技术合同管辖的

1/10技术合同管辖的XXXX化工制品有限公司与田XX技术开发合同纠纷管辖权异议一案_岳中管终字第11号民事裁定书上诉人XXXX化工制品有限公司，住所地广东XX经济技术开发区XXXX区XX路。法定代表人邱XX，董事长。被上诉人田XX，男。上诉人XXXX化工制品有限公司因技术开发合同纠纷管辖权异议一案，不服湖南省岳阳市云溪区人民法院云民初字第59号民事裁定，以原审法院未对上诉人管辖异议所涉证据真伪进行鉴定即作出裁定，违反诉讼程序要求；被上诉人的经常居住地在珠海，即使退一步，合同补充条款也因情势变更而无效。请求撤销原审裁定，将本案移送广东省珠海市金湾区人民法院管辖。本院经审理认为：原审法院认定该院对本案有管辖2/10权的依据是双方当事人于XX年3月18日签订的合同补充条款，但原审法院对该证据的真实性未予查清。依照中华人民共和国民事诉讼法第一百五十三条第一款项之规定，裁定如下：一、撤销湖南省岳阳市云溪区人民法院云民初字第59号民事裁定；二、本案发回湖南省岳阳市云溪区人民法院重审。本裁定为终审裁定。审判长严冰审判员王婷审判员刘洪二0一二年五月四日书记员彭杨技术合同登记服务流程1、认定登记流程2、办理技术合同登记及减免税手续流程图应提交的材料1、技术合同认定登记应提供的材料网上技术合同编号技术合同三份网上认定登记表一式三份10万元以上的技术合同须填成本核算审核表一式3/10两份100万元以上须提供技术方案300万以上须提供重大合同认定申请书，另须召开专家认定会2、企业申购“厦门市技术贸易专用发票”需提供的材料厦门市技术贸易资格证副本；地税登记证副本；发票购买卡；经合同认定登记点认定的技术合同一份。凭以上资料到湖滨北路税保大厦三楼购买厦门市技术贸易专用发票。3、申请技术合同减免税应提供材料提供经厦门市技术合同认定登记点认定的技术合同一份，交付所管辖的税务部门报备。内部承包合同的效力及纠纷的管辖云南王长江律师笔者曾在华纬建筑专刊XX第2期发表过建筑企业内部承包经营的风险防范一文。该文发表后，引起广泛的影响。许多建筑许多施工企业与本人联系探讨关于内部承包是否合法以4/10及与内部承包的一些相关话题。为此本人撰写本文与大家交流。一、内部承包，一种广泛的应用的经营模式。内部承包是指建筑企业与项目经理或项目经理部人员签订内部承包合同，由建筑施工企业负责质量、技术、安全、财务的监督，承包人自行组织人、财、物，完成承包工程的施工，实行独立核算，自负盈亏，向企业缴纳一定管理费的经营模式。内部承包经营，由于能够最大程序地发挥承包人的积极性，最大程度地克服材料浪费、人力资源浪费、项目经理徇私舞弊等不良现象，在企业经营中被越来越广泛地运用。在建筑业大省浙江和江苏，由于建筑企业体制比较灵活，这种内部承包经营的模式已经被广泛运用，形成了所谓的“浙江模式”。二、关于内部承包合同的效力施工建筑施工企业，特别是民营建筑企业就是依靠这种经营模式做5/10大做强的。然而由于在现实中许多个人挂靠建筑施工企业的挂靠行为也是以内部承包的名义进行，内部承包的合法性受到了普遍质疑。有的人认为内部承包本质上也是挂靠关系。可以说这个问题的争论由来已久，在司法实践中这个问题也比较混乱。到现在为止，我国也没有相应的法律、法规来认定内部承包关系。本人认为内部承包虽然与挂靠行为有许多相似之处，但不能简单地将其定义为挂靠。内部承包与挂靠有如下几方面的不同。首先，从合同双方当事人是否存在隶属关系上看。内部承包的承包人是企业的职工，与企业有隶属关系，双方有管理与被管理，领导与被领导的关系。从实践来看内部承包人往往是建筑施工企业的项目经理或项目经理部组成人员，一般都有项目经理资质，与建筑施工企业有长期的劳动合同关系。建筑施工企业往往为承包人办理6/10养老保险、医疗保险、工伤保险等企业福利和社会福利。而挂靠关系中，挂靠方与建筑施工企业没有隶属关系，是平等的民事主体。双方不存在管理与被管理，领导与被领导的关系。司法实践中挂靠方多为个人、合伙或资质差的建筑企业。挂靠方往往没有相应的项目经理建筑从业资格，与建筑施工企业没有劳动合同关系，双方往往只是临时的关系。建筑企业也不为其购买养老保险、医疗保险、工伤保险等企业福利和社会福利。其次，从管理上看。内部承包关系中，虽然工程在项目经理的组织下展开，但项目经理的一切行为均不是其个人行为，而是企业行为。项目经理的一切权利都是在法人授权的范围内进行。它受企业规章制度的约束，项目经理的行为视为企业的法人行为。企业有权对工程项目的质量、技术、财务安全7/10等方面进行监督控制。项目承包人及其他人员在违反公司的有关规定时公司有权对有关人员进行更换。总的来说，在内部承包关系中，建筑施工企业对整个工程的质量、技术等方面拥有掌控的能力。而在挂靠关系中，建筑施工企业对挂靠方没有实施真正的管理。建设工程的质量、安全、工程进度、资金等均由挂靠方自行负责。建筑施工企业不向挂靠企业派驻财务、质量、技术和安全等人员。建筑施工企业无权对挂靠方的工作进行干涉。当然施工企业挂靠行为也和内部承包一样，建筑施工企业有进行质量、技术、安全、工期监督的权利和义务。但实际中这种约定往往只是停留在形式上，建筑施工企业在实际操作中不对挂靠人进行实质性的管理。因此是否对承包进行实质性的管理是内部承包与挂靠区分的本质特征。8/10三、内部承包纠纷管辖存在的问题。实际上不仅在建筑领域，还是在其他经济领域内部承包经营形式都已经广泛存在着。建筑施工企业与承包产生纠纷也已经层出不穷。但由于不同的部门对这种纠纷是属于民事纠纷还是劳动纠纷存在不同的看法，导致内部承包纠纷的当事人既无法通过劳动仲裁途径解决问题，也无法通过诉讼解决纠纷的问题。根据1987年最高人民法院研究室关于人民法院可否受理企业内部承包合同纠纷案件问题的电话答复规定“大部分应由企业或上级主管机关调处，极少数违反法律必须由人民法院受理的，人民法院应予受理。在受理此类案件时，应严格审查，从严掌握，而不宜铺得过宽。另外，劳动部办公厅1993年12月27日发布的劳办发224号文规定“企业实行内部责任制后与职工签订的承包9/10合同与劳动合同有很大差别，一般不属于劳动合同，因此在工作中应防止用承包合同代替劳动合同的倾向。但是，如果承包合同中含有工资福利等应在劳动劳动合同中规定劳动权利义务方面的内容，则该合同带有劳动合同的某些属性。职工与企业因执行承包合同中有关劳动权利义务方面的规定发生的争议，属于劳动争议。当地仲裁委员会可根据中华人民共和国企业劳动争议处理条例规定的受案予以受理。显然根据各自部门的规定，无论是人民法院还是劳动仲裁部门都不会轻易受理内部承包纠纷案件，并且事实上也是的确如此。如果对以上两个规定进行分析，就可看出这两个规定都是在我国市场经济发展初期颁布的文件，受计划经济影响极深。当然也不排除两个部门互相推卸管辖责任的可能。但无论怎样内部承包纠纷投诉无门的现10/10象是不正常的，它与我国市场经济的和法治社会的要求格格不入。由此可见，实行内部承包经营的建筑施工企业面临着巨大的法律风险。这些风险包括内部承包被认定为挂靠的法律风险，因承包人不交纳管理费、承包人领取工程款后下落不明、承包人对外拖欠材料款、劳务款以及工伤事故责任承担等建筑施工企业与承包人发生纠纷