾的是 这方面的分析和讨论好象还不够深入 或者说 分析的内容让人看得还不够过瘾 文章主要 谈的是中国现代出现法治情结的原因分析 为此作者 先破题 讲述什么是法治 什么是法治情结 然后再 解题 提出为什么在中国现在出现法治情结 如此醉 心于法治的 6 大成因 并重点讲解了强势文化和认识 第 4 页 共 11 页 论两大原因 最后以总结与反思结束全文 二 文章的思想与结构据我个人所对文章了解和把握 的程度来看 我觉得於兴中先生始终在向我们传递一 个信息 即就是走出唯法而治 因为法治不是最终的 善 但这里大家需要保持清醒认识的一个问题是 走 出唯法而治不等同于走出唯律而治 也就是说 法治 不只仅仅包括律治 法治这一概念它同时还包含法律 意识的培育 法治文明的历史沉淀 法学教育的普及 法学大师的活跃 政治斗争的平衡乃至经济社会的综 合发展等诸多因素和内涵 在这一点上 於兴中先生 在 作为法律文明秩序的法治 一文中之表述显得有 进一步讨论的余地 他的 四因素说 完全是在谈 律治 的因素问题 而我的观点是 律与法 是两 个不同的概念 律是规则 是技术形式 法是精神 是内容本质 法治中包含着依律而治的技术要求 同 时也包含着依德而治 公平正义的内容本质 当然文 章向我们透露的走出唯法而治的观点已经是十分重要 和深刻的了 至于争议或个人观点后文再述 这一点 上希望能得到更多的探讨 这三篇文章基本可以形成一个整体 现在来看其内容 与结构问题 首先内容上看 三篇文章都是 法治 第 5 页 共 11 页 作 文讲的是作为文明形态之一 法治 问题 在 文讲的是中国落实人权公约过程中的法治建构 问题 强 文则是对中国法治建设的文化背景和认 识论基础的批判与反思 三篇文章在结构上或关系上 可以表述为 不同层面 相互递进 具体而言 作 文是从文明或文化层面对作为文明形态的法治 进行了法理分析 而 在 文则进入了实践领域 就 中国落实人权中的法德二维并治模型建构的实践探讨 最后 强 文则从哲学反思的层面和高度指出 法治 不是最终的善 并呼吁走出唯法而治的歧路 三文 相互递进 层面清晰 逐步深化 三 心得与反思这里我简章的想讲三点 一是批判的 精神 读完三篇文章 浑身不知不觉地充满了一种震 奋的力量 这种力量也许就是来自于其字里行间的批 判与反思精神 而这种反思与批判精神对于我们这些 接近西方法治文明价值观比较多的年青一代来说无疑 是一记棒喝 从 19 世纪中期晚清的大规模修宪立法 学习洋务活动为起点 德法之争就从未真正间断过 当时在清末为 礼法之争 以沈家本为代表的法治 派最终通过自身的努力以及日本等外国专家的配合 完成了中国历史上较为 时髦 的近代法律体系 请 第 6 页 共 11 页 注意 我在这里用的一个概念是 时髦 而不是什 么 科学 合理 完善 等概念 因为在当 时的国际背景和历史条件下 他们所进行的立法工作 是在一个没有法治文明熏陶 没有法治精神支撑 人 治和专制传统十分浓厚的国度里所进行的 甚至晚清 政府的国家意志是愚民的 为保全王位而走的形式主 义罢了 这种 立法 与其说是立法 不如说是 定 律 也正是从这里开始 中国人观念中的 法律 概念便逐渐成了一个前偏后正 轻法重律甚至去法存 律的怪胎 所以时至今日仍然有好多中国学者们认为 法律就是规则 当然在西方也有法律是 规则治 理的事业 之说乃至有纯粹法学 但试想一下 我们 有了民法 但我们讲过诚信没有 我们有了刑法 但 我们有过司法公正没有 一如一国有了宪法 国民就 能享有真正完整意义的人权吗 试回想一下西方法 治文明建设历程 有多少不是经过法治精神的 经济 危机的阵痛 政治着急的平衡与反思 所以强势文化 送给我们的只是 律 而非 法 它是一个只有形 式没有精神内容的东西 一个没有历史文化沉淀为背 景的移植或叫杂交 逾淮为枳不复为橘 中国走上法 治之路与其说是历史的必然 勿宁说是一个伟大而无 奈的 政治决定 一如我们的市场经济建设那样 第 7 页 共 11 页 这是一个跨世纪的悖论 二是人本的关怀 最能体现这一关怀的便是 作 文 中最后那句充满柔情却又无比震撼的转折复合句 即 一个完全建立在智性和法律之上的社会 也就是一 个法治社会 只能造就一大堆现世主义的个人主义者 却孕育不出秉性健全的人来 他还说 法治一元的 文明秩序 充其量只能给人的智性的开发提供一片乐 土 但却无助于心性和灵性的培养 法治文明秩序是 理性主义指导下的一种社会秩序理想 想追究其理想 逻辑起点 也许我们要追溯到亚里士多德的那句 人 是政治的动物 的断论 因为我们是社会的 所以我 们需要一个秩序化的存在形式 故而我们须是有规则 制约的亦即法治的存在 但我们可以再问一句 人是 政治的动物吗 或者这样问更适合于表达我的意思 即人只仅仅是政治的动物吗 人究竟是一种什么样的 存在 这个问题其实人类一直在追问 考虑到今天也 没有停止 在对这个问题的思考与追问过程中 让人 类走上理性主义的道路之第一人应当算是柏拉图 但 后来又把人类彻底带入理性主义对殿而迷失了 出不 来了的就是康德 他把理性分成理论理性和实践理性 当然康德指出的这两条路最终分别为黑格尔与马克思 分别继承并各自发展到顶峰 遗憾的是 在这个 会 第 8 页 共 11 页 当临绝顶 的理性主义高处 我们却迷失了自己 找 不到一个有血有肉的 人 而於兴中先生在解决 人存在于各种各样关系中 这一命题时指出 人与 自己的关系包括人的心性 灵性和智性三方面的发展 人与人的关系有建立在感情基础上的自然关系和准自 然关系 建立在功利理性基础上的工作和交换关系 这一论说显然已走出了理性主义怪圈 再次确立了人 的有感情 有灵魂同时也有理性的真实的存在 这才 是真正的人本精神 这也是我在前面讲 三性文明 时所点到的 三是综合的思维 哲学的思维是理性的 思辨的或者 说是抽象的 这是因为它是哲学 它不是法学 法学 作为一门独立的学科 是否也走哲学的思维模式 唯 哲学是从呢 我看这是一个问题 答案是自明的 作 为一门自称是独立的学科 应当走自己的路 看一下 近代自然科学的发展历程就知道了 自然科学家虽然 遵循的是哲学所强烈批评的原子论物质观 即形而上 学的知性的思维方式 他们同样也取得了十分辉煌的 成就 法学也应当而且必须有自己的认知方式或思维 进路 哲学的任务是对知性知识的反思 解决思存关 系问题 而法学的任务不仅要构勒公平正义的理想社 会 还要构建文明秩序的当下社会 所以法学的认知 第 9 页 共 11 页 世界的方式或思维进路就不能只是唯理性的 而必然 是感性 知性和理性的并列共举 也就是於兴中先生 指出的心性 智性和灵性的综合 在对法律文明 道 德文明和宗教文明进行价值判断时 他说 那么三 者之间是否有高下 先进与落后之别呢 我倾向 于说三者之间同为人的秉性的反应 并无高下可言 只是侧重点不同 当然 在这三个认知维度中 任 何偏执于一方而忽视甚至否定其它认知维度存在的价 值的研究理论或思路都将只是片面的 因而也无法说 服对方 最显明的实例就是当今西方三大法学派的矛 盾 即分析法学 实证主义和社会法学 而综合法学 以博登海默为代表的新兴一派 正成为西方法学发展 的一个大趋势 因此 这种综合的思维模式的现实意 义是很大的 甚至可以说是具有一定的革命性 它不 仅对法学学科的健康发展有重要指导意义 对我们当 下的经济发展理念 政治体制改革等都有很强的指导 价值 五 结语归根到底的一个问题是 什么是法治 我们 要不要法治 用於兴中先生的话就是 法治是一种文 明秩序 是以法律为核心建立起来的社会框架 其基 础是理性的 其基本取向则是以理性为背景的规则中 第 10 页 共 11 页 心主义 我觉得 换个角度讲 法治也可以理解为是 人类从原始社会 农耕小农社会再走向商业文明社会 所必然选择的一种生活样式 是人类实践理性从无治 到德治再发展到法治 最终走向更高的无治的辩证运 动过程的必然环节 所以在辩证法意义上讲 法治其 本身就孕含着德治的因素 是对德治的扬弃而不是简 单的否定 故而 在中国走上法治之路的诸多原因中 有两个不容忽视的原因是 中国改革开放迎来了经济 尤其是商业文明的快速起步