中国融资租赁相关法律、法规概览

当人大开始给融资租赁立法时突然面临一个问题 融资租赁到底是什么 似乎所有的 人都不知道融资租赁的确切含义是什么 好象我国有关融资租赁的法律 法规既混乱 又 不健全 果真如此吗 20 多年业内人的心血白花了吗 政府都是吃干饭的什么都不懂吗 其实不是这样 为什么会出现这种现象 说白了就是在利益驱动下 屁股决定嘴巴 的思维方式 为了自己或者部门的利益 有意或无意地曲解了我国租赁的法律体系 人大 为什么要给融资租赁立法 就是因为民众对一些政府的行政能力反映太强烈 在无奈的情 况下希望通过立法来解决问题 在经济运行陷入新的发展瓶颈下 已经有很多人认识到租赁的作用 但个别主管部门 行政无为或者无力已经明显地制约了行业的发展 我以为这次立法就是要解决行政能力的 问题 该管的就管 不该管的就不要管 有能力管就管 无能力管就交给有能力管的机构 管理 如果都没有能力管就由市场调节 由行业组织自行管理 如果这次给融资租赁立法 还停留在协调各部门利益之争的基础上 最后损害的是我 国经济的持续发展 损害的是租赁行业的根本利益 我国已经加入 WTO 小政府 大社会 是增加党的执政能力的必然趋势 在新一届亲民政府的领导下 在执政为民原则的指导下 缩减政府职能部门权利 用宏观手段调控市场 我们的思维方式和立法手段需要与时俱进 立法不能损害经济发展的根本利益 我国有关租赁的法律 法规应该说比较全面 主要问题一是有不合理的地方 二是行 政能力不足 但这不能用 混乱 两字简单带替 之所以会出现这种说法 其根本原因就 是没有系统地掌握当前已有的法律 法规 断章取义地找一些符合自己心理的段落 加上 合理想象 各自表述 坦率地说 笔者也是屁股决定嘴巴的人 好在本站不代表任何政府部门 不代表任何 行业组织 也不代表自己所在的企业 只是幻想融资租赁发展了 关注本站的人就多了 本站作为租赁行业独立的门户网站前景就光明了 这个利益和租赁行业求发展的利益相吻 合 和人大立法的精神相吻合 和国家的体制改革相吻合 和 WTO 的规则相吻合 本人也 参加过一些有关融资租赁法律 法规的起草讨论 因此敢斗胆在这里谈论中国融资租赁的 法律 法规体系 纯粹个人偏见 不一定能反映真实情况 经过近 7 年的努力和 20 年的积累 本站有幸收集了从我国引进融资租赁后第一个法 规 海关总署关税处关于租赁进口设备申请免税问题的复函 1982 年 7 月 9 日发 到当 前最近的 东北地区扩大增值税抵扣范围若干问题的规定 2004 年 9 月 14 日 将近 400 个法律 法规文件 尽管还不完全 但足以反映中国关于融资租赁的法律体系的基本 概貌 任何有责任心的人都知道 也可以和其他同类行业比较 甚至有些地方可以和国际 比较 融资租赁相关的法律 法规是领先还是落后 是不完善问题 还是有些地方被曲解 如果人们把我国有关融资租赁的法律体系完整地看一遍 就知道目前许多争论都是不 必要的 许多说法和解释都是不完善的 过于偏颇 为了帮助人们提高法律意识 了解中 国有关融资租赁的法律体系 本站也断章取义地把一些我以为别人应该知道 但发现还 真 不知道的法律法规的关键句段摘出来由读者判断 融资租赁是否 多头 监管 表面上看似乎金融机构租赁公司由银监会监管 非金融机构租赁公司由商务部监管 有人称之为多头监管 其实其内在含义被曲解了 虽然都在监管 可监管的内容不同 商务部是租赁监管 银监会是金融监管 把金融监管和租赁监管混为一谈 纵向关系解释 成并列关系 自然就糊涂了 商务部出台的 外商投资租赁公司审批管理暂行办法 已经充分表明 设立的融资租 赁公司和非融资租赁公司需要进行审批和监管 其中融资租赁公司从事该办法第十二条所 规定的业务以外的金融业务的 需要经对外贸易经济合作部同意 并按照中国人民银行发 布的 金融租赁公司管理办法 的规定报中国人民银行审批 这已经说明 融资租赁不是 金融业务 要做金融业务时还需要金融监管当局进行审批和监管 外商投资租赁公司审批管理暂行办法 虽然发布的比较晚 2001 年 8 月 14 日 但这个制度在我国改革开放初期 1981 年 在金融严格管制相当严格的计划经济时代 非金融主管部门就可以对融资租赁进行审批 除了当时的外贸部外还有电子工业部也批准 了 中国计算机租赁公司 允许其开展融资租赁业务 那时只要有部委批准 都可以设 立融资租赁公司 包括外经贸部也批准了内资的融资租赁公司 不一定非要确定在某个部 门或者外商投资企业才可以经营融资租赁 后来中国金融体制改革 中国人民银行改为政 府智能部门 设立的非银行金融机构 一部分融资租赁公司获得 金融牌照 成为金融机 构 但最多也就批准过 16 家 虽然银监会也在管融资租赁 但不能说因为非银行金融机构的租赁公司受银监会监管 所以所有的租赁公司都在做 金融业务 都应该进行金融监管 银监会监管重点监管的 应该是租赁公司的金融机构业务 而不是单是租赁业务 银监会行政许可也仅限于租赁项 下的金融业务 接受法人或机构委托租赁资金 向承租人提供租赁项下的流动资金贷款 有价证券投资 金融机构股权投资 经中国人民银行批准发行金融债券 同业拆借业务 中国人民银行批准的其他业务 至于其他的业务 直接租赁 回租 转租赁 委托租赁等融资性租赁业务 经营性租 赁业务 接受有关租赁当事人的租赁保证金 向金融机构借款 外汇借款 租赁物品残值 变卖及处理业务 经济咨询和担保 按照 中华人民共和国合同法 和 外汇管理条例 等有关法人 其他组织之间应当依照有关法律 行政法规规定的权利和义务订立合同有效 的规定 有关部委 不一定限定在商务部和银监会 批准的融资租赁公司都可以合法经营 是否需要 23 年才批了 16 家 8 年内没批 1 家 现在只剩下 10 家金融机构租赁公司的 银监会审批 还得拿出符合经济发展的硬道理 至少先要解决金融租赁公司的历史包袱问 题和新出现的包袱问题后在谈租赁监管问题 银监会首先要管好金融业务 目前金融租赁 公司出的问题也是金融业务而非租赁业务 现在国务院的职责已经划分非常清楚 租赁由商务部管 金融由银监会管 目前 因 金融租公司赁涉及融资租赁 融资租赁又有金融的属性 所以银监会在批金融业务的同时 也批融资租赁业务 如果非要 统一 成立 金融租赁公司 时也可以先由商务部批准 融资租赁业务 再有银监会批准金融业务 然后到工商注册登记 成立其他类型的融资租 赁公司只要不涉及租赁项下的金融业务就没必要通过银监会了 融资租赁到底是一种贸易方式还是一个行业 有人以为搞清楚这个关系就可以结束 监管权 的争论 如果是一种交易方式 就不 需要监管 如果是行业到底属于什么行业 金融行业需要金融监管 不是金融行业就不需 要金融监管 如果还是不管就没有地位 不管就没有权利之争 结果是经过 20 多年的磨难 到现 在是越管越死 越管越乱 形成这样一个业态 大部分有资质的企业不做融资租赁 做融 资租赁的企业大部分没有资质 其结果是想管 管不了 想放 放不下 中华人民共和国合同法 说 租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用 收益 承租人支付租金的合同 融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人 租赁物的选择 向 出卖人购买租赁物 提供给承租人使用 承租人支付租金的合同 中华人民共和国企业 会计准则 租赁 说 租赁 指在约定的期间内 出租人将资产使用权让与承租人以获 取租金的协议 不管是法律还是会计 都把租赁看成一种很普通的交易 从 法律面前人 人平等 的角度说 只要法律有规定 应该是任何企业和个人都可以使用的一种交易方式 中华人民共和国合同法 第四十四条规定 依法成立的合同 自成立时生效 但 有附加一句 法律 行政法规规定应当办理批准 登记等手续生效的 依照其规定 但 到目前为止 没有任何一个融资租赁审批部门 说没有融资租赁经营资质的企业签定的合 同无效 只有最高人民法院在 中华人民共和国合同法 出台之前出台了一个 关于审理 融资租赁合同纠纷案件若干问题的规定 其中强调 出租人不具有从事融资租赁经营范 围的认定融资租赁合同为无效合同 这是在租赁界强烈的呼吁下先于法律出台的司法解释尽管已经过时 但是没有宣布失 效 而且拟订到现在难以出台的 关于适用 中华人民共和国合同法 若干问题的解释 四 仍然有 出租人未经行政主管部门批准取得融资租赁经营范围 与承租人签订的 融资租赁合同或其相关条款无效 的条款 在实际判案中也是按照这个政策执行的 这种 做法实际上缩小了 合同法 的法律权限 使 合同法 在融资租赁领域中成为一个部门 规章 国家税务总局关于融资租赁业务征收流转税问题的通知 中规定 对经中国人民 银行批准经营融资租赁业务的单位所从事的融资租赁业务 无论租赁的货物的所有权是否 转让给承租方 均按 中华人民共和国营业税暂行条例 的有关规定征收营业税 不征收 增值税 其他单位从事的融资租赁业务 租赁的货物的所有权转让给承租方 征收增值税 不征收营业税 租赁的货物的所有权未转让给承租方 征收营业税 不征收增值税 这就是说 尽管有 合同法 但企业经营一项小额融资租赁业务时 或者没有动用 资金的融资租赁业务 资产管理 时 因为注册资本金小 不能获取融资租赁资质 因此 在司法上得不到保障 在税收上受到不平等待遇 否则人们也不会强烈呼吁出台 融资租 赁法 去限定职能部门的行政许可权 任何一种交易方式 如果由多家企业规模化经营就形成一种行业 是否能被国家确认 为一个行业 属于哪个门类国家早已有标准 有关融资租赁早在 1994 年的 国家标准 GB T 4754 94 把租赁分在三个行业内 融资租赁为金融保险业 I 门 6872 类 融资租赁公 司 没有附带说明 房屋租赁为房地产业 J 门 7200 类 房地产开发与经营 有说明 包括各类房地产经营 房地产交易 房地产租赁等活动 其他租赁为社会服务业 K 门 7900 类 有说明 包括提供机械电子设备 交通工具 办公用品 家庭生活用品 文 化体育用品等租赁活动 此时政府部门还把融资租赁看成是一种金融业务 这个观念一 直影响到今天 进入 21 世纪世界经济格局发生根本的变化 服务贸易额远超过传统贸易 关贸总协 定因为加上服务贸易的内容改为世界贸易组织 过去服务行业属于 伺候人 的行业 如 今服务已经成为一种知识商品可以交易 我国入世后为了适应这种格局和国际接轨 2002 年又对产业进行第三次分类 国民经济行业分类 GB T 4754 2002 取消了 社会服务业 将服务划分为多个行业 其中最明显的变化是 社会 服务向 商务 服务转变 注 意 不是 商业 服务 在计划经济年代 商业 指民用消费品流通领域专用名词 物资 指生产用品流通领域专用名词 那时分商业部和物资部 所有类别的租赁已经作为一个行业独立出来属于第三产业 L 门 73 类租赁业 在其他 门类中在也找不到租赁的影子了 把租赁和 商务服务 并列在一个门下 说明国家已经 把服务贸易的规则引入产业分类 这是一种知识层面上的服务 不是伺候人的 社会 服 务 也不是一般概念的 商业 服务 属于知识经济范畴 否则国际社会也不会把关贸总 协定改成世界贸易组织 国家也不会取消 社会服务 这个行业 既然租赁和商务服务同属一类 管理部门自然就是归商务部 如果硬要说 融资租赁 不是租赁 没有列入 租赁业 那么在 金融业 也找不到它 我们还要谈论什么租赁 呢 没有把融资租赁当作租赁业务做的企业 难怪不出现贷款才能遇到的问题 这种理念 和思潮没有几年的租赁业消沉是改变不过来的 客观地说 金融业 J 门里尽管没有融资 金融 租赁 但是 71 类其他金融活动应该 包括信托投资公司 财务公司 金融租赁公司 金融资产管理公司 汽车金融公司 信用 社等非银行金融机构金融活动还应当统计在这个门类里 这种门类的划分和我国目前的金 融监管体制没有什么冲突的地方 也不要拿 融资租赁 在 金融业 里做文章 融资租赁到底是不是金融业务 是否需要金融监管 参考文献 融资租赁需要多头 监管 不需要多头审批的理由 有人想说融资租赁不是租赁而是一种金融活动 只不过挂一个租赁的名称 其目的就 要金融监管 否则会扰乱中国的金融秩序 其实这些人对融资租赁一点都不了解 甚至说 融资租赁起源于金融改革的需求 融资租赁既是贸易的创新又是金融的创新 它最早起源于 1952 年 战后因为经济过 剩 销售困难 企业不得不采取信用销售的方式 但信用销售引发信用问题 因此有人引 入了租赁的理念 把所有权和使用权分离 降低了对信用的要求 购买方用融物的方式达 到融资的目的 也是为销售方的销售提供了一种金融服务 并不是因为放款难而引入贸易 方式 而是销售难引入金融方式 解决不了信用问题后才引入租赁的理念 至于说融资租赁管理不好可以扰乱中国金融秩序 事实已经可以看出 到底是商务部 批准的融资租赁曾经扰乱了中国的金融秩序 还是银监会批准的金融租赁公司扰乱的金融 秩序 笔者以为 融资租赁业总资产规模还不及一家大型信托投资公司这样一个小行业 怎样也不会对中国的金融秩序造成威胁 融资租赁的贸易与金融结合的边缘产业 因此你说 是 就是 不是也是 你说 不 是 就不是 是也不是 说是的理由 承租人占压了出租人的资金 属于信用销售 本身 就是为销售提供了金融服务 说不是的理由 承租企业是以融物的方式达到融资的目的 企业并没有得到资金 还须向出租人支付租金 只是一种融物行为 至于要不要 金融监管 还要看 金融 的性质 如果有金融机构才可经营的金融业 务 一定要 金融监管 否则就没必要 金融监管 融资租赁边缘属性的特点 有些 地段金融监管当局是管不了的 历史上银行短暂的融资租赁发展史已经充分证明 让管钱 的人随意做贸易的危险性 至今监管部门还不允许银行做融资租赁至少说明按照目前的监 管水平 这种 金融业务 还没有找到监管的办法 如果还停留在计划经济金融管制时代 凡是涉及 金融 都需要监管 如今我们已经 加入 WTO 还要力争做一个真正的 市场经济国家 典当 担保 分期付款等准金融业 务都已经放弃金融监管 融资租赁也没有完全在金融监管范围 为什么租赁行业非要强调 金融监管 难道现在有 金融监管 这个名词就能得到出资人的信任 如果是这样的话 怎样解释银行现在不愿意给 金融租赁 公司贷款 怎样解释监管当局不批给金融租赁公 司融资租赁以外的 金融业务 事实上我国从改革开放初期就对外开放了融资租赁 只不过后来金融体制改革 才把 一部分国内融资租赁公司变成非银行金融机构 大批做融资租赁的企业即游离在金融监管 之外也游离在租赁监管之外 商务部延续历史 出台 外商投资租赁公司审批管理暂行办 法 强化租赁监管 尽管还带有计划经济思维 但从适度监管来说并没有越位 市场给我们一个很好的验证 金融监管的租赁公司问题最多 因为他们有 金融牌照 违规行为最多 对社会影响相对较大 租赁监管的企业问题也不少 因为没有金融牌照 没机会违规经营 对社会影响相对较小 有人总爱拿历史上国家赔偿 2 亿美元的例子说没 有 金融监管 的害处 但要注意的是国家赔偿的是政府担保责任 而不是承担监管不利 的责任 而金融监管当局也曾承担国家赔偿 赔偿的既有政府担保的责任 又有监管不利 责任 游离在监管范围外的企业因为承受不起法律的不公 小心翼翼做项目 对社会没有 造成任何负面影响 反而发扬光大了 融资租赁是解决中小企业融资难对有利的手段之一 遗憾的是因为暗箱操作 没有摆到明面上 因此有许多人 没有看见 在强调融资租赁是 金融业务 时却忽略了它的兄弟 分期付款 在 中华人民共 和国合同法 买卖合同中规定 当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者 其他义务的 标的物的所有权属于出卖人 这种约定产权转移的交易方式本本质上和融资 租赁没有什么区别 中华人民共和国企业会计准则 租赁 和 国家税务总局营业税 税目注释 都是按照交易方式上判定是否融资租赁行为 由此 暗箱操作 融资租赁的 企业完全可以用分期付款 约定产权转移的手段避开租赁监管 按照 国家税务总局关于 融资租赁业务征收流转税问题的通知 纳税 不管是 外商投资租赁公司审批管理暂行办 法 金融租赁公司管理办法 的审批制度 还是 贷款通则 中的 企业之间不得违 反国家规定办理借贷或者变相借货融资业务 都约束不到这里 把融资租赁说成是纯金融业务的另一个原因就是强调 融资租赁等于贷款 这种错误 理念一直影响着融资租赁业直到现在 不仅租赁公司是这样认为和操作 承租企业也是用 借贷的概念拖欠租金的 贷款通则 中规定 本通则中所称贷款系指贷款人对借款人提 供的并按约定的利率和期限还本付息的货币资金 而融资租赁出租人给承租人提供的是租 赁物件 一般承租人从出租人那里是得不到资金 回租除外 这是一个本质的区别 租赁 公司经营不善就是因为没有注重物权的回收和处分 承租人也是把租赁物件当作自己的资 产随意处置 监管部门监管不利也是因为错把借款人当 放款人 监管 如果非说 融资 给社会带来风险 那么就看谁在融资 用什么方式融资 融资租赁 通常是出租人融资 承租人只是用融物的方式达到融资的目的 一般得不到资金反而要向 出租人支付租金 如果 融物 也能给社会带来金融风险 说这种话的不是无知就是别有 用心 租赁公司如果用 金融手段 融资 一定要受到金融监管 如果用常规的借款方式 从金融机构融资 那就是一般企业的借款行为 如今出现借用 金融租赁 牌照给股东融 资的行为 不知监管当局怎样才能监管 说融资租赁是金融业务的人大概有这样的体会 金融机构举办的各类活动 几乎都见 不到融资租赁公司的身影 见不到融资租赁的话题 哪怕你是非银行金融机构的金融租赁 公司 非银行金融机构的金融租赁公司从金融机构借款还需要像一般企业那样要在贷款卡 上登记 尽管自以为是 金融机构 但从信用待遇上完全被看成一般企业 这在其他非 银行金融机构里是决无仅有的 更有甚的是没允许银行开展融资租赁业务的规定 纯正的 金融机构都不允许做的 金融业务 外界非要说融资租赁是金融业务 主要盯的是 金融 牌照 其目的不管是申报单位还是审批部门都知道 否则也不会拖了近 8 年从不批一家 新公司 排骨就是排骨 糖就是糖 不能把糖放在排骨里就说糖醋排骨也是糖 只能说是更好 吃的排骨 融资租赁是一种带有融资性质销售手段 不能说有了金融服务的 作料 就是 金融业务 只能说是更先进的销售手段 现代人 现代经济要用现代思维 谈论现代租赁 不要在把过时 落后的观念拿到今天来用 在这里想引用国务院发展研究中心金融研究所所长 前中国人民银行非银司 曾主管 金融租赁公司和各类有融资租赁经营资质的非银行金融机构 司长夏斌博士的发言结束对 这个问题的争论 我认为 事实上只要租赁公司不涉及公众存款与同业拆借等其他金融 行为 融资租赁只是一种以资产买卖为背景的商业信用行为 单个厂商经营行为的失败不 会严重威胁整个金融系统的安全 也不存在对弱势群体权益的保护问题 因此不应该归入 严格的金融监管体系中 事实胜于雄辩 2004 年 10 月 商务部和国家税务总局联合下文 关于从事融资租赁 有关业务的通知 决定在内资租赁公司试点审批融资租赁业务 随即就批准了 9 家试点 单位 商务部 国家税务总局 699 号文件正式确认首批融资租赁试点企业 那种 融资 租赁是金融业务 必须由银监会严格监管 的说法 那种 融资租赁不是租赁业 的说法 不攻自破 融资租赁就是金融租赁 这本来是很清楚的事情 但是到现在反被说的 糊涂起来 在国外融资租赁和金融 租赁没有区别 因为不管是什么类型的租赁大多数国家都不需要 金融监管 金融机构 做融资租赁业务想摆脱 金融监管 也不能 在中国 银行和汽车金融公司不许做融资租赁 其他金融机构做融资租赁需要金融监 管 非金融机构同样不需要金融监管 这点和国外没有区别 但是 金融租赁公司管理办 法 规定 对于非金融机构的租赁公司 未经中国人民银行批准 其他公司名称中不得有 金融租赁 字样 由此才分出 融资租赁 和 金融租赁 需要明确的是非银行金融机构因为有银行性质的金融业务 因此惯以 金融 并不 是因为有融资租赁业务才惯以金融的头衔 金融租赁公司管理办法 已经明确表明 本 办法所称金融租赁公司是指经中国人民银行批准以经营融资租赁业务为主的非银行金融机 构 注意 这里明确表明 如果说 公司 强调是 金融租赁公司 如果说 业务 强 调的是 融资租赁业务 金融监管部门从来都没有把 融资租赁 和 金融租赁 混为 一谈 这是一个严肃的问题 没有文字游戏的成分 如果把后缀去掉去理解 很多人会搞 不清楚 按理说这种争论没什么意义 但是要把对金融租赁公司的法律条款都用在融资租赁公 司身长就是极大的错位 有些人喜欢用 中华人民共和国银行业监督管理法 非法金 融机构和非法金融业务活动取缔办法 来证明融资租赁需要金融监管的理由 首先要注意 两个文件中都提到的是 金融租赁 但是不要忘记前者后缀 公司 两字 金融租赁 公司 是非银行金融机构 如果国家不对包括金融租赁公司在内的金融机构进行监管 那 是失职 后者尽管也使用 金融租赁 但 金融租赁 是 金融租赁公司管理办法 指 定的独有名词 虽然发布在 非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法 之后 但非银 行金融机构租赁公司 1986 年起就一直存在 在这里使用也没有错误 如果非说融资租赁就 是金融租赁 产生这种误解多是没参与 金融租赁公司管理办法 起草过程 或者没有经 历过从融资租赁公司变成金融租赁公司发展过程 要真是那样 外经贸部批准的融资租赁 公司早在金融最危机的 1998 年被取缔了 何必放到现在还在继续审批 这里充分说明我国 融资租赁与金融租赁的区别 说明融资租赁监管不等于金融监管 我国加入 WTO 谈判时是把外商投资 金融租赁 作为开放的承诺 但是 融资租赁 早在 1981 年就对外开放了 这是不需要再承诺的 后来商务部出台的 关于外商投资举办 投资性公司的规定 也解决了融资租赁公司独资的政策问题 入世后 我国 政府入世承 诺一揽表 和 关于外资金融机构市场准入有关问题的公告 都说明 入世后首先兑现的 就是 12 月 11 日起 入世当天 外国投资者可以按照中国人民银行公布的 金融租赁 公司管理办法 的规定 申请设立独资或合资金融租赁公司 提供金融租赁服务 中国人 民银行将根据修订后的 中华人民共和国外资金融机构管理条例 和 中华人民共和国外 资金融机构管理条例实施细则 等有关管理办法 受理外资金融机构的各项申请 外资金 融机构已向人民银行递交的设立机构等申请仍然有效 但申请者须按修订后法规的规定补 充申请材料 金融租赁 有融资租赁以外的金融业务 是非银行金融机构 外资企业看中的不是 融资租赁 而是具有金融牌照且全面开放的 金融 本币 业务 千万不要把对金 融机构的开放和融资租赁的开放混为一谈 不是我们门槛太高就是外资看不上 金融租赁 事实上外资 金融租赁 公司到现在为止 没有批准一家 而 融资租赁 公司 包括 独资外商租赁公司越批越多 除了独资问题外 融资租赁和我国入世没有什么关系 尽管 入世谈判主要障碍是国外企业在中国销售时提供金融服务 融资租赁到底是什么 融资租赁在我国开展了 20 多年 至今还问这个问题感到很遗憾 我们还是看法律 法规是怎样界定的 各政府主管部门之间有矛盾的地方吗 下面我们看各部门怎样说 人大 中华人民共和国合同法 原则地说 融资租赁合同是出租人根据承租人对 出卖人 租赁物的选择 向出卖人购买租赁物 提供给承租人使用 承租人支付租金的合 同 财政部 中华人民共和国企业会计准则 租赁 笼统地说 融资租赁是指实质 上转移了与资产所有权有关的全部风险和报酬的租赁 所有权最终可能转移 也可能不转 移 上述与资产所有权有关的风险是指 由于经营情况变化造成相关收益的变动 以及由于资 产闲置 技术陈旧等造成的损失等 与资产所有权有关的报酬是指 在资产可使用年限内 直接使用资产而获得的经济利益 资产增值 以及处置资产所实现的收益等 银监会 金融租赁公司管理办法 科学地说 融资租赁业务 是指出租人根据承 租人对出卖人 租赁物的选择 向出卖人购买租赁物件 提供给承租人使用 向承租人收 取租金的交易 它以出租人保留租赁物的所有权和收取租金为条件 使承租人在租赁合同 期内对租赁物取得占有 使用和受益的权利 商务部 把融资租赁看成是一种服务贸易在 外商投资租赁公司审批管理暂行办法 中没有就融资租赁给定义 只对设立公司限定了一些条件 国家税务总局 国家税务总局营业税税目注释 按照租赁的实质说 融资租赁 是指具有融资性质和所有权转移特点的设备租赁业务 即 出租人根据承租人所要求的规 格 型号 性能等条件购入设备租赁给承租人 合同期内设备所有权属于出租人 承租人 只拥有使用权 合同期满付清租金后 承租人有权按残值购入设备 以拥有设备的所有权 凡融资租赁 无论出租人是否将设备残值销售给承租人 均按本税目征税 按照当时的 理解融资租赁是按照金融保险业的税收标准征税 国家外汇管理局 只管外汇方面的租赁 和外汇无关的他不关心 资本项目外汇 管理 中说 国际金融租赁 指境外机构提供的融资性租赁 海关总署 只管跨境租赁 如果设备不复出口 一般不认为是跨境租赁 非跨境租 赁只关心免税设备的监管 其他不关心 因此 中华人民共和国进出口关税条例 只提到 租赁进口 没有详细说明 各部门因为职责不同 因此对融资租赁理解的角度不同 但对融资租赁的本质认识并 没有矛盾 在管理上基本没有越位 如果说现在还没有搞清中国的租赁 在此简单说一下 按照 中华人民共和国企业会计准则 租赁 的说法 租赁 指在约定的期间内 出租人将资产使用权让与承租人以获取租金的协议 我觉得准确地描述了租赁的广义定义 至于 中华人民共和国合同法 把广义租赁狭义地分为 租赁 和 融资租赁 我认为 准确地划分了租赁基本的不同类型 并不是谁说融资租赁不是租赁就不是租赁 至少在会 计上已经明确租赁都包含什么 这两类租赁到底有什么不同 尽管说法很多 也没有什么文件明确比较两者不同的地 方 但是根本的区别在于租金计算的方式 所有的文件都没有脱离这个意念 狭义的 租 赁 租金是按照承租人占用出租人租赁物件的时间计算的 租赁物件所有权始终不转移给 承租人 融资租赁 的租金是按照承租人占压出租人购买租赁物件的资金计算的 租赁 物件所有权可转移也可不转移给承租人 不信就看 有人问租金怎样计算只是算法的问题 何必分两种说法 关键在于 前者不涉及资金 的计算 后者涉及资金的计算方式 注意 不是涉及资金 因此产生了不同的会计处理 和法律关系 同时也引起人们对融资租赁是否是金融业务的争论 因为融资租赁通常在租 金计算上完全可以采用和贷款相同的计算公式 实际操作中也有不按贷款公式计算租金 下面从对经营性租赁的分析就可以进一步认识这个问题 被搞乱的经营性租赁 中国文字的含义非常复杂 经常把外国人搞乱 经营租赁 经营性租赁本身就有两种 说法 到底属于什么类别的租赁也把自己人搞乱 这不怪别人 新生事物总是会出现这样 或那样的问题 但是我们现在必须搞清楚 因为他涉及到监管和会计处理 涉及到是否需 要金融监管以及今后的融资租赁立法 经营性租赁 operation leasing 是国外上世纪 80 年代前就开始流行的一种高级的 融资租赁方式 它不是简单地向传统租赁模式回归 而是融资租赁螺旋上升发展的高级阶 段 它的会计处理和传统租赁的会计处理手法是一样的 租金的计算完全按融资租赁方式 计算 在这里使用 经营性 强调的是融资租赁带有一定经营的性质 出租人对租赁物件 的资产管理和再处置 不是一提到经营就和资金没有关系 只有劳务服务 在我国引入这个名词时 由于当时的法律 会计 税收制度和西方的不一样 业内专 家很容易把它理解为 合同法 所说的 租赁 rent 这个模糊认识不仅影响了政府 部门制定政策 也影响了人们对租赁的认识 现在已经约定成俗地把狭义的租赁统称为经 营性租赁 一直延续到 2002 年甘肃的一次金融租赁研讨会 世界租赁大师阿曼伯先生才纠 正了这个错误 如果监管部门只监管融资租赁 不监管经营性租赁 那么谁都可以用经营性租赁代替 狭义租赁 只要租金的计算方式不变 把说法改变一下就可以了 如果税务部门把狭义的 租赁按照经营性租赁征税 国家税务总局营业税税目注释 中规定 凡融资租赁 无论 出租人是否将设备残值销售给承租人 均按本税目征税 经营性租赁的主要特征之一就是 在融资租赁的基础上可能不转移残值 又会漏掉许多税款 租金计算看起来很随意 但是它的方式决定了法律关系和会计处理 也改变了企业税 收结构 这就是国外经营性租赁非常发达的一个重要原因 能区别融资租赁和经营性租赁 最明确的文件就是 中华人民共和国企业会计准则 租赁 它的区别方式是 满足以下一项或数项标准的租赁 应当认定为融资租赁 1 在租赁期届满时 租赁资产的所有权转移给承租人 2 承租人有购买租赁资产的选择权 所订立的购价预计将远低于行使选择权时租赁资产 的公允价值 因而在租赁开始日就可以合理确定承租人将会行使这种选择权 3 租赁期占租赁资产尚可使用年限的大部分 但是 如果租赁资产在开始租赁前已使用 年限超过该资产全新时可使用年限的大部分 则该项标准不适用 4 就承租人而言 租赁开始日最低租赁付款额的现值几乎相当于租赁开始日租赁资产原 账面价值 就出租人而言 租赁开始日最低租赁收款额的现值几乎相当于租赁开始日租赁 资产原账面价值 但是 如果租赁资产在开始租赁前已使用年限超过该资产全新时可使用 年限的大部分 则该项标准不适用 本准则所称最低租赁付款额是指 在租赁期内 承租人应支付或可能被要求支付的各种款 项 不包括或有租金和履约成本 加上由承租人或与其有关的第三方担保的资产余值 但是 如果承租人有购买租赁资产的选择权 所订立的购价预计将远低于行使选择权时租 赁资产的公允价值 因而在租赁开始日就可以合理确定承租人将会行使这种选择权 则购 买价格也应当包括在内 或有租金是指 金额不固定 以时间长短以外的其他因素 如销 售百分比 使用量 物价指数等 为依据计算的租金 履约成本是指 在租赁期内为租赁 资产支付的各种使用成本 如技术咨询和服务费 人员培训费 维修费 保险费等 本准则所称最低租赁收款额是指 最低租赁付款额加上独立于承租人和出租人 但在财务 上有能力担保的第三方对出租人担保的资产余值 5 租赁资产性质特殊 如果不作较大修整 只有承租人才能使用 经营租赁是指除融资租赁以外的其他租赁 注意 因为会计处理的需要 这里使用 经营租赁 不仅包括经营性融资租赁 也包括狭义租赁 会计准则的分类和 合同法 比较相近 这里的融资租赁就是 合同法 的融资租赁 在法律和会计上没有区别 经营租赁在会计处理上和 合同法 的租赁一样 但在法律上 与 合同法 的两类租赁都有关系 主要还是看租金怎样计算的 因为有了上述不同的条件和操作模式 导致租金的计算方式出现变化 如 经营性租 赁不是全额融资 中华人民共和国企业会计准则 租赁指南 中说 就承租人而言 租赁开始日最低租赁付款额的现值几乎相当于租赁开始日租赁资产原账面价值 就出租人 而言 租赁开始日最低租赁收款额的现值几乎相当于租赁开始日租赁资产原账面价值 这 里的 几乎相当于 是指 90 含 90 以上 这条标准分别承租人和出租人 从租赁开 始日最低租赁付款额现值或最低租赁收款额现值占租赁资产原账面价值的比例来判断租赁 的类型 在融资租赁的租金计算中 只要余值超过 10 就可以按照经营租赁的会计处理方式处 理租金 这充分表明尽管算法一样 只是条件差异 带有余值 决定了会计处理 税收 司法等一系列问题 千万不要小看租金计算的作用 谈到经营租赁更多的是强调 表外融资 的作用 所谓表外融资是指 因经营性租赁 的租金可以纳入当期费用 且资产和负债不列入承租人的财务报表内 因此实现 表外融 资 要说明的是承租人租赁的是物件 不是资金 它是以融物的方式达到融资的目的 首 先 融资 就不成立 其二 中华人民共和国企业会计准则 租赁指南 中说 承租人 应当对重大的经营租赁作如下披露 1 资产负债表日后连续三个会计年度每年将支付的 不可撤销经营租赁的最低租赁付款额 2 以后年度将支付的不可撤销经营租赁的最低租 赁付款额总额 换句话说就是在表格里面不体现的在表格以外还要体现 企业在很多时候都要向有关部门提交财务报表 如果只提交资产负债表 损益表 表 外的内容就容易被忽视 此时的目的如果是为了融资 那么有可能实现 表外融资 但 是出资人如果稍微认真一些 要求由会计师事务所出具三年的审计报告 恐怕 表外 的 内容就变成 报告 内 融资就不那么容易了 况且金融租赁公司还要把企业融资租赁的 负债登录到企业的贷款卡上 表外融资 通常就成为 理财业务 的一个噱头 实际上 不一定有效 美国的 安然 世通 等巨型企业都是因为把负债内容通过 高级人才 隐含在报告内 才得以用经营性租赁实现表外融资 某一天在表外被披露 在一天内企业 就突然崩溃了 只要出资人警觉性高 防范风险手段齐全 表外融资不是一件容易的事 部门定规是否经过法律许可 2004 年 中华人民共和国行政许可法 正式生效 许多不合理的行政许可相继被取消 融资租赁行业的主要两个行政许可文件 他们的行政许可是否有法律依据还是值得商榷的 首先 金融租赁公司管理办法 立规的依据是 中华人民共和国合同法 中华人 民共和国公司法 和 中华人民共和国中国人民银行法 中华人民共和国合同法 只是规定有关法人 其他组织之间应当依照有关法律 行 政法规规定的权利和义务订立合同有效 并没有授权银监会设立融资租赁行政许可 中华人民共和国公司法 只是规定法律 行政法规对设立公司规定必须报经审批的 在公司登记前依法办理审批手续 也没有授权银监会设立融资租赁行政许可 中华人民共和国中国人民银行法 在中华人民共和国境内设立的金融资产管理 公司 信托投资公司 财务公司 金融租赁公司以及经国务院银行业监督管理机构批准设 立的其他金融机构 适用本法对银行业金融机构的规定 这里同样没有授权设立行政许 可的字样 只是有行政许可后的法律适应条款 我们在看 金融租赁管理办法 没涉及的 中华人民共和国银行业监督管理法 仍然 只有 对在中华人民共和国境内设立的金融资产管理公司 信托投资公司 财务公司 金 融租赁公司以及经国务院银行业监督管理机构批准设立的其他金融机构的监督管理 适用 本法对银行业金融机构监督管理的规定 顺便说一下 金融监管法律都是对 金融机构 而不是 金融业务 监管 更不是对融资租赁监管 遗憾的是这些法律文件都没有授权某 个部门监管融资租赁 我们在看和融资租赁同时引入中国 同时成为非银行金融机构 同样可以经营融资租 赁业务 并且发展迅速壮大的信托投资业的行政许可是怎样构成的 按照 中华人民共和 国信托法 的规定信托业务是任何人 任何企业都可以经营的 但是受托人采取信托机构 形式从事信托活动 其组织和管理由国务院制定具体办法 这就是给银监会关于信托投资 公司行政许可 信托投资公司管理办法 规提供了强有力的法律依据 而融资租赁公司远 没有这种明确行政许可的法律规定 我们再看 外商投资租赁公司审批管理暂行办法 的立规依据是 中华人民共和国公 司法 中外合资经营企业法 修正本 和 中外合作经营企业法 中外合资经营企业法 修正本 中规定 合营各方签订的合营协议 合同 章程 应报国家对外经济贸易主管部门 以下称审查批准机关 审查批准 没有授权设立融资租 赁公司的许可 中外合作经营企业法 申请设立合作企业 应当将中外合作者签订的协议 合同 章程等文件报国务院对外经济贸易主管部门或者国务院授权的部门和地方政府 以下简称 审查批准机关 审查批准 不管是合营还是合作 都有法律授权部门行政许可 但也没有 授权设立融资租赁公司的许可 把这些法律文件摆出来并不是要否定行目前已经实行政许可的法律效力 而是说明立 融资租赁法 的必要性 如果该法也向 中华人民共和国信托法 那样授权 组织和管 理由国务院制定具体办法 那么在说由那些部门制定那些办法就有法律依据了 提醒这点主要是因为我国已经出台了 中华人民共和国行政诉讼法 最高人民法 院关于执行 中华人民共和国行政诉讼法 若干问题的解释 和 中华人民共和国国家赔 偿法 国务院直属部门也应该依法行政 监管不当或者不利造成损失还应该承担国家赔偿 责任 也希望各部门在争夺审批权的时候也不要忘记争夺赔偿责任 除了法律的问题人们关心的就是税收政策 有人说租赁可以加速折旧 有人说税制不 公平 有人说租赁可以节税 甚至有人说租赁可以 合理避税 到底是怎样的 融资租赁可以加速折旧吗 首先 租赁是租赁 折旧是折旧 不能因为租金还完就以为是加速折旧了 因为并不 是全部租金都可以摊入成本 只是折旧费和利息才能摊入成本 其次 并不是所有的企业 都愿意或者有能力加速折旧 特别是当前企业利润率越来越低的情况下 股东对经营者要 求回报的情况下 不是每个企业都愿意加速折旧 因为加速折旧只不过是一种延迟纳税的 方式 并没有起到避税的作用 早在 1985 年国家曾出台 财政部关于国营工业企业租赁费用财务处理的规定 对于 国营企业 租赁设备的租赁期限应参照国营企业各类固定资产折旧年限确定 折旧年限 在 10 年以上的 含 10 其租期应不低于该类设备折旧年限的 50 60 折旧年限在 10 年以下的 其租期应不低于该类设备折旧年限的 60 70 租入的设备 应按国务院 国发 1985 63 号文件的 国营企业固定资产折旧试行条例 有关规定 计提折旧 租赁设备所需租赁费 包括租赁手续费 利息以及构成固定资产价值的设备价款 运 输费 途中保险费 安装调试费 下同 应首先用该项设备提取折旧基金和企业的更新改 造资金 生产发展基金等企业自有资金支付 不足部分按不同情况分别处理 属于租入成 套生产线设备的项目 可在缴纳所得税之前用该项目投产后新增加的利润支付属于租入不便 单独计算新增利润的单台生产设备和为管理服务设备 在不减少企业原有上交利税的前提 下 可分期摊入成本 费用 租赁费用项目新增利润支付或直接列入成本 费用 的 企 业编报年终决算时应单独予以说明 经同级财政部门审查后报设备的租赁费全部用该企业 的自有资金支付的租赁期限可不受本规定限制 由承租单位与租赁公司商定 因为当时大部分企业都是 国营 的 融资租赁又是新生事物 因此国家给的政策非 常宽厚 同期的集体企业并不享受这样的待遇 以后 国营 企业改 国有 这个政策 自然消失 但是租赁物件折旧的规定没有改变 2003 年 10 月国家税务总局发出 关于下放管理的固定资产加速折旧审批项目后续管 理工作的通知 明确可加速折旧的设备类别以及折旧计算方式 但是还没有摆脱审批模式 1996 年财政部和国家税务总局联合出台了 关于促进企业技术进步有关财务税收问题 的通知 其中提到 企业技术改造采取融资租赁方法租入机械设备 折旧年限可按租赁期 限和国家规定折旧年限孰短的原则确定 但最短折旧年限不短于三年 这个政策只限于 国营 和 集体 工业企业 很快有的省市地税部门就把这个政策扩大到民营企业 鼓 励集体私营经济发展的有关税收政策 因此有人说融资租赁可以加速折旧大概就是从这 里找到依据 融资租赁税收制度合理吗 尽管税务部门有许多文件 但是最终有效的还应该是 财政部 国家税务总局关于营 业税若干政策问题的通知 国家税务总局营业税税目注释 和 国家税务总局关于融 资租赁业务征收流转税问题的通知 如果仅是就 融资租赁 的征税问题 应该说是比 较合理的 但是如果涉及到经营资质 涉及到企业所有制就有差别了 2003 年 财政部 国家税务总局关于营业税若干政策问题的通知 中规定 经中国人 民银行 外经贸部和国家经贸委批准经营融资租赁业务的单位从事融资租赁业务的 以其 向承租者收取的全部价款和价外费用 包括残值 减除出租方承担的出租货物的实际成本 后的余额为营业额 以上所称出租货物的实际成本 包括由出租方承担的货物的购入价 关税 增值税 消费税 运杂费 安装费 保险费和贷款的利息 包括外汇借款和人民币借款利息 如果没有经营资质的限制 应该是不错的政策 但是现在文件中提到的审批机关合并 的合并 分开的分开 该文件是否可以延续有效就不得而知 1993 年 国家税务总局营业税税目注释 把融资租赁划在 金融保险业 在当时是对 的 因为融资租赁还没有成为一个产业 其经营性质带有金融属性 因此税收标准的划分 应该没有问题 不管你是否是金融机构 都要按照这个标准纳税 税收标准不等于行业标 准 国家已经取消把融资租赁划出金融保险业 有人不认为划入租赁业 现在这个税收标 准是否依然有效也不得而知 1995 年 国家税务总局关于营业税若干问题的通知 又补充说 营业税税目注释 中的 融资租赁 是指经中国人民银行批准经营融资租赁 业务的单位所从事的融资租赁 业务 其他单位从事融资租赁业务应按 服务业 税目 中的 租赁业 项目征收营业税 这里把外经贸部批准的中外合资租赁公司漏掉 大概以为外资企业是按照 财政部 国家税 务总局关于对外商投资企业征收所得税若干政策业务问题的通知 政策执行 对于其他企 业不管是谁都要按照高税基 租金全额 缴税 2000 年 国家税务总局关于融资租赁业务征收流转税问题的通知 中规定 对经中国 人民银行批准经营融资租赁业务的单位所从事的融资租赁业务 无论租赁的货物的所有权 是否转让给承租方 均按 中华人民共和国营业税暂行条例 的有关规定征收营业税 不 征收增值税 其他单位从事的融资租赁业务 租赁的货物的所有权转让给承租方 征收增 值税 不征收营业税 租赁的货物的所有权未转让给承租方 征收营业税 不征收增值税 这里面存在着严重的歧视政策 尽管 财政部 国家税务总局关于营业税若干政策问 题的通知 已经纠正了一些有资质的企业不能享受同等待遇问题 但是 其他单位从事的 融资租赁业务 货物的所有权转让给承租方 征收增值税 这里把融资租赁完全当作 分期付款处理 好在增值税是流转税 有低扣项 特别是 东北地区扩大增值税抵扣范围 若干问题的规定 通过融资租赁方式取得的固定资产 凡出租方按照 国家税务总局关 于融资租赁业务征收流转税问题的通知 国税函 2000 514 号 的规定缴纳增值税的 纳 税人发生下列项目的进项税额准予按照第五条的规定抵扣 把生产型增值税改为消费型 增值税 为融资租赁的税制改革尝试创新 取得经验后在全国铺开 关于 租赁的货物的所有权未转让给承租方 征收营业税 不征收增值税 的条款还 按照已经取消的社会服务业以租金全额为税基缴税显然不合理 因为 经营性租赁 也可 能不转移所有权 但它却是融资租赁的一种方式 有资质的企业就合理征税 没有资质的 企业就惩罚性征税 是否说只要能赚钱 企业就可以非法经营合法纳税了 按照企业性质和经营资质划分税收政策不仅不合理 也不符合 WTO 的规则 中国的财 税部门已经认识到这些问题 并准备从体制上进行彻底地改变 全国全面实行消费型增值 税 这里谈论所有的税收问题都会自动消失 有些政策并不是给融资租赁的 但是如果融资租赁交易过程和它有关同样可以享受相 关优惠 如 关于印发 外商投资企业和外国企业购买国产设备投资抵免企业所得税管 理办法 的通知 就是说如果外商投资融资租赁公司如果采购租赁物件使用国产设备的话 可以抵免部分所得税 企业每一年度投资抵免的企业所得税税额