精品课程之教案：《法理学》讲义(华侨大学法学院)

法理学法理学 讲义讲义 适用专业 法学本科 法学双学位 一 一 课课程目程目标标及要求及要求 法理学是法学的一般理论 基础理论和方法论 通过法理学的教学目的在于 为学生提供学习法律的入门知识 塑造他们的法学世界观 培养他们对于人类社 会法律生活的哲学态度 同时 通过法的一般理论 法的基本范畴和方法的学习 与研讨 培养学生的法律思维方式和能力 二 二 课课程学程学习习要求要求 法理学的学习应当以马列主义 毛泽东思想 邓小平理论为指导 坚持理论 联系实际 把法理学的学习同中国的改革开放联系起来 同时还应坚持 洋为中 用 古为今用 批判借鉴西方法学中某些有用的东西 吸收我国法律文化中有 益的营养 将继承与创新结合起来 使法理学更好地服务于经济建设 社会发展 三 教学内容与学三 教学内容与学时时分配建分配建议议 导导 论 论 2 2 个学时 个学时 教学目的和要求教学目的和要求 学习法学的基本理论 对法学的研究对象 法学的方 法 法学的历史等有所了解 本章的学习为后面各章内容的学习奠定基础 本章重点本章重点 本章重点是法学的研究对象 法学的体系及法学的历史发展 状况 本章难点本章难点 本章的难点是法学体系的划分以及西方法学历史发展过程中 出现的各个代表学派 第一节第一节 法学的研究对象与体系法学的研究对象与体系 一 法学释义一 法学释义 法学 在中国古代先秦时期称为 刑名法术之学 汉代以后又有了 律 学 的名称 但严格地讲 它们并不是纯粹的法学理论知识体系 在法学史上 不同时期 不同学派的思想家 法学家对法学的研究对象往 往有不同的理解 因而对法学研究的具体对象就有不同的理解 我们认为 以往对法学研究对象的理解都各有片面性 法学是一门系统的 科学 必须对其研究对象进行全方位的研究 凡属与法有关的问题和现象都在 法学研究的范围之内 在法学史上 不同时期 不同学派的思想家 法学家对 法学的研究对象往往有不同的理解 因此 法学是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称 作为区别于其他科学的知识体系 法学具有自己独特的性质 一 法学的研究总是指向法律现象或法律问题 二 法学是实践性较强的学科 具有务实性 三 法学是反映人的经验理性的学问 是人的法律经验 知识 智慧和 理性的综合体现 四 法学是职业性知识体系 二 法学的体系二 法学的体系 一 从法律部门划分的角度可分为 1 国内法学 这是对一个国家各法律部门进行研究所形成的学科类别 2 法律史学 这是对中外历史上的法律制度进行研究的学科类别 3 外国法学和比较法学 是对外国的法律制度或不同国家的法律进行比较 研究所形成的学科类别 4 国际法学 这是对调整涉及国家之间的各种法律进行研究所形成的学科 类别 二 从认识论的角度 可分为理论法学和应用法学 1 理论法学主要是研究法的基本原理 概念和规律的学科 2 应用法学通常是指在社会中实际应用的法学分科 主要是研究国内法和国际法及它 们的制定 解释和适用 边缘法学 又有称为法学的交叉学科 这是指横跨两个或由两个学科整合 而成的法学 它们有的侧重理论研究 有的侧重解决法律实践问题 可分别属 于理论法学和应用法学 三 法学与其他学科的关系三 法学与其他学科的关系 一 法学与哲学 哲学是关于自然 社会和思维知识的总结和概括 哲学与法学的关系十分 密切 19 世纪之前 法学一直属于哲学的一个分支 随着人们对法学认识的发 展 法学逐渐成为独立的一门学科 但法学始终受到哲学的巨大影响 法学与 哲学的关系在法理学中表现得最为明显 因为法理学是对法的基本问题的哲学 思考 二 法学与政治学 政治学是研究政治现象 主要是国家和政治管理 的学科 法是政治活动 和实现政治目标的一种常规形式 在历史上 政治学与法学曾经长期不分 三 法学与经济学 法学与经济学都需要研究法与经济的关系 两者有着紧密的联系 法作为 社会的上层建筑 是由一定的经济基础决定的 经济的决策 运行 经济过程 经济活动与经济关系都有可能具有法律意义 法学从研究法律制度 法律关 系 法律行为的角度出发来研究法与经济的关系 而经济学则从生产力 经济 制度 经济规律和经济活动的角度出发来研究这种关系 四 法学与社会学 社会学是一门重要的具有综合意义的社会科学 主要研究社会结构 社会 活动及其进程的宏观问题 法学与社会学之间存在着密切的 相互交错的关系 一方面法学是要研究社会中的法 把法作为一种社会现象来研究 另一方面 社会学要通过法律来研究社会 因此两者有着极其广泛的共同论题 五 法学与历史学 历史学是研究人类社会发展的具体过程及其规律性的科学 法学与历史学 的联系在于 第一 法律是凝结的历史 或者说是历史过程的产物 第二 法律的生命 不仅是逻辑 重要的是经验 第三 历史学的实证研究方法是法学可以借鉴的 重要方法 第四 法学的概念 范畴 理论观点 学说 学派都是历史的产物 有其产生和演变的过程 六 法学与逻辑学 逻辑学是关于思维及其规律和规则的科学 以推理形式为研究对象 是人 们直接思考的规则 在这一意义上 逻辑是创制 理解和运用法律的一个不可 或缺的工具 因此 法学与逻辑学就密切联系在一起了 四 法理学在法学体系中的地位四 法理学在法学体系中的地位 一 法理学的研究对象 法理学作为法学的一门理论学科 它研究的是法的一般原理 基本原则 基本概念和 制度以及这些法律制度运行的机制 它不关心每一具体制度 法律的具体操作问题 而是 对每一法学学科中带有共同性 根本性的问题和原理进行考察 二 它在法学体系中的地位可归结为 1 法学的一般理论 法理学以 一般法 即法理学以整体法律现象为研究对象 所谓 一般法 首先是指法的整个领域或者说整个法律现实 其次 它是指古今中外一切法 法理学应是对古今中外一切类型的法律制度及其各个发展阶段的情况的综合研究 2 法学的基础理论 即法理学的研究对象是一般法 但它的内容不是一般法的全部 而仅仅是包含在一般法中的普遍问题和根本问题 3 法学的方法论 由于法理学要从宏观上 从总体及其与其他现象的联系上来提示法 律现象的本质及其运动发展的规律 因此从这个意义上说 法理学对其他法学分支学科的 研究 具有方法论原理的意义 第二节第二节 法学的历史发展法学的历史发展 一 西方法学的历史一 西方法学的历史 西方法学始于古希腊 而古罗马的法律制度是古代西方世界法律制度发展 的顶峰 它对后来西方法律制度有着十分重要的影响 中世纪时期的法学成为 神学的一个科目 产生了神学自然法思想 近代西方法学主要有以下以几个主要学派 自然法学派 哲理法学派 历 史法学派和分析法学派 其中分析法学派的出现标志着作为独立学科的法学的 出现 20 世纪初 社会法学派问世 二战后 出现了西方法学史上前所未有的繁 荣局面 二 中国法学的历史二 中国法学的历史 夏 商和西周时代 出现了以天命和宗法制度为核心的法学思想 春秋战国时期是中国法学兴起和大发展的时期 西汉至明 清时期的法学 以律学为正统 即根据儒学原则对以律为主的 成文法进行讲习 注释的法学 除律学以外 还有各种风格不同的法学研究方 法和价值取向不同的法律思想 近代的中国法学受到了西方资产阶级法学的冲击和影响 是封建地主法律 思想和资产阶级法律思想的大杂烩 三 马克思主义法学的产生与发展三 马克思主义法学的产生与发展 一 马克思 恩格斯奠定了马克思主义法学的理论和方法论基础 二 列宁的社会主义法制理论丰富了马克思主义法学 三 以毛泽东主代表的中国共产党人创立的人民民主专政的国家和法律 理论发展了马克思主义法学 四 邓小平建设有中国特色社会主义民主法制的理论极大地发展了马克 思主义法学 90 年代后 特别是党的十四大以来 以江泽民为核心的中国共产党第三代 领导人明确提出了依法治国 建设社会主义法治国家的重要思想 第三节第三节 法学的研究方法法学的研究方法 一 法学研究的方法论原则一 法学研究的方法论原则 在法学研究的方法体系中 方法论原则占有特别重要的地位 它是认识问题 解决 问题的基本出发点和基本思路 以马克思主义为指导的法学必须以唯物辩证法做主 自己的根本方法 即坚持实事求是的方法论原则 坚持社会存在决定社会意识的方 法论原则 坚持社会现象普遍联系和相互作用的方法论原则和坚持历史发展的方法 论原则 二 法学研究的基本方法二 法学研究的基本方法 一 阶级分析方法 就是用阶级和阶级斗争的观点去观察和分析阶级社会中各种社会现象的方法 它可以 广泛地应用于各门社会科学和人文科学 在法学研究中也占有重要地位 二 价值分析方法 价值这一概念的重要性在于它揭示了实践活动的动机和目的 从价值关系的角度来看 任何社会规范都是一种价值准则 因为它作为一种规范必然会要求人们做出某种行为或 禁止做出某种行为 三 逻辑与语义分析方法 逻辑分析方法 任何科学理论的建立都必须借助于逻辑推理 法学自然也不例外 因 为法本身就是一种由各种规则构成的内在统一 结构严谨的体系 语义分析方法 在法律领域中 语言的功能不仅是一般性地交流思想 立法 执法和 司法机构正是通过语言的操作来划定权利与义务的界限 四 社会实证研究方法 社会实证研究方法就是通过对经验事实的观察和分析来建立和检验各种理论命题 主 要的社会实证研究方法具体有 1 社会调查方法 即通过社会调查的手段对立法 执法 守法等法律运行机制进行实 证研究的方法 一般可分为普遍调查 抽样调查 典型调查和个案调查四种 2 历史考察方法 就是把法律现象同一定的历史条件联系起来予以考查的方法 3 比较方法 就是对不同国家 地区 民族和法系的法律或同一国家的不 同时期的法律加以比较研究的方法 思考题思考题 1 如何理解法学的研究对象 2 如何划分法学体系 如何理解理论法学和应用法学之间的关系 3 怎样理解法理学在法学体系中的地位 4 简述西方法学的历史发展过程 5 代表性的法学派有哪些 它们的主要观点是什么 6 法学研究的方法论原则是什么 7 法学研究的基本方法有哪些 讨论题 讨论题 理解学习法理学的意义 第一编第一编 法的本体法的本体 第一章 法的概念 2 个学时 教学目的和要求教学目的和要求 学习法的本体中的最基础的知识 了解法的词义 马 克思主义法的定义 理解和掌握关于法的本质 熟悉法区别于其他上层建筑的 重要特征 这些是进一步解决法律现象论所有问题的出发点和基本前提 本章重点本章重点 本章重点是法的特征和法的本质 本章难点本章难点 本章的难点是要掌握法的特征和理解法的三层本质属性 第一节第一节 法的定义法的定义 一 法的词义一 法的词义 古汉语中的刑 法 律是同义词 把 法 和 律 连用作为独立合成词 是清末民初由日本输入的 西方民族语言中法与法律的语义是有区别的 通 常法是指永恒的 普遍有效的正义原则和道德公理 而法律则指导由国家机关 制定和颁布的具体的法律规则 法律是法的真实或虚假的表现形式 我国当代法学理论和立法用语中法与法律亦有区别 在法学理论上 广义 的法律是指法的整体 狭义的法律则专指拥有立法权的国家机关依照立法程序 制定的规范性文件 在立法用语中 法律也有广狭两层含义 二 法学史上对法的各种界说二 法学史上对法的各种界说 非马克思主义法学对法的定义大致有三个角度 一 从法的本体下定义 着重以简化或抽象化的揭示法是什么 代表性的定义有 1 规则说 认为法即规则 2 命令说 认为法是国家的命令 主权 者的命令 3 判决说 认为法即判决 二 从法的本源下定义 着重说明法的基础或法自何处 代表性的定义有 1 神意论 认为法即神意 2 理性论 认为法是理性 3 公意论 认为法是公共意志或共同意志 4 权力说 认为法即权力的表现或派生物 三 从法的作用下定义 着重说明法的工具性 代表性定义有 1 正义论 认为法是正义的工具 2 社会控制说 认为法 是社会控制的形式 3 事业说 认为法是使人们的行为服从规则治理的事业 三 马克思主义的法的定义三 马克思主义的法的定义 根据马克思主义关于法的一般理论 吸收国内外法学研究的成果 可以把 法定义为 法是由国家制定 认可并依靠国家强制力保证实施的 以权利和义 务为调整机制 以人的行为及行为关系为调整对象 反映由特定物质生活条件 所决定的统治阶级或人民意志 以确认 保护和发展统治阶级所期望的社会关 系和价值目标为目的的行为规范体系 第二节第二节 法的特征法的特征 一 法是调整人们行为关系的规范 具有规范性一 法是调整人们行为关系的规范 具有规范性 一 行为关系是法的调整对象 法是一种社会规范 调整的是人与人之间的社会关系 确定人们行为的准则 法对社 会关系的调整是通过对人们行为的调整来实现的 而不是通过对人们思想的调整来实现的 这是法律区别于其它社会规范的重要特征之一 二 法的规范性 法是一种行为规范 它为人们的行为提供了一个模式 标准和方向 从而为人们行为 规划出可以自由行动的基本界限 它具有概括性 抽象性 即法是一种抽象 概括的规定 针对的是一般的人或事 不针对具体的人和事 可以被反复适用 二 法是由国家制定和认可的社会规范 体现了国家意志对各类行为的评价二 法是由国家制定和认可的社会规范 体现了国家意志对各类行为的评价 一 制定 认可和解释是法的创制的三种主要方式 制定是指特定国家机关通过立法活动产生新规范 认可是国家对既存的行为规范予以承认 赋予法律效力 法律的创制不是仅仅通过认可和制定 在某些情况下法律被认可或制定以后还有一个 再度创造过程 这就是解释 二 法的国家意志性 法是以国家的名义创制的 这使法具有 国家意志 的形式 它的适用范围是以国家 主权为界限的 它的实施是以国家强制力为保证的 没有国家权力的支撑 任何法律都将 无从产生 三 法的普遍性 由于法律是国家制定或认可的 所以它派生出普遍性的特征 一般来说 法律在一国全部 地域范围内对一切人和组织发生效力 但应当注意的是法的普遍性的程度是不一样的 三 法是以权利和义务为基本内容的社会规范 具有特定的逻辑结构三 法是以权利和义务为基本内容的社会规范 具有特定的逻辑结构 法规定法律意义上的权利和义务 这种权利和义务是法学的极端重要的概 念 也是法与其他社会规范的重要区别之一 一 法以权利和义务为内容 法律对人们行为的调整主要是通过权利义务的设定和运行来实现的 因而法律的内容主要 表现为权利和义务 二 法的利导性 这是从法律是社会各利益关系的调整机制而派生的特征 法律通过规定人 们的权利和义务来分配利益 影响人们的动机和行为 进而影响社会关系 三 法的逻辑结构 法的构成要素中以法律规则为主 而法律规则的逻辑结构中又包括了行为 模式 条件假设和法律后果 这是法律与其他社会规范的显著区别之一 一般 的社会规范并不具有这种严密的逻辑结构 四 法是以程序性为重要标志的社会规范四 法是以程序性为重要标志的社会规范 法的程序性是指法律的强制实施必须通过法定时间与法定空间上的步骤和 方式而得以进行的 法律程序是实现实体权利和义务的合法方式和必要条件 但在我国传统法律文化中 法的程序问题一直不受重视 近年来才得以扭转 而西方在建立近代意义的法治以来 注意法的程序性就是一个绵延不绝的传统 五 法是以国家强制力为最后保障手段的社会规范五 法是以国家强制力为最后保障手段的社会规范 法律的实施是由国家强制力保证实施 如果没有国家强制力作后盾 那么 法律在许多方面就变得毫无意义了 法律以外的社会规范也具有不同性质 形 式和程度的强制力 如政党的章程依靠政党的纪律来保障实施 道德规范依靠 社会舆论和内心信念来维护 而宗教规范也主要依靠教徒的内心信念来维护 但其他社会规范的这种强制力不同于以国家名义并由国家专门机关实施的强制 力 第三节第三节 法的本质法的本质 一 法的本质理论在法理学中的地位一 法的本质理论在法理学中的地位 法的本质是法理学的一个重要的本体论问题 也可以说是法理学领域一个最为根本性 的问题 马克思和恩格斯在 共产党宣言 一书中 批判资产阶级的观念时指出 你们 的观念本身是资产阶级的生产关系和所有制关系的产物 正像你们的法不过是被奉为法律 的你们的这个阶级的意志一样 而这种意志的内容是由你们这个阶级的物质生活条件来决 定的 二 法是国家意志的规范化表现 具有国家意志性二 法是国家意志的规范化表现 具有国家意志性 由法的特征中不难看出法是来源于国家的一种特殊的行为规范 它在一国 范围内普遍适用并由国家强制力来保证实施 这就表明法是国家意志的凝结 以维护国家为代表的公共利益为目的 这里所说的法是指现实生活中的法 而 不是一些思想家 法学家学说中所假设的法 三 统治阶级或集团的意志在国家意志中占居主导地位 法具有阶级性三 统治阶级或集团的意志在国家意志中占居主导地位 法具有阶级性 法从表面上看是国家意志的体现 但实际上是统治阶级的意志 统治阶级 凭借自己在经济上和政治上的统治地位 把本阶级的意志上升为国家意志并 奉为法律 因此 法具有阶级性 法所体现的统治阶级意志 并不是个别统治者的个人意志 也不是统治阶 级内部每个成员的意志之和 而是统治阶级作为一个整体在根本利益一致基础 上所形成的共同意志 是统治阶级内部各个成员的意志相互作用而产生的 合 力意志 四 任何有效统治都必须满足社会生存和发展的共同需要 法具有社会性四 任何有效统治都必须满足社会生存和发展的共同需要 法具有社会性 前面我们承认法是统治阶级意志的体现 这并不意味着法不体现社会共同 利益 并不意味着法只具有阶级性 事实上 任何一个社会 都有一些法律致 力于保护社会公共利益 如维护一般的社会治安秩序 促进经济发展 保护自 然环境 公共卫生安全等等 这些法律的制定和实施 客观上对所有社会成员 包括对被统治阶级的成员都有利 五 意志和需要的基本内容归根结底是社会物质生活条件的反映 法具有五 意志和需要的基本内容归根结底是社会物质生活条件的反映 法具有 物质制约性物质制约性 统治阶级的意志和需要决不是任意的 而是由特定物质生活条件所决定 是受客观规律制约的 社会物质生活条件的含义比较广泛 主要包括地理环境 人口和社会生产方式等方面 其中起决定性作用的是社会生产方式 社会生 产方式是指生产力和生产关系的有机统一 法总是与一定的社会生产方式相适 应而产生 存在和发展的 因而 法的物质制约性是法的最深层的本质所在 思考题思考题 1 怎样理解法律的广义和狭义两种不同含义 2 怎样理解法的主要特征 3 怎样理解法的国家意志性 法的阶级性和物质制约性 讨论题讨论题 究竟什么是法 第二章 法的要素 2 个学时 教学目的和要求教学目的和要求 学习法的要素 进一步从形式上 了解构成法的基本 的因素或元素 掌握法律规则 法律原则 法律概念这三个范畴 本章重点本章重点 法的构成要素 法律规则的概念和逻辑结构 法律规则与法 律原则的区别 本章难点本章难点 分析法的构成要素 法律规则的逻辑结构 第一节第一节 法律规则法律规则 一 法的要素释义一 法的要素释义 法的要素是法的基本成分 即构成法律的基本元素 任何时空中以整体形 态存在的法律都是由基本的要素构成的 法的要素是任何形态的法律都不可或 缺的基本质料 法律要素质量的优劣通常是衡量法律合理化 科学化程度的重 要标志 近代以来 西方流行的法要素的模式主要有五种 一 命令 模式 即将法律归结为单一的 命令 要素 二 新分析法学派的规则模式 即将法律归结为单一的规则要素 三 规则 政策 原则模式 即将法律归结为规则 政策 原则要素 四 道德原则和法律规则模式 这一理论认为法律规范分为两种 一是 道德原则 二是法律规则 道德原则确定法律规则 五 律令 技术 理想模式 即将法律归结为律令 技术 理想要素 综观学者们对法律要素的学说 对当代中国实践来说 法律规则 原则 概念三要素说较为合适 二 法律规则的概念二 法律规则的概念 法律规则是规定法律上的权利 义务 责任的准则 标准 或是赋予某一 事实状态以法律意义的指示 规定 法律规则是构成法律的首要成份 具有三 大特点 微观的指导性 可操作性较强 确定性程度较高 法律规则通常有严密的逻辑结构 但对逻辑结构的分析 法学界有不同看 法 主要有三要素说和二要素说 三要素说是占主导地位的学说 一 假定 是法律规则中指出适用这一规则的前提 条件或情况的部分 我们认为 任何规则 都只能在一定的范围内被适用 只有当一定情况具备 时 该规则才能够对人的行为产生约束力 这里的 一定范围 一定情况 就是由法律规则中的假定部分来明确的 二 处理 即行为模式 是法律规则中具体要求人们做什么或禁止人们 做什么的那一部分 这是法律规则的核心部分 三 后果 即法律后果 是法律规则中对遵守规则或违反规则的行为予 以肯定或否定的规定 有些学者也将其称为 后果归结 或 法律后果归结 肯定性法律后果 是指法律承认这种行为合法 有效并加以保护以至奖励 否定性法律后果 即法律上不予承认 加以撤销以至制裁 三 法律规则的种类三 法律规则的种类 依据不同的标准和出于不同目的 可对法律规则作出不同的分类 一 权利规则 义务规则与复合规则 这是依据法律规则的内容不同所作的分类 这也是最重要 最常用的分类 权利规则又称授权性规则 是规定人们可以为一定行为或不为一定行为以 及可以要求他人为一定行为或不为一定行为的法律规则 这些规则是确定主体 的权利的 义务规则是直接要求人们作为或不作为的规则 包括命令性规则和禁止性 规则 复合规则又称权利义务复合规则 是指兼具授予权利 设定义务两种性质 的法律规则 二 强行性规则与任意性规则 这是从法律规则的强制性程度所作的分类 强行性规则是指行为主体必须作为或不作为的规则 如果违背该规则 便 会产生相应的制裁后果 也不允许主体一方或双方随意地改变 也可以说是不 问个人意愿如何必须加以适用的规则 任意性规则是指所规定的权利 义务具有相对肯定形式 允许当事人之间 相互协议或单方面予以变更的法律规则 也就是说规则适用与否由个人自行选 择 三 确定性规则 准用性规则与委任性规则 这是根据法律规则的内容是否直接地被明确规定来区分的 确定性规则是明确地规定了行为规则的内容的法律规则 这是法律规则最 常见的形式 委任性规则 又称委托性规则 是没有明确规定行为规则的内容 而授权 某一机构加以具体规定的法律规则 准用性规则是没有明确规定行为规则的内容 但明确指出可以援引其他规 则来使本规则的内容得以明确的法律规则 也有学者称之为相对确定性规则 四 调整性规则与构成性规则 这是从法律规则的功能上区分 调整性规则是对已有行为方式进行调整的规则 它的功能在于控制行为 在逻辑上讲 该规则所调整的行为先于规则本身 也有称为 调控性规则 构成性规则是组织人们按规则规定的行为去活动的规则 在逻辑上讲 规 则所指定的行为在逻辑上依赖规则本身 第二节第二节 法律原则与法律概念法律原则与法律概念 一 法律原则一 法律原则 法律原则是指可以作为众多规则之基础或本源的综合性 稳定性的原理和 准则 法律原则与法律规则的区别 一 在对事及对人的覆盖面上 法律原则较宽 即涵盖面较法律规则要 广 因而法律原则也就有更大的宏观指导性 某一法律原则常常成为一群规则 的基础 二 法律原则的稳定性较强 法律原则直接地体现了法的本质 集中反 映了一定时期的社会利益和法律调控目标 不会轻易改变 而相比之下 法律 规则就易改变的多 三 在是否适用的确定性方面 原则较为模糊 而规则较为明确 二 法律原则的种类二 法律原则的种类 按不同标准可以将法律原则分为 一 基本原则与具体原则 这是按原则的覆盖面不同所作的分类 基本原则是体现法的根本价值的法律原则 这是整个法律活动的指导思想 和出发点 构成法律体系的神经中枢 具体法律原则是基本法律原则的具体化 构成某一法律领域的法律规则的基础或出发点 二 公理性原则与政策性原则 这是按原则产生的基础所作的分类 公理性规则是从社会关系性质中产生并得到广泛认同的被奉为法律公理的 法律原则 这是严格意义上的法律原则 政策性原则是国家关于必须达到的目 的或目标 或实现某一时期 某一方面的任务而作出的方略 三 实体性原则与程序性原则 这是按法律原则的内容不同所作的分类 实体性原则是直接涉及实体性权利 义务分配状态的法律原则 程序性原 则是通过对法律活动程序进行调整而对实体性权利 义务产生间接影响的法律 原则 三 法律原则的功能三 法律原则的功能 法律原则的功能主要表现在三方面 一一 维护法律体系的协调一致 二二 法律原则指导人们正确地适用法律和遵守法律 三三 法律原则能够在一定程度上弥补法律的漏洞 四 法律概念四 法律概念 法律概念是有法律意义的概念 具有明确的定义和应用范围 法律概念具有三大功能 表达功能 认识功能和改进功能 思考题思考题 1 法有哪些构成要素 如何理解各要素的功能 2 怎样理解法律规则的概念和特征 3 怎样理解法律规则的逻辑结构 4 法律规则有哪些分类 分类的标准是什么 5 法律原则与法律规则的区别是什么 6 法律原则有何功能 7 法律概念在法的要素中的地位是什么 讨论题讨论题 法律规则的逻辑结构应当如何分析 第三章 法的形式与效力 2 个学时 教学目的和要求教学目的和要求 本章主要学习作为法的重要形式之一的法的渊源与分 类问题 从而了解和掌握我国当代法的渊源和分类的实际情况和理论知识 同 时 还要学习法的效力的效力问题 了解和掌握法的各个效力范围和基本知识 本章重点本章重点 法律渊源的概念 中外法律史上法的渊源的主要形态 我国 的法律渊源体系 规范性法律文件的系统化 法的主要分类和法律效力层次规 则及法律效力的范围 本章难点本章难点 掌握我国的法律渊源体系 法的主要分类和法律效力层次规 则 第一节第一节 法的渊源法的渊源 一 法的渊源的概念一 法的渊源的概念 法的渊源 主要是指法由何种国家机关制定或认可 具有何种法律形式或效力等级 中外 法律史上法的渊源的主要形态有 制定法 由不同的享有立法权或经授权的国家机关根据法定职权和程序制 定的各种规范性文件 判例法 指法院对于诉讼案件所作判决之成例 对以后法院审理类似案件 具有普遍约束力 习惯法 指经有权的国家机关以一定方式认可 赋予其法律效力的习惯或 惯例 法理学说 指法学家对法的各种学理性说明 解释和理论阐发 国际协定和条约 指两国或多国缔结的双边或多边条约 协定和其他具有 条约 协定性质的文件 二 当代中国法的渊源二 当代中国法的渊源 当代中国法的渊源是以成文法为主 不成文法作为非正式的 辅助渊源存 在 主要是政策 习惯 判例 我国正式的法的渊源包括 一 宪法 二 法律 基本法律和除基本法律以外的法律 三 行政法规 四 军事法规和军事规章 五 地方性法规 六 自治法规 自治条例和单行条例 七 行政规章 八 经济特区的单行经济法规 经济特区法规和经济特区规章 九 特别行政区基本法及特别行政区的法律 十 国际条约 第二节第二节 规范性法律文件的规范化与系统化规范性法律文件的规范化与系统化 一 规范性法律文件规范化一 规范性法律文件规范化 规范性法律文件是以成文法形式表现出来的各种法的形式的总称 规范性法律文件的规范化是指立法主体在应以统一的规格和标准制定和修 改各种形式的规范性法律文件 使一国各种规范性法律文件成为效力等级分明 结构严谨 协调统一的整体 二 规范性法律文件的系统化二 规范性法律文件的系统化 规范性法律文件的系统化是指对已制定的有关规范性法律文件加以系统整 理和归纳加工 使其完善化 科学化的活动 系统化的意义 规范性法律文件 系统化的方法主要有三种 一 法律清理 二 法律汇编 三 法律编纂 第三节第三节 法的分类法的分类 一 成文法与不成文法一 成文法与不成文法 二 实体法与程序法二 实体法与程序法 三 根本法与普通法三 根本法与普通法 四 一般法与特别法四 一般法与特别法 五 国内法与国际法五 国内法与国际法 六 公法与私法六 公法与私法 七 普通法和衡平法七 普通法和衡平法 第四节第四节 法律效力的层次法律效力的层次 一 法律效力的概念一 法律效力的概念 法律效力即各种法的约束力的通称 凡具有法的约束力的事物即具有法律 效力 从法的效力渊源来说 有规范性文件的法律效力与非规范性文件的法律 效力 前者具有普遍约束力 后者不具有普遍约束力 二 法律效力层次的涵义二 法律效力层次的涵义 法律效力层次是指在一个国家的各种法的渊源中 由于其制定主体 程序 时间 适用不同 各种法的效力也不同 由此而形成的一个法的效力等级体 系 在法学理论中 法律效力层次有时也称为法的效力等级 法律效力位阶 法律效力层次的原则 高位阶法优于低位阶法 特别法优于一般法 新法 优于旧法 第五节第五节 法律效力的范围法律效力的范围 一 法律效力的范围的概念一 法律效力的范围的概念 法律效力范围是指对何种人 在何种空间范围 时间范围有效 从而发挥 法的约束力和强制力 由此 法律效力的范围一般包括 法律的对象效力 法 律的空间效力 法律的时间效力 二 法律的对象效力二 法律的对象效力 法律的对象效力是指法的适用对象有哪些 对什么样的人和组织有效 各国法的对象效力实行的原则大体有四种 一 属人原则 又称国民主义 即法对具有本国国籍的公民和在本国登 记注册的法人适用 而不论他们在本国领域内或在本领域外 二 属地原则 又称领土主义 即凡在本国领域内的所有人都适用本国 法 而不论是本国人还是外国人 本国人如不在本国领域内也不受本国法的约 束 三 保护原则 即以保护本国利益为基础 任何人只要损害了本国利益 不论损害者的国籍和所在地域在哪里 均受该国法的追究 四 综合或折衷原则 即以上三种原则的结合而以属地原则为基础的综 合性原则 这是当代大多数国家所采用的原则 我国在对象效力范围上采取以 属地原则为主的综合原则 三 法律的空间效力三 法律的空间效力 法律的空间效力即法律效力的地域范围 法的空间效力主要由国情和法的形式 效力等级 调整对象或内容等因素 决定 通常有三种空间效力范围 一 有的法律在全国范围内有效 即在一国主权所及全部领域有效 包 括属于主权范围的全部领陆 领空 领水 也包括延伸意义上的领土 即驻外 使馆和在领域外的本国交通工具 如本国的船舶 飞机等 二 有的法律在一定区域内有效 这有两种情况 一是地方性法律 法 规仅在一定行政区有效 一是有的法律 法规虽由最高国家立法机关或最高行 政机关制定 但本身规定只在某一地区生效 三 有的法律具有域外效力 如涉及民事 贸易和婚姻家庭的法律 一 国法的域外效力范围 由国家之间的条约加以确定 或由法本身明文规定 一 般来说 法的域外效力受到较大的限制 四 法律的时间效力四 法律的时间效力 法律的时间效力指法律效力的起止时限以及对其实施前的行为有无溯及力 一 法的生效时间 指法从何时起开始发生约束力 法通过后先要加以公布 公布是法开始生 效的前提 但并不是所有的法一经公布就开始生效 二 法的终止时间 指法的废止时间 通常有明示废止和默示废止两种形式 前者指在新法或 其他法中以明文规定对旧法加以废止 后者指不以明文规定废止旧法而在司法 实践中新法与旧法相冲突时采用新法 三 法的溯及力 法的溯及力即法溯及既往的效力 指新公布后对它生效前所发生的事件和 行为可加以适用的效力 一般而言 法不溯及既往 即新法只适用于生效后发 生的行为 但是 这一原则并不是绝对的 从旧兼从轻原则是现代各国刑法较 为普遍采用的原则 我国刑法在这一问题上 采用的亦是从旧兼从轻原则 思考题思考题 1 什么是 法的渊源 历史上有过哪些法的渊源 2 当代中国法的渊源主要有哪些 3 什么是规范性法律文件的系统化 它有哪些基本形式 4 成文法与不成文法的区别是什么 5 如何看待公法和私法之分 6 不同渊源形式的法律如何确定效力等级的高低 7 我国在对于人的效力范围采取何种原则 8 什么是法的溯及力 我国在法的溯及力问题上采取什么原则 讨论题讨论题 1 我国的法律体系是否需要引入公法和私法的划分 2 我国是否应当实行判例法 第四章 法律体系 4 个学时 教学目的和要求教学目的和要求 本章要求掌握法律体系 法律部门的内涵及我国法律 体系的结构 并注意与法的渊源体系 法学体系 法系等其他法的形式上范畴 的区别 本章重点本章重点 法律体系的概念 法律体系与立法体系的关系 法律部门的 划分标准和我国的法律体系结构 本章难点本章难点 法律部门的划分标准和我国法律部门的划分 第一节第一节 法律体系与法律部门法律体系与法律部门 一 法律体系的概念一 法律体系的概念 法律体系是指一国现行的全部法律规范按照不同的法律部门分类组合而形 成的一个呈体系化的有机联系的统一整体 法律体系有以下特点 一 法律体系是一个国家的全部现行的法律构成的 二 法律体系是一个由法律部门分类组合而形成的有机整体 三 法律体系的理想化要求是门类齐全 结构严密 内在协调 四 法律体系是客观性和主观性的有机统一 二 法律体系相关概念的区别二 法律体系相关概念的区别 一 法律体系与法制体系的区别 法制体系是指法制运转机制和运转环节的全系统 包括立法体系 执法体 系 司法体系 守法体系 法制监督体系等 由这些体系组合而成的一个呈纵 向的法制运行体系 法律体系着重说明的是呈静态状的法律本身的体系构成 从相互关系来讲 法制体系包容着法律体系 而法律体系则组合在法制体系之 中 二 法律体系与立法体系的区别 1 立法体系的组成要素是法的渊源即法的外在表现形式 它是以规范性法 律文件的不同分类组合而形成的一个统一体系 而法律体系的组成要素则是法 律部门 2 立法体系侧重于法调整的外部形式 而法律体系侧重于法的调整的内在 内容 三 法律体系与法学体系的区别 1 法学体系是指一个国家的有关法律的学科体系 属于社会科学范畴 具 意识形态和思想文化属性 法律体系则指一国现行的法律规范体系 属于社会 规范体系 2 法学体系的内容和范围比法律体系的内容和范围要大的多 如法学体系 有法哲学 法理学 法律史学等 而法律体系则不含有这些内容 3 法律体系具有属国性 一般是一个主权国家的表现形式 而法学体系则 具有跨国性 多个不同国家可能在法学体系方面具有相同性或相通性 四 法律体系与法系的区别 这是两个含义不同的法学概念 法系是指由不同的国家或地区在历史上所 形成的具有相同法的结构和法的表现形式的一种法的类型 法系的概念更多地 表达的是一种法律传统 它是跨越历史和国度的 而法律体系则指的是一国内 的由现行法律规范所组合而成的法律部门的统一整体 它只能是现实法 而且 也只能在一个主权国家范围之内构成 三 法律部门三 法律部门 法律部门是指根据一定的标准和原则所划分的同类法律规范的总和 也称 为 部门法 法律部门是法律体系的基本组成要素 各个不同的法律部门的 有机组合 便成为一国的法律体系 法律部门的划分标准 向来有种种不同的看法 目前 在我国最通行的观 点是主辅说 即法律调整的对象是首要标准 调整方法是次要或辅助标准 1 调整的社会关系的不同 因为这种调整社会关系的内容决定着法律规范的性 质 2 调整方法的不同 是指实施法律制裁的方法和确定主体不同地位 权 利和义务的方法 它是划分部门法的辅助标准 第二节第二节 当代中国的法律体系当代中国的法律体系 一 当代中国主要法律部门概述一 当代中国主要法律部门概述 一 宪法 二 行政法 三 民商法 四 经济法 五 劳动法 六 环境法 七 刑法 八 诉讼法 九 军事法 十 国内法体系与国际法体系的关系 二 二 一国两制一国两制 下当代中国法律体系的特点下当代中国法律体系的特点 一 在统一的中华人民共和国法律体系之内 有两种不同性质的法律 制度存在 二 这两种法律制度是相互并存的关系 思考题思考题 1 什么是法律体系 它与立法体系有何不同 2 什么是法律部门 划分法律部门的标准是什么 3 我国的法律体系主要包括哪些部门法 其各自特点是什么 讨论题讨论题 如何划分法律部门 第五章 权利和义务 2 个学时 教学目的和要求教学目的和要求 本章主要学习权利和义务的内涵和分类 要求理解和 掌握权利和义务的辩证关系 了解马克思主义的人权观 深刻认识权利和义务 这一对概念在法学概念体系中的重要意义 本章重点本章重点 权利与义务的涵义 分类 权利与义务间的关系及人权 本章难点本章难点 掌握权利和义务的定义 理解权利和义务之间的四类关系 第一节第一节 权利与义务的概念权利与义务的概念 一 关于权利与义务的代表性界说一 关于权利与义务的代表性界说 一 资格说 把权利理解为资格 权利意味着 可以 义务意味着 不可以 二 主张说 把权利理解主具有正当性 合法性 可强制执行的主张 义务就是被主张的对象或内容 三 自由说 把权利理解为自由 每一个真正的权利就是一种自由 四 利益说 把权利理解主法律所承认和保障的利益 而义务则是负担 或不利 五 法力说 把权利理解主法律赋予权利主体的一种用以享有或维护特 定利益的力量 义务则是对法力的服从 六 可能性说 把权利理解为法律规范规定的有权人作出一定行为的可 能性 义务是法律所决定的和用国家强制力保证的一定行为的必要性 七 许可说 把权利理解为法律所保障或允许能够作出一定行为的尺度 义务则是法律为满足权利人的权利需要而要求义务人作出必要行为的尺度 八 选择说 把权利理解为在特定人际关系中 法律规则承认一个人 权利主体 的选择或意志优越于他人 义务主体 的选择或意志 综上所述 可以把权利定义为指规定或隐含在法律规范中 实现于法律关 系中的 主体以相对自由的作为或不作为的方式获得利益的一种手段 义务定 义为 设定或隐含在法律规范中 实现于法律关系中的 主体以相对受动的作 为或不作为的方式保障权利主体获得利益的一种约束手段 二 权利和义务在法律概念体系中的地位二 权利和义务在法律概念体系中的地位 权利和义务在法律概念体系中占据核心地位 一 权利和义务是从法律规范到法律关系再法律责任的逻辑联系的各个 环节的构成要素 二 权利和义务贯穿于法的一切部门 三 权利和义务通贯法的运行和操作的整个过程 四 权利和义务全面地表现和实现法的价值 第二节第二节 权利与义务的分类权利与义务的分类 一 从权利和义务的存在形态一 从权利和义务的存在形态 可划分为应有权利和义务 法定权利和义务与现实权利和义务 二 根据权利和义务所体现的社会内容的重要程度 亦即它们在权利义务二 根据权利和义务所体现的社会内容的重要程度 亦即它们在权利义务 体系中的地位 功能及社会价值体系中的地位 功能及社会价值 可划分为基本权利和义务与普通权利和义务 三 根据权利和义务对人们的效力范围三 根据权利和义务对人们的效力范围 可划分为绝对权利和义务 对世权和对世义务 与相对权利和义务 四 根据权利之间 义务之是的因果关系四 根据权利之间 义务之是的因果关系 可划分为第一性权利和义务与第二性权利和义务 五 根据权利主体依法实现其意志和利益方式五 根据权利主体依法实现其意志和利益方式 可划分为作为权利和义务与不作为权利和义务 第三节第三节 权利与义务的关系权利与义务的关系 一 结构上的相关关系一 结构上的相关关系 从结构上来看 权利和义务两者相互依存 互为存在条件 权利和义务是对立统一的 两者相互对立 又相互依存 相互贯通 可以 说没有无义务的权利 也没有无权利的义务 相互对立是说任何一项权利都必 然伴随着一个或几个保证其实现的义务 相互储存是指权利以义务的存在为存 在条件 义务以权利的存在为存在条件 相互贯通或转化 是指权利人在一定 条件下要承担义务 义务人在一定条件下要享受权利 法律关系中的同一人既 是权利主体又是义务主体 二 数量上的等值关系二 数量上的等值关系 权利和义务在社会的权利 义务分配格局中 两者总量相等 这种量上的 对等关系是社会公正与正义的基本标准 在具体的法律关系中 两者相互包含 互为界限 权利的范围就是义务的界限 义务的范围也就是权利的界限 三 功能上的互补关系三 功能上的互补关系 法是以权利和义务双重机制来指引人们的行为 调整社会关系的 并且是 在权利和义务的互动中运行的 权利和义务各有其独特的而总体上又是互相补 充的功能 权利提供不确定指引 是一种激励机制 义务提供确定指引 是一 种约束机制 四 价值意义上的主辅关系四 价值意义上的主辅关系 从价值意义或综合意义的视角 在法律体系 即权利义务体系中 权利 义务的地位有着主要和次要的区别 以国家权力为标准 强制公民只有服从的 义务 该类型的法律就是义务本位的法 以公民权利为标准 以之判断国家是 否以服从于公民权利为根本义务 该类型的法便是权利本位的法 第四节第四节 人权人权 一 人权的概念一 人权的概念 人权是人类社会最高形式和最具普遍性的权利 它是指那些直接关系到人 得以维护生存 从事社会活动所不可缺少的最基本权利 如生命安全 人身自 由 人格尊严 基本的社会保障等 人权与公民权的关系 公民权是指人在国家的政治生活中所享有的各种政 治权利和自由 在我国虽然宪法和其他法律很少使用 人权 概念 但由于宪 法规定 凡具有中华人民共和国国籍的人都是中华人民共和国公民 所以 在国内法领域 公民权与人权的内涵基本上是一致的 我国宪法规定的公民的 基本权利和其他法律规定的公民的普通权利 就其内容来说就是基本人权 二 马克思主义的人权观二 马克思主义的人权观 马克思主义一向重视人权问题 认为 第一 实现充分的人权是共产主义 理论和理想的必然要求 第二 人权是无产阶级革命的旗帜和武器之一 第三 尊重和保障人权既是人类文明的标志 又是人类文明不可缺少的条件 三 人权的国内法保护三 人权的国内法保护 人权与国内法的关系可以这样概括 保护人权是法的重要内容和立法的一 个基本原则 法是确认与保障人权实现的有力工具 四 人权的国际法保护四 人权的国际法保护 二战后 国际社会普通加强了对人权的国际保护 国际人权法大体包括四 类 第一 人权宪章类 第二 防止和反对种族歧视类 第三 特殊主体 社 会弱者 人权保护类 第四 战时国际人道主义保护类 思考题思考题 1 如何界定权利和义务 2 绝对权和相对权的区别是什么 3 如何理解权利和义务之间的辩证关系 4 何为人权 如何保护人权的实现 讨论题讨论题 1 我国目前的权利现状如何 2 权利和义务之间的价值主次关系 第六章 法律责任 5 个学时 教学目的和要求教学目的和要求 本章要求学习法律责任的内涵 分类 掌握法律责任 的归结与归责原则 免责的概念和条件 了解法律制裁的概念及其与法律责任 的区别 本章重点本章重点 法律责任的概念 种类 法律责任的构成条件 归责原则 免责事由 法律制裁与法律责任的关系 本章难点本章难点 掌握法律责任的特征 分类 理解法律责任的构成条件及归 责原则 第一节第一节 法律责任的概念法律责任的概念 一 法律责任的定义一 法律责任的定义 法律责任是指因损害法律上的义务或根据法律规定而应承担的某种不利的 法律后果 它是由特定法律事实所引起的对损害予以赔偿 补偿或接受惩罚的 特殊义务 亦即由于违反第一性义务而引起的第二性义务 二 法律责任特点二 法律责任特点 一 法律责任首先表示一种因违反法律上的义务关系而形成的责任关系 二 法律责任还表示一种责任方式 即承担或追究否定性 不利性后果 三 法律责任具有内在逻辑性 即存在前