建设施工劳务合同无效的责任

1 / 17建设施工劳务合同无效的责任 建筑工程施工合同无效的种类及法律后果建筑施工合同无效是指建筑施工合同违反法律、法规的强制性规定，不发生当事人期望的法律效力的建筑施工合同。依据最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释的规定，一共有五种情况可能导致建筑工程施工合同无效。一、合同无效的法定情形及法律后果无效合同，是指已成立，因欠缺法定有效要件，在法律上确定地当然自始不发生法律效力的合同。根据我国合同法第五十二条规定，有下列情形之一的，合同无效：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益;恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益;以合法形式掩盖非法目的;损害社会公共利益; 违反法律、行政法规的强制性规定。除了上述合同全部无效之外，有些合同还可能只是部分无效。根据我国合同法第五十三条规定，合同中的下列免责条款无效：造成对方人身伤害的;因故意或者重大过失造成对方财产损失的。无效合同不发生法律效力，是指不发生该合同当事人所追求的法律效果，而不是不发生任何其他意义上的效2 / 17果。当事人对无效合同的无效存有过失的，须承担缔约过失上的责任，合同已履行的，当事人之间则发生返还财产的法律效果。我国合同法第 58 条、59 条对无效合同的法律效果作了相应的规定。根据我国合同法第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。我国合同法第五十九条规定，当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。二、建筑施工合同无效的五种法定情形依据最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释的规定，一共有五种情况可能导致建筑工程施工合同无效。承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的建设工程施工合同无效为了加强对建筑活动的监督管理，维护公共利益和建筑市场秩序，保证建设工程质量安全，根据中华人民共和国建筑法 、 中华人民共和国行政许可法 、 建设工程质量管理条例 、 建设工程安全生产管理条例等法律、3 / 17行政法规，建设部颁布了建筑业企业资质管理规定 。根据该规定，建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包三个序列。施工总承包资质、专业承包资质、劳务分包资质序列按照工程性质和技术特点分别划分为若干资质类别。各资质类别按照规定的条件划分为若干资质等级。取得施工总承包资质的企业，可以承接施工总承包工程。施工总承包企业可以对所承接的施工总承包工程内各专业工程全部自行施工，也可以将专业工程或劳务作业依法分包给具有相应资质的专业承包企业或劳务分包企业。取得专业承包资质的企业，可以承接施工总承包企业分包的专业工程和建设单位依法发包的专业工程。专业承包企业可以对所承接的专业工程全部自行施工，也可以将劳务作业依法分包给具有相应资质的劳务分包企业。取得劳务分包资质的企业，可以承接施工总承包企业或专业承包企业分包的劳务作业。根据上述规定，承包人承包工程应当具备相应的资质。承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的建设工程施工合同无效。没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的建设工程施工合同无效4 / 17鉴于没有法定资质的单位或个人以挂靠、联营、内部承包等形式使用有法定资质的建筑施工企业名义与发包单位签订的建设工程施工合同的情况时有发生， 中华人民共和国建筑法对此做了禁止性的规定。根据中华人民共和国建筑法第二十六条规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释也明确规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，所签署的建设工程施工合同无效。建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的建设工程施工合同无效根据中华人民共和国招标投标法规定，在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公5 / 17众安全的项目;全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目;使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。为了明确上述必须进行招标项目的范围，国家发展计划委员会发布了工程建设项目招标范围和规模标准规定 ，对必须进行招标的工程建设项目的具体范围和规模标准做了非常具体的规定。根据该规定：所谓“关系社会公共利益、公众安全的基础设施项目”的范围包括：煤炭、石油、天然气、电力、新能源等能源项目;铁路、公路、管道、水运、航空以及其他交通运输业等交通运输项目;邮政、电信枢纽、通信、信息网络等邮电通讯项目;防洪、灌溉、排涝、引水、滩涂治理、水土保持、水利枢纽等水利项目;道路、桥梁、地铁和轻轨交通、污水排放及处理、垃圾处理、地下管道、公共停车场等城市设施项目;生态环境保护项目 ;其他基础设施项目。所谓“关系社会公共利益、公众安全的公用事业项目”的范围包括：供水、供电、供气、供热等市政工程项目;科技、教育、文化等项目;体育、旅游等项目 ;卫生、社会福利等项目 ;商品住宅，包括经济适用住房;其他公用事业项目。所谓“使用国有资金投资项目”的范围包括：使用各级财政预算资金的项目;使用纳入财政管理的各种政府性6 / 17专项建设基金的项目;使用国有企业事业单位自有资金，并且国有资产投资者实际拥有控制权的项目。所谓“国家融资项目”的范围包括：使用国家发行债券所筹资金的项目;使用国家对外借款或者担保所筹资金的项目;使用国家政策性贷款的项目; 国家授权投资主体融资的项目;国家特许的融资项目。所谓“使用国际组织或者外国政府资金的项目”的范围包括使用世界银行、亚洲开发银行等国际组织贷款资金的项目;使用外国政府及其机构贷款资金的项目; 使用国际组织或者外国政府援助资金的项目。并非凡是符合上述条件、不论项目大小一律进行招标。根据工程建设项目招标范围和规模标准规定的规定，上述规定范围内的各类工程建设项目，包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，达到下列标准之一的，必须进行招标：施工单项合同估算价在 200 万元人民币以上的;重要设备、材料等货物的采购，单项合同估算价在 100 万元人民币以上的;勘察、设计、监理等服务的采购，单项合同估算价在 50万元人民币以上的;单项合同估算价低于第、 、项规定的标准，但项目总投资额在 3000 万元人民币以上的。凡是根据上述规定，必须进行招标而未招标的建设工程施工合同无效。此外， 中华人民共和国招标投标法还规定了数7 / 17种中标无效的情况。根据最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释的规定，建设工程如果必须进行招标而出现中标无效的情况的，所签署的建设工程施工合同无效。可能出现中标无效的情况主要有以下情形：招标代理机构违反本法规定，泄露应当保密的与招标投标活动有关的情况和资料的，或者与招标人、投标人串通损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益，影响中标结果的，中标无效。依法必须进行招标的项目的招标人向他人透露已获取招标文件的潜在投标人的名称、数量或者可能影响公平竞争的有关招标投标的其他情况的，或者泄露标底的，影响中标结果的，中标无效。建设工程施工合同无效情形、法律后果及结算建设工程施工合同效力问题，是处理建设工程纠纷案件的基础和前提，在建设工程纠纷处理过程中，我们首先就要判断发包人或承包人所签订的建设工程施工合同效力问题。它直接涉及到工程质量缺陷和工期违约的责任承担、工程价款结算方式等等。什么是合同的有效无效？哪些建设工程合同是无效？对建筑商来讲，合同无效有什么法律意义和后果？江苏某建筑公司被黑龙江某房地产开发有限公司起8 / 17诉要求支付工期逾期竣工违约金及相关损失。这个工程的造价是亿元，工期比合同约定延误了 2 个月，合同约定工期违约金按日万分之五来计算，达到 360 万元。为有效化解开施工单位在本案中的被动地位，施工单位向审理法院提起反诉，请求法院认定双方签订的建设工程施工合同无效。为什么反诉请求确认无同无效？合同有效与无效，处理的原则是不同的，法律效果也是不一样的。合同有效，就要严格按照合同条款来执行；合同无效，双方就不受合同权利义务条款约束，承发包双方均对合同目的和预期无法有效控制。合同无效，产生了损失，双方不能按合同约定的违约责任来承担，要根据过错大小各自承担责任。在这个案子中，如果合同有效，就要按造价总额的日万分之五承担工期违约责任。但在合同无效情形下，就不能追究承包人工期逾期违约责任，要按过错大小承担损失。本案中，由于开发商发包的是法律规定的必须招投标的项目而没有进行招投标选择施工人，因此所签订的合同是无效的，但开发商对合同无效负有主要责任，应对自身的损失承担主要过错责任，承包人也要承担相应的责任，但比日万分之五的工期违约责任要轻很多。这是合同无效的处理原则与法律后果，那么哪些建9 / 17设施工合同是有效的，哪些是无效的？建设工程施工合同无效还有很多种，这个案子中，就是工程属于法律规定必须进行招投标而发包人未进行招投标的工程，所以签订的建设工程施工合同是无效的。还有承包人未取得建设施工承包资质或者超越资质等级承揽工程，没有资质的实际施工人，借用有资质建筑施工企业名义，与他人签订合同，建筑工程中标无效的，转包、非法分包等所签订的合同，都是无效的建设工程施工合同。那么，对发包人与承包人来讲，我们最关注的问题是，如果建设工程施工合同被法院或仲裁机构确认为无效，如何结算工程价款？有这么一个案例，北京某建筑公司将承建的一别墅工程发包给江苏某建筑公司。双方签订了一份劳务分包合同，北京公司收取 10%固定利润。合同按照北京公司与开发商签订的合同计价，采取固定总价，即一口价。工程施工完工之后，江苏公司与北京建筑公司结算时产生了矛盾。江苏公司主张施工过程中由于工程变更较多，签证的手续不全，如果按照劳务分包合同中包干计价来计算，严重亏损，因此要求调高价格进行结算，双方产生了矛盾。这种情况下，我们认为承包商与第三方签订的合同性质是转包行为，是无效的。这个案子，合同在名义上虽10 / 17然叫劳务分包合同，但本质上是北京某建筑公司将别墅工程的主体，整个工程全部由江苏公司来承包，北京某建筑公司退出合同，是一个转包行为。那么，针对这个案子，我们分析一下，无效建筑工程施工合同如何结算工程款？首先一个问题，建设工程施工合同无效能不能结算工程款？无效合同在法律上对当事人没有法律约束力，但毕竟承包人实际投入了人力、物力、劳动，把工程建起来了，他也有相应的合法权益，能否结算工程款？关键要看工程质量是否合格，如果合格，也要取得相应的工程价款；如果不合格，并且经修复仍不合格，就不能结算工程价款。所以工程质量是无效合同能不能结算工程款的前提。这里提一句，不光是无效合同，就是有效合同，如果工程质量经验收不合格，并且经修复仍不合格，也不能结算工程款，也就是你承包人投入工程人工、材料、机械实际上都损失了。第二个问题，如果结算工程款，依什么计价方法去结算？按照最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释 ，无效建设工程施工合同，可以参照合同约定价款来结算。11 / 17我们分析一下，应该以哪种结算方案为准，是按约定结算还是按定额结算？ 从字面理解， “可以参照合同约定” ，可以理解为承包人对是否参照合同约定结算工程款，有选择权，可以请求参照合同约定，也可以不请求参照。它不请求参照约定，就可以请求参照定额来计价。让我们简要分析一下，承包人的这种理解是否正确，即合同无效后，能否按照定额来计算工程款？在确定合同无效后，很多承包人都是希望按照当年当地工程定额标准进行结算的。因为建筑工程签约的工程价款往往都低于当地当年适用的工程定额标准。一般情况下，如果按照工程定额标准进行结算，承包人就多拿一部分利润，这就会产生一种不良的导向，因为合同无效就可以多拿利润，施工企业就会想方设法把这个合同做成有缺陷，打官司时一定要打成无效，因为打成无效比打成有效多拿利润，也就是违法的行为反到能使当事人受益。这与我们鼓励合法行为，打击违法行为，规范整顿建筑市场立法宗旨和目的是相违悖的。所以，司法实践中，在合同无效后，应该是参照合同约定而不是按照定额来结算工程款的。当然，一般情况下，无效合同中只对不涉及变更的部分如何计价进行了约定，这部分当然要参照约定来计价。12 / 17但无效合同情况下，工程也存在着设计变更等因素，但无效合同往往对设计变更部分如何计价往往没有约定。比如一个住宅工程，签订了无效合同，合同约定是固定总价。现在设计变更加了一层楼，这一层如何计价，合同没有约定。如何来计价？司法解释16 条是有明确规定的：“因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款” 。也就是说，在合同无效时，未涉及变更的部分参照约定计价，涉及变更的部分有约定的按约定，未约定的，又不能协商一致的，要按定额计价。两个合起来作为最终主张工程款的总额。建设工程合同被确认无效后，实际损失如何确定汪良富等与株洲市鸿泰建筑有限责任公司等建设工程分包合同纠纷上诉案分析编者注：本文摘自北京建设工程与房地产专业律师唐湘凌编著的中国建设工程施工合同纠纷案例百案评析 。唐湘凌毕业于中国人民大学，法学硕士，从事法律职业十余年。其北京建设工程与房地产专业律师团队处理过大量涉及工程建设、房地产的法律事务，在该领域有丰富经验，欢迎委托处理该领域的法律事务。一、本案要旨13 / 17本案要旨为，建设工程合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应予以返还。有过错的应当承担赔偿责任。因此建设工程合同解除后，承包人依法应当返还实际施工人所缴纳的合同保证金和质保金，以及根据双方的过错承担合同缔约过失责任。若当事人主张对因合同解除而遭受的实际损失予以赔偿的，应当提供合法有效的证据予以证明，否则法院不予支持。XX 年 5 月 8 日，两原告汪良富、熊太平作为乙方与被告罗佳及案外人王异军作为甲方株洲鸿泰建筑有限责任公司顺鑫佳园三期工程项目部的委托人签订了一份劳务承包合同 ，两原告与株洲鸿泰建筑有限责任公司顺鑫佳园三期工程项目部签订劳务分包合同后，原告汪良富、熊太平在诉讼中主张向被告鸿泰建筑公司交纳了合同保证金 100 万元，两原告分别提供了收款人为被告罗佳，并盖有株洲鸿泰建筑有限责任公司顺鑫佳园三期工程项目部财务专用章的收款收据或株洲市往来结算统一凭据三份和收条一份，两原告向被告交纳劳务分包合同工程保证金后，因被告鸿泰建筑公司与株洲新住宅房地产开发有限公司签订的顺鑫佳园三期号住宅楼合同一直未履行，故两原告与以被告罗佳、案外人王异军签名并盖有株洲鸿泰建筑有限责任公司顺鑫佳园三期工程项目部印章的劳务分包合同亦未履行。14 / 17本案的争议焦点主要为：原告履行合同实际损失额的确定问题 一审法院审理认为，合同签订后，两原告向被告交纳了工程保证金，因合同并未履行，且两被告未及时退还两原告保证金，故两原告确实产生了保证金的利息损失，因签订合同的签订双方均存在过错，两原告产生的保证金的利息损失理应由原告与被告双方负同等责任平均分担。两原告的损失以中国人民银行同期贷款剩率计算较为恰当，两原告诉请要求两被告支付原告因该项目实际造成的损失，包括厂房租金、搅拌机购置，材料费用及人工工资等 18 万元的证据材料不充分，两原告主张的上述损失，且两被告不予认可，加之两原告主张的损失的证据材料不能证实是因双方签订的劳务分包合同项目所产生，故两原告诉请理由不能成立，法院不予支持。二审法院审理认为，上诉人上诉称自与被上诉人签订劳务分包合同之后，已为该合同项目的履行包括厂房租金、购置搅拌机、材料费及人工费共计实际造成损失 18 万元损失，但从本案上诉人所提供的损失清单中来看，包括“送货清单” 、 “销货清单” 、 “送货单” 、 “房租、水电、物业费”等票据，均系非合法有效票据，法院无法确认上诉人损失依据的有效性。而上诉人所缴纳的保证金或质保金的法定利息损失是明确的，一审法院参考中国人民银行同期贷款利率计算为 58549 元，依法根据本案双方当事人的15 / 17缔约过失责任，确定被上诉人赔偿上诉人利息部分损失的民事责任划分并无不当，法院予以确定。二、案件来源湖南省株洲县人民法院株县法民一初字第 49 号；湖南省株洲市中级人民法院株中法民四终字第 131 号三、基本案情XX 年 5 月 8 日，两原告汪良富、熊太平作为乙方与被告罗佳及案外人王异军作为甲方株洲鸿泰建筑有限责任公司顺鑫佳园三期工程项目部的委托人签订了一份劳务承包合同 ，合同约定由两原告为株洲顺鑫佳园三期工程提供劳务分包。合同约定了工程名称，工程地点，建筑面积，承包方式及范围，分包工作期限等具体事项。该合同第 14 条还就保证金的交纳和退还方式作了特别规定，即：“签订本合同后，由乙方向甲方交保证金共计贰百万元。交纳方式：合同签订时，乙方交付贰拾万元整到建筑公司财务，?”进场 7 天内付足总额贰百万元整到甲方指定的建筑公司财务帐上。 ”“XX 年 5 月 20 日，被告鸿泰建筑公司作为乙方与株洲新住宅房地产开发有限公司作为甲方签订了一份顺鑫佳圃三期号住宅楼合同 ，该合同约定：顺鑫佳园三期号住宅楼采用包工包料的方式发包给乙方承担施工。该合同第九条付款方式中的第 1 项规定：本合同签订时，乙方自愿交 50 万元信誉保证金给甲方，待基础验16 / 17收后退 20 万元，其余在竣工验收前一次清退。被告罗佳在上述顺鑫佳园三期号住宅楼合同乙方的委托代理人栏签名。合同签订后，被告鸿泰建筑公司向该合同向株洲新住宅房地产开发有限公司交纳了信誉保证金 50 万元。但双方签订的合同中的工程项目至今并未履行。两原告与株洲鸿泰建筑有限责任公司顺鑫佳园三期工程项目部签订劳务分包合同后，原告汪良富、熊太平在诉讼中主张向被告鸿泰建筑公司交纳了合同保