2011建设工程法规及相关知识第12讲-第14讲

1 第第 12 讲讲 1Z 建设工程发承包法律制度建设工程发承包法律制度 1Z 建设工程招标投标制度建设工程招标投标制度 1Z 建设工程必须招标的范围 规模和招标方式建设工程必须招标的范围 规模和招标方式 一 建设工程必须招标的范围 在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察 设计 施工 监理以及与工程建设有关的重要设备 材料等的采购 必须进行招标 1 大型基础设施 公用事业等关系社会公共利益 公众安全的项目 2 全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目 3 使用国际组织或者外国政府贷款 援助资金的项目 其中 使用国有资金投资项目的范围包括 1 使用各级财政预算资金的项目 2 使用纳入财政管理的各种政府性专项建设基金的项目 3 使用国有企业事业单位自有资金 并且国有资产投资者实际拥有控制权的 项目 二 建设工程必须招标的规模标准 达到下列标准之一的 必须进行招标 1 施工单项合同估算价在人民币 200 万元以上的 2 重要设备 材料等货物的采购 单项合同估算价在人民币 100 万元以上的 3 勘察 设计 监理等服务的采购 单项合同估算价在人民币 50 万元以上 的 4 单项合同估算价低于第 1 2 3 项规定的标准 但项目总投资额 在人民币 3000 万元以上的 三 可以不进行招标的建设工程项目 1 涉及国家安全 国家秘密或者抢险救灾而不适宜招标的 2 2 属于利用扶贫资金实行以工代赈需要使用农民工的 3 施工主要技术采用特定的专利或者专有技术的 4 施工企业自建自用的工程 且该施工企业资质等级符合工程要求的 5 在建工程追加的附属小型工程或者主体加层工程 原中标人仍具备承包能 力的 6 法律 行政法规规定的其他情形 四 建设工程招标方式 招标投标法 规定 招标分为公开招标和邀请招标 一 公开招标 招标公告应当通过国家指定的报刊 信息网络或者其他媒介发布 应当公开招标的建设工程项目 国有或重点 1 国务院发展计划部门确定的国家重点建设项目 2 省 自治区 直辖市人民政府确定的地方重点建设项目 3 全部使用国有资金投资或者国有资金投资占控股或者主导地位的工程建设 项目 二 邀请招标 应当向三个以上发出投标邀请书 3 经批准可以进行邀请招标的项目 1 项目技术复杂或有特殊要求 只有少量几家潜在投标人可供选择的 2 受自然地域环境限制的 3 涉及国家安全 国家秘密或者抢险救灾 适宜招标但不宜公开招标的 4 拟公开招标的费用与项目的价值相比 不值得的 5 法律 法规规定不宜公开招标的 一 招标基本程序 一 落实招标条件 招标投标法 规定 招标项目按照国家有关规定需要履行项目审批手续的 应当先履行审批手续 取得批准 招标人应当有进行招标项目的相应资金或者 3 资金来源已经落实 并应当在招标文件中如实载明 施工招标的前提条件 项目条件 招标条件 1 招标人已经依法成立 2 初步设计及概算应当履行审批手续的 已经批准 3 招标范围 招标方式和招标组织形式等应当履行核准手续的 已经核准 4 有相应资金或资金来源已经落实 5 有招标所需的设计图纸及技术资料 二 委托招标代理机构 任何单位和个人不得强制其委托招标代理机构办理招标事宜 依法必须进行招标的项目 自行招标须备案 招标代理机构 中介组织 的条件 1 有从事招标代理业务的营业场所和相应资金 2 有能够编制招标文件和组织评标的相应专业力量 3 有符合该法定条件 可以作为评标委员会成员人选的技术 经济等方面的 专家库 未经招标人同意 不得转让招标代理业务 三 编制招标文件 招标文件一般包括下列内容 1 投标邀请书 2 投标人须知 3 合同主要条款 4 投标文件格式 5 采用工程量清单招标的 应当提供工程量清单 6 技术条款 7 设计图纸 8 评标标准和方法 4 9 投标辅助材料 招标人应当在招标文件中规定实质性要求和条件 并用醒目的方式标明 招标文件不得要求或者标明特定的生产供应者以及含有倾向或者排斥潜在投标 人的其他内容 必要的澄清或者修改的 应当在提交投标文件截止时间至少 15 日前 以书面形 式通知所有招标文件收受人 依法必须进行招标的项目 自招标文件开始发出之日起至投标人提交投标文件 截止之日止 最短不得少于 20 日 四 发布招标公告或投标邀请书 自招标文件出售之日起至停止出售之日止 最短不得少于 5 个工作日 招标人在发布招标公告 投标邀请书 后或者售出招标文件或资格预审文件后 不得擅自终止招标 五 资格审查 资格审查主要审查内容 1 具有独立订立合同的权利 2 具有履行合同的能力 包括专业 技术资格和能力 资金 设备和其他物 质设施状况 管理能力 经验 信誉和相应的从业人员 3 没有处于被责令停业 投标资格被取消 财产被接管 冻结 破产状态 4 在最近 3 年内没有骗取中标和严重违约及重大工程质量问题 5 法律行政法规规定的其他资格条件 六 开标 时间应为提交投标文件截止时间的同一时间公开进行 地点应为招标文件中预先确定的地点 开标由招标人主持 邀请所有投标人参加 5 招标人不予受理情形 1 逾期送达的或者未送达指定地点的 2 未按招标文件要求密封的 七 评标 评标委员会由招标人的代表和有关技术 经济等方面的专家组成 成员人数为 5 人以上单数 其中技术 经济等方面的专家不得少于成员总数的 三分之二 评标后 应提出书面评标报告 推荐合格的中标候选人 评标委员会可以否决所有投标 之后 招标人应当依法重新招标 第第 13 讲讲 1Z 招标基本程序和禁止肢解发包的规定招标基本程序和禁止肢解发包的规定 废标情形 1 无单位盖章并无法定代表人或法定代表人授权的代理人签字或盖章的 2 未按规定的格式填写 内容不全或关键字迹模糊 无法辨认的 3 投标人递交两份或多份内容不同的投标文件 或在一份投标文件中对同一 招标项目报有两个或多个报价 且未声明哪一个有效 按招标文件规定提交备 选投标方案的除外 4 投标人名称或组织结构与资格预审时不一致的 5 未按招标文件要求提交投标保证金的 6 联合体投标未附联合体各方共同投标协议的 八 中标 招标人根据评标委员会提出的书面评标报告和推荐的中标候选人确定中标人 也可以授权评标委员会直接确定中标人 中标通知书对招标人和中标人具有法律效力 中标通知书发出后 招标人改变中标结果的 或者中标人放弃中标项目的 应 6 当依法承担法律责任 九 签订合同 中标通知书发出之日起 30 日内订立书面合同 招标人和中标人不得再行订立背 离合同实质性内容的其他协议 当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实 质性内容不一致的 应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据 二 禁止肢解发包的规定 肢解发包是指建设单位将应当由一个承包单位完成的建设工程分解成若干部分 发包给不同的承包单位的行为 建设单位将建设工程肢解发包的 责令改正 处工程合同价款 0 5 以上 1 以 下的罚款 对全部或者部分使用国有资金的项目 并可以暂停项目执行或者暂 停资金拨付 案例 P88 1 背景 某建设单位要建一幢 18 层的办公楼 在招标发包时将主体工程的土建部分按楼 层分为 3 个标段 每 6 层为 1 个标段 进行招标 并将该办公楼的空调设备 电梯设备和消防设备的安装也分别进行招标发包 为此 部分投标单位认为是 肢解发包 并向政府主管部门作了反映 2 问题 1 该建设单位将主体工程的土建部分按楼层分为 3 个标段进行招标 是否算 肢解发包 2 该建设单位能否将该办公楼的空调设备 电梯设备和消防设备的安装分别 招标发包 3 分析 1 依据 建设工程质量管理条例 的规定 肢解发包是指建设单位将应当由 一个承包单位完成的建设工程分解成若干部分 发包给不同的承包单位的行为 7 本案中 该办公楼主体工程的土建部分应当由一个承包单位完成 以保障其结 构整体性 稳定性和安全性 建设单位将其分为 3 个标段 应当定性为肢解发 包 2 对于该办公楼的空调设备 电梯设备和消防设备的安装 尽管也属于同一 建筑的设备安装 但因其各有较强的专业性 为保证安装质量 建设单位可以 将其作为专业工程分别发包给不同的专业承包单位 投标人应当具备承担招标项目的能力及有关资格条件 1Z 投标文件的法定要求和投标保证金投标文件的法定要求和投标保证金 一 投标文件 一 投标文件的内容要求 响应招标文件的实质性要求是投标的基本前提 凡是不能满足招标文件中的任何一项实质性要求和条件的投标文件 都将被拒 绝 实质性要求和条件主要是指招标文件中有关招标项目的价格 期限 技术规范 合同的主要条款等内容 二 投标文件的修改与撤回 在提交投标文件截止时间后到招标文件规定的投标有效期终止之前 投标人不 得补充 修改 替代或者撤回其投标文件 投标人补充 修改 替代投标文件的 招标人不予接受 投标人撤回投标文件的 其投标保证金将被没收 三 投标文件的送达与签收 投标人少于 3 个的 招标人应当依法重新招标 重新招标后投标人仍少于 3 个的 属于必须审批的工程建设项目 报经原审批 部门批准后可以不再进行招标 其他工程建设项目 招标人可自行决定不再进 行招标 8 四 投标有效期 投标有效期是从投标人提交投标文件截止之日起计算 一般至中标通知书签发 日期止 出现特殊情况的 招标人可以书面形式要求所有投标人延长投标有效期 投标 人拒绝延长的 其投标失效 但投标人有权收回其投标保证金 二 投标保证金 一 投标保证金的形式与金额 投标保证金除现金外 可以是银行出具的银行保函 保兑支票 银行汇票或现 金支票 施工招标投标保证金一般不得超过投标总价的 2 最高不得超过 80 万元人民 币 投标保证金有效期应当超出投标有效期 30 天 二 投标保证金的退还 招标人与中标人签订合同后 5 个工作日内 应当向未中标的投标人退还投标保 证金 投标保证金将被没收的情形 1 在提交投标文件截止时间后到招标文件规定的投标有效期终止之前 投标 人撤回投标文件的 2 中标通知书发出后 中标人放弃中标项目的 或者拒不提交所要求的履约 保证金的 案例 1 背景 P91 某投标人投标时 在投标截止时间前递交了投标文件 但投标保证金递交时间 晚于投标截止时间两分钟送达 招标人均进行了受理 同意其投标文件参与开 标 其他投标人对此提出异议 认为招标人违背了相关规定 9 2 问题 1 招标人应怎样处理该份投标文件 投标保证金晚于投标截止时间两分钟送 达 招标人是否可以接受 2 该投标人的投标文件是否有效 是否应为废标 3 分析 1 原理 招标人在招标文件要求提交投标文件的截止时间前受理的所有投标 文件 开标时都应当当众予以拆封 宣读 结论 该投标人的投标文件已经在投标截止时间前送达 招标人也进行了受理 故应依法在开标会议当众进行拆封 宣读 原理 投标人应当按照招标文件要求的方式和金额 将投标保证金随投标文件 提交给招标人 结论 由于投标保证金晚于投标截止时间两分钟送达 招标人对其投标保证金 不能受理 2 原理 投标人不按招标文件要求提交投标保证金的 该投标文件将被拒绝 作废标处理 结论 该投标人的投标保证金晚于投标截止时间两分钟送达 属于不按照招标 文件要求提交投标保证金的 因而 该投标文件应被拒绝 作废标处理 1Z 禁止投标人实施不正当竞争行为的规定禁止投标人实施不正当竞争行为的规定 一 投标人相互串通投标 二 投标人与招标人串通投标 三 投标人以行贿手段谋取中标 四 投标人以低于成本的报价竞标 五 投标人以他人名义投标或以其他方式弄虚作假骗取中标 1Z 联合体投标的规定联合体投标的规定 两个以上法人或者其他组织可以组成一个联合体 以一个投标人的身份共同投 标 10 一 联合体投标的特点 主要特点 临时性的组织 不具有法人资格 一个投标人的身份共同投标 二 联合体的资格条件 联合体各方均应当具备规定的相应资格条件 由同一专业的单位组成的联合体 按照资质等级较低的单位确定资质等级 案例 1 背景 P94 某建设工程招标公告中 对投标人资格条件要求为 本次招标的资质要求是 主项资质为房屋建筑工程施工总承包二级及以上资质 有 3 个及以上同类工 程业绩 并在人员 设备 资金等方面具有相应的施工能力 本次招标接受 联合体投标 在招标公告发出后 一些建筑公司包括 A B 两公司都想参加此 次投标 A 建筑公司具有房屋建筑工程施工总承包一级资质 且具有多个同类 工程业绩 B 建筑公司具有房屋建筑工程施工总承包二级资质 但同类工程业 绩较少 但 A 建筑公司目前资金比较紧张 而 B 建筑公司则担心由于自己的业绩一般 在投标中会处于劣势 因此 两公司协商组成联合体进行投标 在评标过程中 该联合体的资质等级被确定为房屋建筑工程施工总承包二级 评标办法中将资 质等级列为一项计算得分的项目 根据评标办法中的计算方法 该联合体得分 略低于另外一家一级资质投标人 遗憾地失去了中标机会 该联合体不服 就 资质等级问题提出异议 特别是 A 公司认为中标的那家公司在以往业绩和业内 影响等均不如本公司 2 问题 1 什么是联合体投标 A B 两公司组成的联合体双方的权利义务是什么 2 法律对联合体投标的资格有何规定 联合体的资质等级如何确定 3 分析 11 1 所谓联合体投标 是指两个以上法人或者其他组织组成非法人的联合体 以该联合体的名义即一个投标人的身份参加投标的组织方式 为此 A B 公司双方应当签订共同投标协议 明确约定各方拟承担的工作和 责任 并将共同投标协议连同投标文件一并提交招标人 若 A B 公司联合体 中标 则双方应当共同与招标人签订合同 就中标项目向招标人承担连带责任 2 原理 联合体各方均应当具备承担招标项目的相应能力 国家有关规定或 者招标文件对投标人资格条件有规定的 联合体各方均应当具备规定的相应资 格条件 由同一专业的单位组成的联合体 按照资质等级较低的单位确定资质 等级 结论 A B 公司组成联合体 只能是按照相同专业资质等级较低的单位即 B 公司的资质等级 确定为房屋建筑工程施工总承包二级资质 故此 按照该评 标办法中的计算方法 其得分肯定会作相应减少 1Z 中标的法定条件中标的法定条件 一 确定中标人 一 中标人的确定范围 招标人应当接受评标委员会推荐的中标候选人 不得在评标委员会推荐的中标 候选人之外确定中标人 必须进行招标的项目 招标人应当确定排名第一的中标候选人为中标人 排名第一的中标候选人放弃中标 因不可抗力提出不能履行合同 或者招标文 件规定应当提交履约保证金而在规定的期限内未能提交的 招标人可以确定排 名第二的中标候选人为中标人 二 中标人的确定条件 1 能够最大限度地满足招标文件中规定的各项综合评价标准 2 能够满足招标文件的实质性要求 并且经评审的投标价格最低 但是投标 价格低于成本的除外 低于成本的认定 1 设有标底的 投标报价低于标底合理幅度的 2 不 12 设标底的 投标报价明显低于其他投标报价 有可能低于其企业成本的 三 中标人的确定期限和中标候选人公示 采用公开招标的 在中标通知书发出前 要公示 公示的时间最短应当不少于 2 个工作日 二 报告招标投标情况 依法必须进行招标的项目 招标人应当自确定中标人之日起 15 日内 向有关行 政监督部门提交招标投标情况的书面报告 三 履约保证金 招标文件要求中标人提交履约保证金的 中标人应当提交 招标人要求中标人提供履约保证金或其他形式履约担保的 招标人应当同时向 中标人提供工程款支付担保 招标人不得擅自提高履约保证金 不得强制要求中标人垫付中标项目建设资金 第第 14 讲讲 1Z 违法行为应承担的法律责任违法行为应承担的法律责任 一 招标人违法行为应承担的法律责任 肢解发包 规避招标的 责令限期改正 可以处项目合同金额 5 以上 10 以 下的罚款 对全部或者部分使用国有资金的项目 可以暂停项目执行或者暂停 资金拨付 不按照招标文件和中标人的投标文件订立合同的 或者招标人 中标人订立背 离合同实质性内容的协议的 责令改正 可以处中标项目金额 5 以上 10 以 下的罚款 擅自提高履约保证金或强制要求中标人垫付中标项目建设资金的 有关行政监 督部门责令改正 可以处中标项目金额 5 以上 10 以下的罚款 13 招标人不履行与中标人订立的合同的 应当双倍返还履约保证金 造成的损失超过返还的履约保证金的 还应当对超过部分予以赔偿 没有提交履约保证金的 应当承担赔偿责任 因不可抗力不能履行合同的 不适用此规定 二 招标代理机构违法行为应承担的法律责任 略 三 评标委员会成员违法行为应承担的法律责任 评标无效的情形 应重新评标或重新招标 1 使用招标文件没有确定的评标标准和方法的 2 评标标准和方法含有倾向或者排斥投标人的内容 妨碍或者限制投标人之 间竞争 且影响评标结果的 3 应当回避担任评标委员会成员的人参与评标的 4 评标委员会的组建及人员组成不符合法定要求的 5 评标委员会及其成员在评标过程中有违法行为 且影响评标结果的 四 投标人违法行为应承担的法律责任 串通的 中标无效 处中标项目金额 5 以上 10 以下的罚款 情节严重的 取消其 1 年至 2 年内参加依法必须进行招标的项目的投标资格并予以公告 以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假 骗取中标的 中标无效 处中标项 目金额 5 以上 10 以下的罚款 情节严重的 取消其 1 年至 3 年内参加依法 必须进行招标的项目的投标资格并予以公告 五 中标人违法行为应承担的法律责任 转包 违法分包的 处项目金额 5 以上 10 以下的罚款 中标人不履行与招标人订立的合同的 履约保证金不予退还 给招标人造成的 损失超过履约保证金数额的 还应当对超过部分予以赔偿 情节严重的 取消 其 2 年至 5 年内参加依法必须进行招标的项目的投标资格并予以公告 14 例题解析例题解析 1 根据 招投标法 的有关规定 大型基础设施项目 施工单项合同估算价和 勘察设计合同单项合同估算价在 以上时 必须进行招标 A 200 万元和 100 万元 B 100 万元和 50 万元 C 200 万元和 50 万元 D 3000 万元和 100 万元 答案 答案 C 2 下面项目中可以不进行公开招标的是 A 某市国际会议中心 B 国家投资建设的国有铁路 C 世行贷款的某高速公路项目 D 某居民在自己的宅基地上建造房屋 答案 答案 C 3 同一专业两个以上不同资质等级的单位联合共同承包的 应当按照 范围承揽工程 A 资质较高的单位的业务许可 B 重新评定的资质业务许可 C 资质等级低的单位的业务许可 D 联合承包的各方在各自的资质的 答案 答案 C 4 投标人有 情形的 招标人可以没收投标保证金 A 投标文件的密封不符合招标文件的要求 B 投标文件中附有招标人不能接受的条件 C 在投标有效期内撤回其投标文件 D 拒绝签字确认评标委员会对投标书的错误的修正 15 答案 答案 C 5 下面关于中标通知书的叙述 正确的是 A 中标通知书对招标人具有法律效力 而对中标人无法律效力 B 招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起 15 日内订立书面合同 C 招标人不得向中标人提出任何不合理要求作为订立合同的条件 双方也不得 私下订背离合同实质性内容的协议 D 依法必须进行招标的项目 招标人应当自确定中标人之日起 30 日内 向有关 行政监督部门提交招标投标情况的书面报告 答案 答案 C 6 联合体中标的 与招标人签订合同 A 联合体 B 联合体各方共同 C 联合体各方的代表 D 资质较高的联合方 答案 答案 B 7 依法必须招标的项目而不招标 或者以其他方式规避招标的 责令改正 可 以处 的罚款 A 合同金额 0 5 以上 1 以下 B 1 万元以上 3 万元以下 C 1 万元以上 5 万元以下 D 1 万元以上 10 万元以下 答案 答案 A 8 必须进行招标的项目有 A 利用世行贷款的水电站工程 B 抢险救灾工程 16 C 使用国有资金作为主要投资建设的污水处理厂工程 D 某市大型体育场馆工程 E 某市居民用水水库工程 答案 答案 ACDE 9 应当进行公开招标的工程有 A 地方重点建设项目 B 国家重点建设设施项目 C 全部使用国有资金投资项目 D 国有资金占控股地位的项目 E 关系公众安全的项目 答案 答案 ABCD 10 根据我国 工程建设施工招标管理办法 规定 施工招标条件是 A 项目已列入国家固定资产的投资计划 B 概算已获批准 C 建设用地已征用完 D 有完整的施工图纸及技术资料 E 资金已落实 答案 答案 ABE 11 根据我国 工程建设施工招标管理办法 规定 联合体参加资格预审并获通 过的 下列 情况下 招标人有权拒绝该投标联合体 A 联合体更改了一个成员 该成员虽然未经过资格预审 但其资质比替换的 成员高 B 在提交投标文件截止日期之后又增加一个成员 但该联合体马上通知了招 标单位 C 在投标有效期内有一个联合体成员因故退出投标 17 D 联合体成员发生变动 经招标单位同意由另一个资质较高的成员代替了一 个资质较低的成员 E 在投标截止日期之后 一个资质较低的成员因故退出投标 答案 答案 ABCE 12 施工招标时 下列情况中 属于废标 A 有单位盖章但无法人代表签字的 B 投标人名称与资格预审时不一致且不能提供有效证明的 C 投标担保有瑕疵的 D 投标书未按规定格式填写 E 投标单位提送标书后发觉有误 在截止日期前加补充函件的 答案 答案 ABCD 13 下列 情况下 招标人有权没收投标人的投标保证金 A 投标人在投标有效期内撤回其投标文件 B 投标人在投标文件截止前要求修改投标文件 C 中标后未能在规定期限内提交履约保证金或签署合同协议书 D 投标人的投标报价不符合招标文件要求 E 投标文件中施工组织设计过于简单 答案 答案 AC 14 根据 工程建设项目施工招标投标办法 的规定 下列 情形 经批准后可进行邀请招标 A 项目技术复杂 只有少数几家潜在投标人可供选择 B 涉及国家安全 国家机密 适宜招标但不宜公开招标的 C 法律 法规规定不宜公开招标的 D 供水 供电 供气 供热等市政工程项目 E 使用世行等国际组织贷款投资的项目 18 答案 答案 A