《合同法》-课件-超级完全版

绪论 教材 崔建远主编 合同法 第3版 法律出版社2003年版 韩世远 合同法总论 法律出版社2004年版 中华人民共和国合同法 合同总论 第一篇合同的概念 一 合同的概念 什么是 合同 大陆法系 合意说法民第1101条 契约 为一人或数人对另一人或另数人承担给付某物 作或不作某事的义务的合意 英美法系 允诺说 美国合同法重述 第2版 第1条 合同是一个允诺或一系列允诺 违反它 将由法律给予救济 履行它 是法律所确认的义务 第一章合同与合同法概述第一节合同概述 我国现行法 1 民法通则 第85条 合同是当事人之间设立 变更 终止民事关系的协议 依法成立的合同 受法律保护 最广义合同说 广义合同说 狭义合同说2 合同法 第2条 本法所称合同是平等主体的自然人 法人 其他组织之间设立 变更 终止民事权利义务关系的协议 婚姻 收养 监护等有关身份关系的协议 适用其他法律的规定 二 合同的法律性质1 是以意思表示为要素的民事行为 法律行为 2 是两方以上当事人意思表示一致的民事行为 法律行为 合同 合意 事实合同关系理论附随义务理论关系合同理论3 合同是以设立 变更 终止民事权利义务关系为内容的民事行为 法律行为 三 合同与契约1 我国历史上 契约 合同合同契2 我国立法中 合同 违约金 违约责任3 我国理论中 契约 合同4 台湾学说 合同 契约合同 意思表示方向一致的协议 共同行为 契约 意思表示方向相反的协议 四 合同的相对性 一 含义是指合同关系只能在合同当事人之间产生效力 对于合同关系之外的第三人不具有约束力 二 内容1 主体的相对性2 内容的相对性3 责任的相对性 合同法 第121条 当事人一方因第三人的原因造成违约的 应当向对方承担违约责任 当事人一方和第三人之间的纠纷 依照法律规定或者按照约定解决 三 突破1 债的保全制度 代位权与撤销权 2 买卖不破租赁 合同法 第229条 租赁物在租赁期间发生所有权变动的 不影响租赁合同的效力 3 涉他合同 包括为第三人利益的合同和由第三人履行的合同 4 第三人侵害债权 5 产品责任 五 合同原则根据法律行为成立债的关系以及变更债的内容的 除法律另有规定外 需要有双方当事人之间的合同 德民第305条 六 准合同罗马法 无因管理 不当得利等法民 不当得利 无因管理英美法 quasicontract 不当得利七 从身份到契约 从契约到人权 身份 契约 法学 经济学 政治哲学 第二节合同的分类 一 典型合同与非典型合同1 区分标准 法律对合同关系是否设有规范并赋予一个特定的名称 1 典型合同 有名合同 法律对其设有规范并赋予一定的名称 设立典型合同的作用 A 任意性规定的补充作用B 强行性规范的保护作用 2 非典型合同 无名合同 法律未设特别规定 也未赋予一定名称 2 区分意义 1 法律适用不同典型合同 合同法 分则 其他相关法律 合同法 总则 法律行为的规定 非典型合同 合同法 第124条 本法分则或者其他法律没有明文规定的合同 适用本法总则的规定 并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定 2 典型合同须具备法律规定的特定形式才能成立或生效 二 双务合同与单务合同1 区分标准 双方当事人是否互负给付义务 1 双务合同 双方当事人互负对待给付义务 不完全双务合同 无偿委托合同 2 单务合同 仅一方当事人负担给付义务 A 仅一方负有义务 对方不负任何义务的合同 如单纯的赠与 B 双方当事人虽然都负有义务 但不构成对待给付关系 如附义务赠与 2 区分意义 1 双务合同适用合同履行中的抗辩权规则 2 风险负担不同 双务合同的风险负担 A 交付主义 B 合理分担主义 C 债务人主义 合同法 第148条 因标的物质量不符合质量要求 致使不能实现合同目的的 买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同 买受人拒绝接受标的物或者解除合同的 标的物毁损 灭失的风险由出卖人承担 三 有偿合同与无偿合同1 区分标准 当事人取得权益是否须付出对价 1 有偿合同 当事人一方享有合同规定的权益时 必须向对方支付对价 2 无偿合同 当事人一方享有合同规定的权益时 不必向对方支付对价 A 确定的有偿合同 B 确定的无偿合同 赠与合同C 可为有偿亦可为无偿的合同 自然人之间的借款合同 保管合同 委托合同 有偿 无偿 双务 单务 合同法 第210条 自然人之间的借款合同 自贷款人提供借款时生效 2 区分意义 1 确定某些合同的性质 2 对主体资格的要求不同 3 债务人的注意义务及责任轻重不同 合同法 第406条第1款 有偿的委托合同 因受托人的过错给委托人造成损失的 委托人可以要求赔偿损失 无偿的委托合同 因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的 委托人可以要求赔偿损失 4 对债权人撤销权的构成要件的影响不同 5 影响善意取得的构成 四 诺成合同与实践合同1 区分标准 合同的成立 生效 是否须交付标的物或完成其他给付 1 诺成合同 因双方当事人的意思表示一致即可成立 2 实践合同 要物合同 除双方当事人的意思表示一致以外 尚须交付标的物或完成其他给付才能成立 合同法 第367条 保管合同自保管物交交付时成立 但当事人另有约定的除外 合同法 第210条 自然人之间的借款合同 自贷款人提供借款时生效 2 区分意义 1 成立与生效的要件不同 诺成合同 合意实践合同 合意 交付标的物或完成其他给付 2 交付标的物或完成其他给付的法律意义不同 诺成合同 履行合同义务 违约责任实践合同 先合同义务 缔约过失责任 五 要式合同与不要式合同1 区分标准 合同的成立是否须采用法律规定 或当事人要求 的形式 1 要式合同 法律要求必须具备一定形式 原 经济合同法 第3条前段 经济合同 除即时清结者外 应当采用书面形式 2 不要式合同 法律不要求必须具备一定形式 2 区分意义 要式合同不具备法定形式 可能影响合同的效力及内容 合同法 第215条 租赁期限六个月以上的 应当采用书面形式 当事人未采用书面形式的 视为不定期租赁 六 一时的合同与继续性合同1 区分标准 时间因素对确定给付的内容和范围是否发生影响 1 一时的合同 时间因素对给付的内容和范围并无影响 合同目的因一次给付即可实现 2 继续性合同 给付的内容和范围因时间的经过而有变化 合同目的须经持续的给付才能实现 如劳动合同 租赁合同 仓储合同 合伙合同 供应水电气热力的合同 2 区分意义 1 合同无效 被撤销或被解除时 是否溯及既往不同 2 违反继续性合同 原则上应区别 个别给付 与 整个合同 予以处理 在诉讼时效上尤其如此 3 继续性合同的期限较长时 容易受到价格波动的影响 七 主合同与从合同1 区分标准 两个有牵连关系的合同之间的主从关系 1 主合同 不以其他合同的存在为前提 可以独立存在 2 从合同 以其他合同的存在为前提 自身不能独立存在 2 区分意义 从合同的效力依赖于主合同 八 束己合同与涉他合同1 区分标准 是否贯彻合同的相对性 也即合同效力是否及于第三人 1 束己合同 合同中约定的权利义务关系仅及于当事人之间 不及于第三人 2 涉他合同 合同当事人在合同中为第三人设定了权利或义务 A 为第三人利益的合同 当事人在合同中为第三人设定了合同权利 第三人可依约享有和行使该权利 合同法 第64条 当事人约定由债务人向第三人履行债务的 债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定 应当向债权人承担违约责任 特征 第一 第三人不是缔约人或其代理人 第二 合同生效后 第三人可以接受或拒绝该权利 第三 第三人对债务人享有直接的履行请求权 第四 第三人并非合同当事人 不享有变更 撤销 解除合同的权利 B 由第三人履行的合同 缔约人在合同中约定 由第三人向合同债权人履行义务 合同法 第65条 当事人约定由第三人向债权人履行债务的 第三人不履行债务或者履行债务不符合约定 债务人应当向债权人承担违约责任 第一 第三人不是缔约人或其代理人 第二 债权人对第三人享有直接的履行请求权 第三 第三人可履行义务 也可拒绝履行 涉他合同的类型 a 以缩短给付为目的b 具有生计抚养照顾性质的为第三人利益合同 2 区分意义 1 缔约目的不同 2 合同的效力范围不同 为自己利益订立的合同 为第三人利益订立的合同 九 确定合同与射倖合同1 区分标准 给付的内容和范围在合同成立时是否确定 1 确定合同 实定合同 给付的内容和范围在合同成立时就已经确定 2 射倖合同 机会合同 给付的内容和范围在合同成立时并不确定 要取决于合同成立后是否发生偶然事故 2 区分意义 1 是否等价有偿 2 是否实行类型法定主义 十 本约与预约1 区分标准 两个合同相互间是否具有手段和目的的关系 预约 指约定将来订立一定合同的合同 因履行预约而订立的合同为本约 台民第465 1条 使用借贷预约成立后 预约贷与人得撤销其约定 但预约借用人已请求履行预约而预约贷与人未实时撤销者 不在此限 合同法 第210条 自然人之间的借款合同 自贷款人提供借款时生效 2 区分意义预约具有一定程度的担保功能 十一 其他分类1 经济合同 技术合同 涉外经济合同 2 计划合同与非计划合同 3 物权合同 债权合同 身份合同 4 民事合同 商事合同 行政合同 5 强制合同与非强制合同 如劳动保险合同 机动车强制保险合同 公共运输合同 6 附合合同与非附合合同 格式条款合同与任意合同 第三节合同法概述一 合同法的立法例广义合同法狭义合同法大陆法系 民法债 债权 债务 编 英美法系 印度契约法 美国合同法重述 二 合同法 的制定 一 三国时期 1981年 经济合同法 对内改革 发展商品经济 1985年 涉外经济合同法 对外开放 发展外贸 1987年 技术合同法 促进科技商品化 缺陷 1 内容重复 存在不协调 矛盾之处 2 内容概括 缺乏可操作性 3 具有浓厚的计划经济色彩 行政干预严重 合同管理及管理机关4 对一些应当规定的制度 新型合同等 缺乏规定 二 合同法 的起草经过1 1993 10 委托八人设计立法方案 2 1995 1 学者完成合同法建议草案 3 1995 10 法工委民法室起草合同法试拟稿 4 1996 5 经学者 法官 工商总局官员等讨论 形成第三草案 5 1997 5 向科研院所 法院等单位发出 合同法 征求意见稿 6 1998 8 合同法 草案 提交第九届人大常委会第四次会议审议 全文公布 7 经人大常委会第四 五 六 七次会议审议 提请第九届人大第二次会议审议 1999年3月15日通过 三 合同法的立法指导思想1 要从中国实际出发 总结改革开放以来合同立法和合同司法的经验 广泛参考借鉴发达国家和地区成功的立法经验和判例 学说 尽量采纳反映现代市场经济客观规律的共同规则 并与国际公约和国际惯例协调一致 2 要充分体现当事人的意思自治 合同自由 3 要具有一定的超前性或前瞻性 4 价值取向应该是经济效率和社会正义 5 新的合同法要具有可操作性 四 合同法 的内容23章 428条 总则 分则 附则1 总则 共8章129条 一般规定 合同的订立 合同的效力 合同的履行 合同的变更和转让 合同的权利义务终止 违约责任 其他规定 2 分则 15章298条 转移财产权的合同 买卖 供用电水气热力 赠与 借款合同 转移财产使用权的合同 租赁 融资租赁 提供服务的合同 承揽 建设工程 运输 保管 仓储 委托 行纪 居间 技术合同 技术开发 转让 咨询 服务 3 附则 施行日期与旧法废止 三 合同法的成功之处1 反映了建立全国统一大市场的要求 结束了三部合同法并立的局面 实现了交易规则的统一和完善 原来的三个合同法 1 调整的交易关系不一样 2 对合同主体的规定不统一 3 对订立合同的基本原则 表述不一致 2 剔除了旧合同法反映计划经济体制的内容 全面准确地反映了市场经济的本质要求 删除合同管理一章 技术合同纳入合同法3 体系合理 完备 制度基本全面 立法技术进步明显 4 内容比较新颖 大体实现了现代化 1 合同义务的扩张 2 对格式条款进行规制 3 无过错责任的归责原则 5 针对转轨时期的特殊问题设计了对策 对建设工程合同 1 规定招标投标的原则 271条 2 禁止发包人将工程分解后进行发包 禁止分包单位将其承包的工程再分包 272条 3 规定因承包人的原因致使建设工程在合理使用期限内造成人身和财产损害的 承包人应当承担损害赔偿责任 282条 4 规定承包人就建设工程价款对建设工程享有优先受偿权 286条 6 注重保护弱者 维护公共利益 保护弱者 1 对格式条款的使用加以限制 39 41条 2 规定免责条款 黑名单 53条 3 规定分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一时 出卖人才可以要求买受人支付全部价款或者解除合同 167条 4 规定买卖不破租赁 即在租赁期间发生租赁物所有权变动的 不影响租赁合同的效力 229条 5 规定房屋承租人的优先购买权 230条 6 规定承租人死亡的 与其生前共同居住的人可以按照原租赁合同租赁该房屋 234条 7 规定从事公共运输的承运人不得拒绝旅客 托运人通常 合理的运输要求 289条 对公共利益的重视 1 规定了公序良俗原则 即订立 履行合同 应当尊重社会公德 不得扰乱社会经济秩序和损害社会公共利益 7条 2 规定损害社会公共利益的合同无效 52条 3 规定具有救灾 扶贫等社会公益或道德义务性质的赠与合同不得撤销 受赠人可以请求强制执行 186条2款 188条 四 合同法的不足之处1 放弃了一些先进的制度 1 不当影响 2 附获奖机会的合同 3 第三人侵害债权 4 过失相抵 损益相抵规则 5 情势变更原则 2 遗漏了一些具体合同删掉了雇用 合伙 服务 旅游 咨询 借用 储蓄 结算 出版 演出等合同 3 有的条文没有必要规定 有的条文存在逻辑混乱 合同法 第38条 国家根据需要下达指令性任务或者国家订货任务的 有关法人 其他组织之间应当依照有关法律 行政法规规定的权利和义务订立合同 第109条 当事人一方未支付价款或者报酬的 对方可以要求其支付价款或者报酬 五 合同法的历史发展 一 古代合同法1 严格限制合同主体的范围 2 合同法内容简陋 欠缺许多制度 3 法律对合同内容进行严格的限制 4 奉行严格的形式主义 5 违约责任的刑罚化 即人身责任 二 近代合同法1 合同主体的范围扩大 形成抽象平等的人格 2 合同法的内容趋于健全 3 合同自由成为合同法的基本原则 4 个人责任 过失责任原则的确立 5 违约责任的财产化 三 现代合同法1 抽象人格的具体化 2 合同自由原则受到更多限制 3 从个人责任到社会责任 无过错责任 保险制度4 国际统一化的趋势 5 一般条款的作用增强 严格规则与自由裁量相结合 第四节合同法的基本原则一 平等原则 合同法 第3条 合同当事人的法律地位平等 一方不得将自己的意志强加给另一方 二 合同自由原则 合同法 第4条 当事人依法享有自愿订立合同的权利 任何单位和个人不得非法干预 一 含义只要不违反法律的强行性规定和公序良俗 当事人对与合同有关的一切事项都有选择和决定的自由 二 合同自由原则确立的基础1 自由放任主义的经济学说 2 个人主义 自由主义的理性哲学3 代议制民主政体4 市场经济 三 合同自由原则的表现1 缔约自由 要约自由和承诺自由2 选择相对人自由3 决定合同内容的自由 内容自由 4 选择合同形式的自由 方式自由 四 对合同自由的限制1 对缔约自由的限制 强制缔约 是指个人或企业有义务订立某些合同 或者负有应相对人的请求而与其订立合同的义务 合同法 289条 从事公共运输的承运人不得拒绝旅客 托运人通常 合理的运输要求 关于规范电信服务协议有关问题的通知 第13条 电信业务经营者不得拒绝与符合条件的电信用户订立服务协议 2 对选择相对人自由的限制3 对决定合同内容的自由所作的限制 1 合同条款的强行法化 2 民法一般条款的规制 3 对格式条款 免责条款等可能导致不公平的合同条款进行立法控制 4 附随义务的法定化 5 反歧视原则的限制 4 对决定合同形式之自由的限制 三 公平原则 合同法 第5条 当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务 1 采用格式条款订立合同的 提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务 39条 2 在订立合同时显失公平的 一方当事人可请求法院或仲裁机构予以撤销或变更 54条 3 情事变更原则 2 对选择相对人自由的限制3 对决定合同内容的自由所作的限制 1 合同条款的强行法化 2 民法一般条款的规制 3 对格式条款 免责条款等可能导致不公平的合同条款进行立法控制 4 附随义务的法定化 5 反歧视原则的限制 四 诚实信用原则 合同法 第6条 当事人行使权利 履行义务应当遵循诚实信用原则 1 先合同义务 缔约过失责任 第42条 当事人在订立合同过程中有下列情形之一 给对方造成损失的 应当承担损害赔偿责任 一 假借订立合同 恶意进行磋商 二 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况 三 有其他违背诚实信用原则的行为 第43条 当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密 无论合同是否成立 不得泄露或者不正当地使用 泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的 应当承担损害赔偿责任 2 合同履行过程中的附随义务 违约责任 在合同履行的过程中 当事人应当遵循诚实信用原则 根据合同的性质 目的和交易习惯履行通知 协助 保密等义务 60条第2款 电信条例 第34条第2款 电信用户出现异常的巨额电信费用时 电信业务经营者一经发现 应当尽可能迅速告知电信用户 并采取相应的措施 3 保密等后合同义务 侵权责任 合同法 第92条 合同的权利义务终止后 当事人应当遵循诚实信用原则 根据交易习惯履行通知 协助 保密等义务 4 解释合同应按照诚实信用原则进行 合同法 第125条 当事人对合同条款的理解有争议的 应当按照 诚实信用原则 确定该条款的真实意思 五 公序良俗原则 合同法 第7条 当事人订立 履行合同 应当遵守法律 行政法规 尊重社会公德 不得扰乱社会经济秩序 损害社会公共利益 合同正义原则 鼓励交易原则 2001年10月5日 谢某向A保险公司申请投保人寿险100万元 附加长期意外伤害保险200万元 填写了投保书 10月6日 A保险公司向谢某提交了盖有其总经理印章的 A保险公司运筹建议书 谢某按A保险公司的要求及该建议书的规定 缴纳了首期保险费共计11944元 A保险公司审核谢某的投保资料时发现 谢某投保高达300万的保险金额 却没有提供相应的财务状况证明 为防范道德风险 保险公司一般对高保额保单要求投保人 被保险人 提供财务状况证明 因此 10月10日A保险公司向谢某发出照会通知书 要求谢某10天内补充提供有关财务状况的证明 并按该程序要求进行身体检查 否则视为取消投保申请 将向其退回预交保费 10月17日 谢某到A保险公司进行了身体检查 但仍未提交财务状况证明 10月18日凌晨谢某在其女友家中被其女友前男友刺杀致死 10月18日上午8时 A保险公司接到医院的体检结果 因谢某身体问题 需增加保险费 才能承保 A保险公司再次发出书面照会 通知谢某需增加保费 提交财务证明 才能承保 请谢某决定是否接受以新的保费条件投保 谢某家人称谢某已经出国 无法联络 2001年11月13日谢母向A保险公司方面告知保险事故并提出索赔申请 保险公司以保险合同尚未成立为由拒绝 第二章合同的订立第一节概述一 合同的订立与成立 合同法 第13条 当事人订立合同 采取要约 承诺方式 二 合同的成立要件1 有两个或两个以上缔约人 缔约人应具有相应的民事行为能力 2 就合同的主要条款达成合意 台民第153条第2项 当事人对于必要之点 意思一致 而对于非必要之点 未经表示意思者 推定其契约为成立 关于该非必要之点 当事人意思不一致时 法院应依其事件之性质定之 合同的成立应具备要约和承诺阶段 有些合同须具备特别成立要件 1 实践合同 物的交付 2 要式合同 特定形式 合同法 第36条 法律 行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同 当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务 对方接受的 该合同成立 第37条 采用合同书形式订立合同 在签字或者盖章之前 当事人一方已经履行主要义务 对方接受的 该合同成立 三 合同的成立与生效事实判断与价值判断意思自治与国家干预四 合同成立的法律意义1 合同拘束力的发生 当事人不得任意变更或解除合同 2 债权或债权期待权的发生 第二节要约 offer 一 要约的概念与构成要件要约 是指特定人向相对人提出合同条件 希望与其订立合同的意思表示 要约人 受要约人 承诺人 合同法 第14条 要约是希望和他人订立合同的意思表示 该意思表示应当符合下列规定 一 内容具体确定 二 表明经受要约人承诺 要约人即受该意思表示约束 要约的构成要件 1 要约须是特定人所为的意思表示 2 要约须向 特定或不特定的 相对人发出 合同法 第15条第2款 商业广告的内容符合要约规定的 视为要约 特定要约和公众要约 3 要约必须以订立合同为目的 4 要约的内容须具体 确定 合同法 第14条第1项 5 要约须表明经受要约人承诺 要约人即受该意思表示约束 合同法 第14条第2项 现物要约 未经订购而邮寄或投递商品 二 要约邀请要约邀请 又称要约引诱 是希望他人向自己发出要约的意思表示 合同法 第15条第1款前段 1 要约邀请的性质 意思表示 事实行为 要约邀请不具有法律效力 2 要约邀请与要约的区分标准 1 依据当事人的意思 2 依据法律规定 合同法 第15条第1款后段 寄送的价目表 拍卖公告 招标公告 招股说明书 商业广告等为要约邀请 合同法 第15条第2款 商业广告的内容符合要约规定的 视为要约 最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释 第3条 商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请 但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定 并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的 应当视为要约 该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同 亦应当视为合同内容 当事人违反的 应当承担违约责任 悬赏广告 商品标价陈列 3 根据交易习惯 询问价格 营业时间告示 出租车打 空车 标志 招工 招租广告 三 要约的法律效力 一 要约生效的时间 到达主义 合同法 第16条 要约到达受要约人时生效 采用数据电文形式订立合同 收件人指定特定系统接收数据电文的 该数据电文进入该特定系统的时间 视为到达时间 未指定特定系统的 该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间 视为到达时间 公众要约 1 采取邮寄方式发送 到达主义 2 通过电视广播等媒体作出或商品标价陈列 作出要约之时 二 要约对要约人的拘束力 形式拘束力 是指要约一经生效 要约人就受到要约的拘束 不得随意撤销要约或变更要约的内容 1 要约的撤回是指要约人在要约发出后 到达受要约人之前 生效之前 所作的阻止要约发生效力的意思表示 合同法 第17条 要约可以撤回 撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人 撤回 尚未生效的行为 撤销 已经生效的行为 2 要约的撤销是指要约人在要约生效后所作的取消要约 使其法律效力归于消灭的意思表示 合同法 第18条 要约可以撤销 撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人 合同法 第19条 下列情形要约不得撤销 1 要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销 2 受要约人有理由认为要约是不可撤销的 并已经为履行合同作了准备工作 违反第19条的法律后果如何 三 要约对受要约人的拘束力也称要约的实质拘束力或承诺适格 是指受要约人在要约生效时即取得依其承诺而成立合同的权利 法律地位 合同法 第14条第2项 要约须 表明经受要约人承诺 要约人即受该意思表示约束 四 要约的存续期限 承诺期限 1 意定期限 即要约人在要约中规定了要约的存续期限 承诺应当在要约确定的期限内到达要约人 合同法 第23条第1款 2 法定期限 根据 合同法 第23条第2款的规定 1 即时期限 要约以对话方式作出的 应当即时作出承诺 但当事人另有约定的除外 第1项 2 合理期限 要约以非对话方式作出的 承诺应当在合理期限内到达 第2项 证券法 第90条第2款 收购要约约定的收购期限不得少于三十日 并不得超过六十日 四 要约的失效 合同法 第20条 1 拒绝要约的通知到达要约人 2 要约人依法撤销 撤回 要约 3 承诺期限届满 受要约人未作出承诺 合同法 23 1 承诺应当在要约确定的期限内到达要约人 4 受要约人对要约的内容作出实质性变更 合同法 第30条 受要约人对要约的内容作出实质性变更的 为新要约 有关合同标的 数量 质量 价款或者报酬 履行期限 履行地点和方式 违约责任和解决争议方法等的变更 是对要约内容的实质性变更 要约人或受要约人死亡或丧失行为能力 是否影响要约 德民第153条规定 合同的成立 不因要约人在承诺前死亡或者丧失行为能力而受影响 但可以认定要约人另有其他意思的除外 五 强制要约 合同法 第38条 国家根据需要下达指令性任务或者国家订货任务的 有关法人 其他组织之间应当依照有关法律 行政法规规定的权利和义务订立合同 道路交通安全法 第17条 国家实行机动车第三者责任强制保险制度 设立道路交通事故社会救助基金 具体办法由国务院规定 第98条第1款 机动车所有人 管理人未按照国家规定投保机动车第三者责任强制保险的 由公安机关交通管理部门扣留车辆至依照规定投保后 并处依照规定投保最低责任限额应缴纳的保险费的二倍罚款 2001年10月5日 谢某向A保险公司申请投保人寿险100万元 附加长期意外伤害保险200万元 填写了投保书 10月6日 A保险公司向谢某提交了盖有其总经理印章的 A保险公司运筹建议书 谢某按A保险公司的要求及该建议书的规定 缴纳了首期保险费共计11944元 A保险公司审核谢某的投保资料时发现 谢某投保高达300万的保险金额 却没有提供相应的财务状况证明 为防范道德风险 保险公司一般对高保额保单要求投保人 被保险人 提供财务状况证明 因此 10月10日A保险公司向谢某发出照会通知书 要求谢某10天内补充提供有关财务状况的证明 并按该程序要求进行身体检查 否则视为取消投保申请 将向其退回预交保费 10月17日 谢某到A保险公司进行了身体检查 但仍未提交财务状况证明 10月18日凌晨谢某在其女友家中被其女友前男友刺杀致死 10月18日上午8时 A保险公司接到医院的体检结果 因谢某身体问题 需增加保险费 才能承保 A保险公司再次发出书面照会 通知谢某需增加保费 提交财务证明 才能承保 请谢某决定是否接受以新的保费条件投保 谢某家人称谢某已经出国 无法联络 2001年11月13日谢母向A保险公司方面告知保险事故并提出索赔申请 保险公司以保险合同尚未成立为由拒绝 第二章合同的订立第一节概述一 合同的订立与成立 合同法 第13条 当事人订立合同 采取要约 承诺方式 二 合同的成立要件1 有两个或两个以上缔约人 第9条第1款 当事人订立合同 应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力 2 就合同的主要条款达成合意 台民第153条第2项 当事人对于必要之点 意思一致 而对于非必要之点 未经表示意思者 推定其契约为成立 关于该非必要之点 当事人意思不一致时 法院应依其事件之性质定之 合同的成立应具备要约和承诺阶段 有些合同须具备特别成立要件 1 实践合同 物的交付 2 要式合同 特定形式 合同法 第36条 法律 行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同 当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务 对方接受的 该合同成立 第37条 采用合同书形式订立合同 在签字或者盖章之前 当事人一方已经履行主要义务 对方接受的 该合同成立 三 合同的成立与生效事实判断与价值判断意思自治与国家干预四 合同成立的法律意义1 合同拘束力的发生 当事人不得任意变更或解除合同 2 债权或债权期待权的发生 第二节要约 offer 一 要约的概念与构成要件要约 是指特定人向相对人提出合同条件 希望与其订立合同的意思表示 要约人 受要约人 承诺人 合同法 第14条 要约是希望和他人订立合同的意思表示 该意思表示应当符合下列规定 一 内容具体确定 二 表明经受要约人承诺 要约人即受该意思表示约束 要约的构成要件 1 要约须是特定人所为的意思表示 2 要约须向 特定或不特定的 相对人发出 合同法 第15条第2款 商业广告的内容符合要约规定的 视为要约 特定要约和公众要约 3 要约必须以订立合同为目的 4 要约的内容须具体 确定 5 要约须表明经受要约人承诺 要约人即受该意思表示约束 现物要约 未经订购而邮寄或投递商品 二 要约邀请要约邀请 又称要约引诱 是希望他人向自己发出要约的意思表示 合同法 第15条第1款前段 1 要约邀请的性质 意思表示 事实行为 2 要约邀请与要约的区分标准 1 依据当事人的意思 2 依据法律规定 合同法 第15条 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示 寄送的价目表 拍卖公告 招标公告 招股说明书 商业广告等为要约邀请 商业广告的内容符合要约规定的 视为要约 最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释 第3条 商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请 但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定 并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的 应当视为要约 该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同 亦应当视为合同内容 当事人违反的 应当承担违约责任 悬赏广告 商品标价陈列 3 根据交易习惯 询问价格 营业时间告示 出租车打 空车 标志 招工 招租广告 三 要约的法律效力 一 要约生效的时间 到达主义 合同法 第16条 要约到达受要约人时生效 采用数据电文形式订立合同 收件人指定特定系统接收数据电文的 该数据电文进入该特定系统的时间 视为到达时间 未指定特定系统的 该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间 视为到达时间 公众要约 1 采取邮寄方式发送 到达主义 2 通过电视广播等媒体作出或商品标价陈列 作出要约之时 二 要约对要约人的拘束力 形式拘束力 是指要约一经生效 要约人就受到要约的拘束 不得随意撤销要约或变更要约的内容 1 要约的撤回是指要约人在要约发出后 到达受要约人之前 生效之前 所作的阻止要约发生效力的意思表示 合同法 第17条 要约可以撤回 撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人 撤回 尚未生效的行为 撤销 已经生效的行为 2 要约的撤销是指要约人在要约生效后所作的取消要约 使其法律效力归于消灭的意思表示 合同法 第18条 要约可以撤销 撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人 合同法 第19条 下列情形要约不得撤销 1 要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销 2 受要约人有理由认为要约是不可撤销的 并已经为履行合同作了准备工作 违反第19条的法律后果如何 三 要约对受要约人的拘束力也称要约的实质拘束力或承诺适格 是指受要约人在要约生效时即取得依其承诺而成立合同的权利 法律地位 合同法 第14条第2项 要约须 表明经受要约人承诺 要约人即受该意思表示约束 四 要约的存续期限 承诺期限 1 意定期限 即要约人在要约中规定了要约的存续期限 承诺应当在要约确定的期限内到达要约人 合同法 第23条第1款 2 法定期限 根据 合同法 第23条第2款的规定 1 即时承诺 要约以对话方式作出的 应当即时作出承诺 但当事人另有约定的除外 第1项 2 合理期限 要约以非对话方式作出的 承诺应当在合理期限内到达 第2项 证券法 第90条第2款 收购要约约定的收购期限不得少于三十日 并不得超过六十日 四 要约的失效 合同法 第20条 1 拒绝要约的通知到达要约人 2 要约人依法撤销 撤回 要约 3 承诺期限届满 受要约人未作出承诺 合同法 23 1 承诺应当在要约确定的期限内到达要约人 4 受要约人对要约的内容作出实质性变更 合同法 第30条 受要约人对要约的内容作出实质性变更的 为新要约 有关合同标的 数量 质量 价款或者报酬 履行期限 履行地点和方式 违约责任和解决争议方法等的变更 是对要约内容的实质性变更 要约人或受要约人死亡或丧失行为能力 是否影响要约 德民第153条规定 合同的成立 不因要约人在承诺前死亡或者丧失行为能力而受影响 但可以认定要约人另有其他意思的除外 五 强制要约强制要约 是指一方当事人依法必须向相对人发出要约 以便订立合同 道路交通安全法 第17条 国家实行机动车第三者责任强制保险制度 设立道路交通事故社会救助基金 具体办法由国务院规定 第98条第1款 机动车所有人 管理人未按照国家规定投保机动车第三者责任强制保险的 由公安机关交通管理部门扣留车辆至依照规定投保后 并处依照规定投保最低责任限额应缴纳的保险费的二倍罚款 第三节承诺 acceptance 一 承诺的概念与构成要件承诺 是受要约人向要约人作出的同意接受要约的意思表示 合同法 第21条 承诺的构成要件 1 承诺须由受要约人向要约人作出 2 承诺的内容应当与要约的内容一致 镜像规则 themirrorimagerule 合同法 第30条 承诺的内容应当与要约的内容一致 受要约人对要约的内容作出实质性变更的 为新要约 有关合同标的 数量 质量 价款或者报酬 履行期限 履行地点和方式 违约责任和解决争议方法等的变更 是对要约内容的实质性变更 合同法 第31条 承诺对要约的内容作出非实质性变更的 除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外 该承诺有效 合同的内容以承诺的内容为准 原则有效 例外无效 3 承诺须在承诺期限内到达要约人 合同法 第23条 合同法 第23条 承诺应当在要约确定的期限内到达要约人 要约没有确定承诺期限的 承诺应当依照下列规定到达 一 要约以对话方式作出的 应当即时作出承诺 但当事人另有约定的除外 二 要约以非对话方式作出的 承诺应当在合理期限内到达 1 承诺期限的起算 合同法 第24条 要约以信件或者电报作出的 承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算 信件未载明日期的 自投寄该信件的邮戳日期开始计算 要约以电话 传真等快速通讯方式作出的 承诺期限自要约到达受要约人时开始计算 2 承诺的迟到 在承诺期限届满后承诺才到达要约人 合同法 第28条规定 受要约人超过承诺期限发出承诺的 除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外 为新要约 原则无效 例外有效 3 特殊的承诺迟到 因承诺人以外的原因 导致本应在承诺期限内到达的承诺 在承诺期限届满后才到达要约人 合同法 第29条 受要约人在承诺期限内发出承诺 按照通常情形能够及时到达要约人 但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的 除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外 该承诺有效 原则有效 例外无效 二 承诺的方式 合同法 第22条 承诺应当以通知的方式作出 但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外 1 需要通知的承诺 明示承诺和默示承诺 2 不需要通知的承诺 意思实现 美国统一商法典 第2 206 1 b 请求迅速或立刻发货的订货要求或其它有关买进货物的要约 应被解释为邀请以迅速作出发货许诺或实际上将符合或不符合要约之货物迅速或立刻发出来作出承诺 但如果发运的货物不符合要约且卖方及时通知买方该货物仅供选购 则卖方的发运不构成承诺 单纯的沉默或不作为 三 承诺的生效1 承诺生效的时间 到达主义 合同法 第26条 承诺通知到达要约人时生效 承诺不需要通知的 根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效 采用数据电文形式订立合同的 承诺到达的时间适用本法第十六条第二款的规定 2 承诺生效的效果 承诺生效时合同成立 合同法 第25条 两个例外 1 第32条 当事人采用合同书形式订立合同的 自双方当事人签字或者盖章时合同成立 例外的例外 第37条 采用合同书形式订立合同 在签字或者盖章之前 当事人一方已经履行主要义务 对方接受的 该合同成立 2 第33条 当事人采用信件 数据电文等形式订立合同的 可以在合同成立之前要求签订确认书 签订确认书时合同成立 实践合同 要式合同 合同法 第36条 法律 行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同 当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务 对方接受的 该合同成立 3 合同成立的地点 1 承诺生效地 合同法 第34条 承诺生效的地点为合同成立的地点 采用数据电文形式订立合同的 收件人的主营业地为合同成立的地点 没有主营业地的 其经常居住地为合同成立的地点 当事人另有约定的 按照其约定 合同法 第26条 承诺通知到达要约人时生效 承诺不需要通知的 根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效 2 合同书的签字 盖章地 合同法 第35条 当事人采用合同书形式订立合同的 双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点 3 主要义务的履行地 合同法 第36条 法律 行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同 当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务 对方接受的 该合同成立 第37条 采用合同书形式订立合同 在签字或者盖章之前 当事人一方已经履行主要义务 对方接受的 该合同成立 四 承诺的撤回承诺的撤回 是承诺人阻止承诺发生法律效力的行为 合同法 第27条 承诺可以撤回 撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人 默示的承诺如何撤回 合同法 第26条 承诺通知到达要约人时生效 承诺不需要通知的 根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效 五 强制承诺强制承诺 是指一方依法负有接受相对人的要约而与其订立合同的义务 非有正当理由 不得拒绝承诺 1 公共运输承运人 合同法 289条 从事公共运输的承运人不得拒绝旅客 托运人通常 合理的运输要求 2 电信业务经营者 关于规范电信服务协议有关问题的通知 第13条 电信业务经营者不得拒绝与符合条件的电信用户订立服务协议 3 执业医师 执业医师法 1998 第24条 对急危患者 医师应当采取紧急措施进行诊治 不得拒绝急救处置 4 供电营业机构 电力法 第26条第1款 供电营业区内的供电营业机构 对本营业区内的用户有按照国家规定供电的义务 不得违反国家规定对其营业区内申请用电的单位和个人拒绝供电 第四节订立合同的特殊方式一 招标投标1 招标通知或公告 要约邀请 招标投标法 第10条 招标分为公开招标和邀请招标 公开招标 是指招标人以招标公告的方式邀请不特定的法人或者其他组织投标 邀请招标 是指招标人以投标邀请书的方式邀请特定的法人或者其他组织投标 第16条第2款 招标公告应当载明招标人的名称和地址 招标项目的性质 数量 实施地点和时间以及获取招标文件的办法等事项 2 投标 要约 到达生效 招标投标法 第28条 投标人应当在招标文件要求提交投标文件的截止时间前 将投标文件送达投标地点 招标人收到投标文件后 应当签收保存 不得开启 投标人少于三个的 招标人应当依照本法重新招标 在招标文件要求提交投标文件的截止时间后送达的投标文件 招标人应当拒收 第29条 投标人在招标文件要求提交投标文件的截止时间前 可以补充 修改或者撤回已提交的投标文件 并书面通知招标人 补充 修改的内容为投标文件的组成部分 3 开标 验标 招标投标法 第35条 开标由招标人主持 邀请所有投标人参加 第36条 开标时 由投标人或者其推选的代表检查投标文件的密封情况 也可以由招标人委托的公证机构检查并公证 经确认无误后 由工作人员当众拆封 宣读投标人名称 投标价格和投标文件的其他主要内容 招标人在招标文件要求提交投标文件的截止时间前收到的所有投标文件 开标时都应当当众予以拆封 宣读 4 评标 定标 中标通知书 承诺 到达主义 招标投标法 第40条第2款 招标人根据评标委员会提出的书面评标报告和推荐的中标候选人确定中标人 招标人也可以授权评标委员会直接确定中标人 第45条 中标人确定后 招标人应当向中标人发出中标通知书 并同时将中标结果通知所有未中标的投标人 中标通知书对招标人和中标人具有法律效力 中标通知书发出后 招标人改变中标结果的 或者中标人放弃中标项目的 应当依法承担法律责任 5 订立书面合同 招标投标法 第46条第1款 招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内 按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同 招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议 黑白合同 二 拍卖 一 拍卖的类型1 有保留底价的拍卖与无保留底价的拍卖 拍卖法 第28条 委托人有权确定拍卖标的的保留价并要求拍卖人保密 拍卖国有资产 依照法律或者按照国务院规定需要评估的 应当经依法设立的评估机构评估 并根据评估结果确定拍卖标的的保留价 第50条 拍卖标的无保留价的 拍卖师应当在拍卖前予以说明 拍卖标的有保留价的 竞买人的最高应价未达到保留价时 该应价不发生效力 拍卖师应当停止拍卖标的的拍卖 2 一般式拍卖与荷兰式拍卖 减价拍卖 二 拍卖程序1 拍卖公告 要约邀请 拍卖法 第45条 拍卖人应当于拍卖日七日前发布拍卖公告 第46条 拍卖公告应当载明下列事项 一 拍卖的时间 地点 二 拍卖标的 三 拍卖标的展示时间 地点 四 参与竞买应当办理的手续 五 需要公告的其他事项 2 竞买报价 要约 因其他竞买人报出更高的竞价而失效 拍卖法 第36条 竞买人一经应价 不得撤回 当其他竞买人有更高应价时 其应价即丧失约束力 第50条 拍卖标的无保留价的 拍卖师应当在拍卖前予以说明 拍卖标的有保留价的 竞买人的最高应价未达到保留价时 该应价不发生效力 拍卖师应当停止拍卖标的的拍卖 3 拍定 承诺 拍卖法 第51条 竞买人的最高应价经拍卖师落槌或者以其他公开表示买定的方式确认后 拍卖成交 第52条 拍卖成交后 买受人和拍卖人应当签署成交确认书 三 交错要约 交叉要约 crossoffer 是指一方向对方发出要约时 对方也向其发出内容正相符合的另一要约 且双方均不知道对方的要约 赞成说 实质说 反对说 形式说 四 意思实现是指根据习惯 事件性质或要约人为要约时的预先声明 承诺无须通知 受要约人在承诺期限内有可认为承诺的事实时 合同即告成立 合同法 第22条 承诺应当以通知的方式作出 但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外 行为 履行行为 受领行为第26条第1款 承诺通知到达要约人时生效 承诺不需要通知的 根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效 第五节合同的内容与形式一 合同条款 一 提示性的合同条款 合同法 第12条第1款 合同的内容由当事人约定 一般包括以下条款 当事人的名称或者姓名和住所 标的 数量 质量 价款或者报酬 履行期限 地点和方式 违约责任 解决争议的方法 1 实体性条款 2 解决争议条款 1 仲裁条款 仲裁法 第5条 当事人达成仲裁协议 一方向人民法院起诉的 人民法院不予受理 但仲裁协议无效的除外 2 选择受诉法院条款 民事诉讼法 第25条 合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地 合同履行地 合同签订地 原告住所地 标的物所在地人民法院管辖 但不得违反本法