年民法模拟试卷(10套)含解析.doc

此文档收集于网络，如有侵权，请联系网站删除2010年民法模拟试卷含解析（十）一、单项选择题(130小题，每小题2分，共60分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的，把所选项前的字母填在题后的括号内)1 甲与乙均系8岁儿童，同在一所学校上小学二年级。二人在下课后游玩时，甲扔一石头打中乙的右眼。乙的父亲为此花医疗费2万元。经查，甲住在其姑母丙家，甲的父亲丁在外地工作。丙、丁订有协议：丙安排甲上学，照顾生活，对甲的一切行为都要负责；丁每月付给丙300元。下列有关论述不正确的有( )。 A丁将监护职责全部委托给丙，丙取得监护资格，丁丧失监护资格 B乙的父亲起诉时应要求丁承担赔偿责任 C丁承担赔偿责任后，依丙、丁之间的约定，丙应承担损失 D若丙确有过错的，则丙应承担连带责任2 甲公司的董事乙以公司财产为丙提供担保，下列说法正确的是( )。 A如果丙是个人，则该担保有效 B如丙是公司，则该担保有效 C只有在甲是个人，该担保是经过公司股东大会同意的，该担保是有效的 D如丙是公司，且丙没有对甲任何投资，则该担保是有效的3 甲、乙二人同在山坡上放羊，乙的羊混入甲的羊群，甲不知，赶羊回家人圈。甲的行为属于( )。 A拾得遗失物 B获取不当得利 C无因管理 D授权行为4下列合同中，可以是有偿也可以是无偿合同的是( )。 A保管合同 B融资租赁合同 C运输合同 D行纪合同5 在要约生效前，要约人可以( )要约，以阻止要约发生法律效力。 A撤销 B撤回 C收回 D撤销或者撤回6 甲公司准备为乙公司作中介寻找开发楼盘的合作伙伴，两个公司签订了意向书，约定乙公司交付80万定金作为与甲公司签订正式合同的担保。乙公司交付定金后，却委托另一家公司作中介，同时要求甲公司退还定金。对此要求( )。 A甲公司应该退还定金，因为主合同没有成立，定金条款也无效 B甲公司应该退还定金，因为乙公司没有构成根本违约，不能适用定金罚则 C甲公司不予退还定金，因为乙公司根本违约，适用定金罚则 D甲公司不予退还定金，此定金是立约定金，担保主合同的签订7 相对法律关系是指( )。 A可以存在，也可以不存在的法律关系 B权利、义务不确定的法律关系 C权利人与权利人相对应的义务人具体特定的法律关系 D代理人根据委托授权与相对人建立的法律关系8公民可以适用正当防卫方法保护的民事权利是( )。 A名誉权 B生命权 C肖像权 D扶养权9 我国担保法规定的担保物权包括( )。 A典权和抵押权 B留置权、抵押权和质权 C地上权和地役权 D地役权、典权和质权10所有权的取得方式中，属于原始取得的是( )。 A继承遗产 B受赠图书 C收获庄稼 D购得汽车11依据担保法，企业法人内部职能部门作保证人的条件是( )。 A有清偿能力 B有保证能力 C企业法人同意 D企业法人书面授权12特定之债与种类之债的划分依据是( )。 A债的标的物的性质 B债的内容是否特定 C债权人是否特定 D债务人是否特定13宣告失踪的法律后果是( )。 A婚姻关系解除 B失踪人民事主体资格消灭 C财产发生代管 D财产发生继承14. 甲将一个音响抵押给了乙，办理登记手续，后又质押给丙。丙发现音响有质量问题，拿到戊处修理，后由于丙没有支付修理费，被戊留置，戊又将此质押给不知情的庚。下列说法正确的是( )。 A如果仅仅有乙的抵押权和丙的质押权存在，丙的权利优先 B庚不能取得质押权 C如果在抵押权、质押权、留置权并存的情况下，乙由于是登记的权利，仍然优先实现 D如果在仅仅乙的抵押权和丙的质押权并存时，乙的抵押权优先实现1 5债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人致使履行债务有困难的，债务人可 以( )。 A解除合同 B向人民法院起诉 C终止履行 D将标的物提存16。下列权利中，不属于民事权利的是( )。 A婚姻自由权 B亲属扶养权 C作品修改权 D仲裁请求权17某甲的外祖父与某乙的父亲是亲兄弟，某丙的外祖母与某丁的祖母是亲姐妹。则( )。 A某甲与某乙、某丙与某丁的婚姻均有效 B某甲与某乙、某丙与某丁的婚姻均无效 C某甲与某乙的婚姻无效某丙与某丁的婚姻有效 D某甲与某乙的婚姻有效，某丙与某丁的婚姻无效18根据有关法律法规规定，民法通则中的“二十年诉讼时效期间”( )A可以中止和中断 B可以中断和延长C可以延长 D可以中止和延长19甲公司的法定代表人超越权限，擅自以甲公司的名义与乙公司签订了一份买卖设备的合 同，约定由甲公司向乙公司提供设备10套，乙公司在货到后一周内付清货款。但是在甲公司即将交付设备之前发现乙公司确已濒临破产。甲公司在发现乙公司确已濒临破产时，可以采取何种措旌?( ) A直接解除合同 B宣告合同无效 C中止履行 D要求乙先付款20我国民法通则规定，企业法人有权转让其( )。 A营业执照 B荣誉 C名称 D名誉21依据我国继承法的相关规定，口头遗嘱属于( )。A要式民事法律行为 B不要式民事法律行为C要物民事法律行为 D附条件民事法律行为22根据我国专利法的规定，以下发明创造中不能授予专利权的是( )。A饮料的配方 B转基因大豆的生产方法C疾病治疗仪的制造方法 D疾病的预防和治疗方法23根据我国合同法的规定，以下合同属于实践性合同的是( )。A买卖合同 B承揽合同C保管合同 D运输合同24甲、乙两人系同事，甲曾委托乙创作一剧本，乙碍于情面答应为其创作，但双方没有订立任何书面合同，也未作出明确的口头约定。乙按时完稿交甲审阅，甲看后让乙再作修改。后甲因工作关系调到他省工作，乙修改完作品即以自己的名义对外发表。甲知悉后，提出著作权属于自己。依法律规定，此剧本的著作权属于谁?( )A甲、乙均不享有 B甲、乙共同享有C甲一人享有 D乙一人享有25依据我国婚姻法的有关规定，可撤销婚姻的撤销事由是( )。A重婚 B未到法定婚龄C因欺诈而结婚 D因胁迫而结婚26从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业造成他人损害的，对这种损害( )。A按无过错原则承担责任 B按过错原则承担责任C由受害人承担举证责任 D按公平原则处理27买方代理人和出卖人互相串通，抬高价金，由后者会给前者一定的回扣，这一行为的性质属于( )。A欺诈 B.显失公平C恶意串通 D以合法形式掩盖非法目的28合伙经营期间发生亏损，退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债 务( )。 A负连带责任 B负部分责任 C负补充责任 D不负责任29顾客将胶卷交照相馆冲印，照相馆交给顾客一份取印单，该取印单属于( )。 A委托合同 B承揽合同 C行纪合同 D技术合同30对主物与从物的关系，下列说法中正确的是( )。 A从物属于主物的构成部分 B从物所有权只在当事人有特别约定时，才随主物所有权的转移而转移 C从物必须依附于主物而存在 D从物与主物的所有权人是同一人 二、判断题(3140小题，每小题2分，共20分。判断下列各题的正误，正确的划“”，错误的划“”)31法人的意思是由自然人作出的，因此法人并不是独立的民事主体。 ( )32委托代理的被代理人必须是有民事行为能力的人。 ( )33买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 ( )34为第三人利益订立的合同，原则上只能使第三人获得利益，不能使第三人承担义务。 ( )35当公共利益、他人或本人的人身或其他利益受到不法侵害时，行为人所采取的必要的防卫措施，称为紧急避险。 ( )36受遗赠人只能是法定继承人以外的人。 ( )37著作权自作品发表之日起产生。 ( )38人格尊严受民事主体行为能力的影响。 ( )39在我国，国有土地使用权只能通过划拨取得。 ( )40遗嘱继承不适用代理制度。 ( )三、简答题(4143小题，每小题8分，共24分)41简述表见代理的概念和构成要件。42简述代位权。4 3简述用益物权和担保物权的区别。四、论述题(44小题，1 6分)44试述民事法律行为应当具备的条件。 五、案例分析题(4546小题，每小题15分，共30分)452008年8月1 6日下午5时左右，某村刮起了8级大风。该村村民王某路经村委会在建的办公楼时，大风将建楼所用的脚手架刮倒。脚手架在倒塌过程中将一根电线砸断，电线正巧落在由此路过的王某身上，王某不幸触电身亡。王某的家人向法院起诉，要求村委会和供电公司对王某的死亡承担损害赔偿责任。村委会辩称：脚手架是大风刮倒的，击中王某的输电线路属于供电公司，村委会对王某的死亡不应承担损害赔偿责任。供电公司辩称：供电线路是被脚手架砸断的，脚手架是村委会盖办公楼时使用的，供电公司对王某的死亡不应承担损害赔偿责任。法院审理还查明，村委会用于建办公楼的脚手架在当年7月2日搭建完毕。击中王某的输电线路归供电公司所有，该线路不属于高压线。 根据上述案情，请回答： (1)村委会对王某的死亡是否应当承担损害赔偿责任?为什么?(2)供电公司对王某的死亡是否应当承担损害赔偿责任?为什么?(3)两被告主张的抗辩事由是否成立?请说明理由。46某房地产开发公司(以下简称A公司)在某市商业街开发了一幢商品楼，售价4000元m2。某甲选中了其中一套三居室，双方签订了购房合同并于2004年2月1日办理了付款交房的手续，并且约定1年之内办理所有权证书。某甲因公需要出国一年，为了方便房屋的维护，某甲在2004年2月18日将房屋钥匙交给A公司下属的物业处保管。3月份以后，该市的楼价大幅上涨，商品房供不应求。3月5日，A公司售楼人员某乙从物业处取走了某甲房屋钥匙，打开房门让购房者参观选购。该房屋被某丙看中，某乙以A公司名义与某丙签订了购房合同，双方于3月30日办理了交付房付款手续，并于次日办理了过户登记手续。某甲于2005年5月回国后发现本属于自己的房屋已被他人居住，十分气愤，手持购房合同要求某丙腾退房屋，遭到某丙拒绝。某甲找到A公司交涉，A公司负责人表示“一房二卖”的确是自己的工作人员所为，向某甲道歉并表示愿意按照合同约定返还某甲的全部购房款及利息，但拒绝某甲要求返还房屋的 请求。 根据上述案例，请回答： （1）A公司与某甲的购房合同是否有效?为什么?（2）A公司与某丙的购房合同是否有效?为什么? （3）该房屋的所有权应当归谁?为什么?（4）A公司应对某甲承担什么法律责任?为什么?答案及解析预测试卷二 一、单项选择题 1 A解析民通意见第22条：监护人可以将监护职责部分或者全部委托给他人。因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的，应当由监护人承担，但另有约定的除外；被委托人确有过错的，负连带责任。，依此，被监护人甲造成他人伤害，应当由其监护人丁承担，而丙、丁因另有约定，所以丙应承担最终责任。此外，被委托人丙若有过错，其应当承担连带责任。 2 D解析本题考查的知识点是无因管理公司法第149条规定，公司的董事、经理不得以公司财产为本公司的股东或者个人提供担保。 3 B 解析本题考查的知识点是无因管理、不当得利。民法通则第92条规定：“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人”据此，不当得利，是指没有合法根据而获得利益并使他人利益遭受损失的事实。甲没有合法根据获取乙的羊的所有权，并使得乙受到损失，因此甲的行为构成不当得利。甲不知乙的羊混入自己的羊群，甲的行为不构成有意识的“拾得”或“无因管理”。授权行为，在民法上一般指授予代理权，由代理人为本人为民事法律行为。本案中，很明显也不存在这种问题。据上，排除选项ACD。 4 A 解析本题考查的知识点是有偿合同、无偿合同的范围。有偿合同是指一方当事人履行义务后，对方需要付出相应的对价。如卖方发出货物，买方应支付货款；出借人支付所借款项，借款人支付相应利息等都是有偿合同。相反，就是无偿合同。合同是有偿的还是无偿，并非完全按照生活中的客观事实，有些是法律为了更好地调整相关社会关系作出的特别规定，如运输合同、行纪合同等。合同法第288条规定，运输合同是承运人将旅客或者货物从有现实的生命、身体、健康以及其他财产正在遭受积极损害的，才能实行正当防卫。故本题中只有B项符合题意。 9 B 解析本题考查的是我国担保物权的分类。我国担保法规定的担保物权包括：留置权、抵押权和质权三种。 10c解析本题考查的知识点是财产所有权的原始取得方式。原始取得也称最初取得，是指不以他人已有的所有权为根据从他人那里转移来的，而是根据法律规定所取得。与原始取得相对应的是继受(传来)取得，是指财产所有人通过某种法律行为，从原所有人处取得所有权。一般认为前者包括劳动生产、收取孳息、没收财产、先占、拾得遗失物或发现埋藏物、添附以及善意取得等；后者包括合同、继承、接受遗赠、征收等行为。依据该理论，本题中，A项继承遗产、B项受赠图书、D项购得汽车都是从原所有权处取得的，属于继受取得。只有C项收获庄稼，属于土地上所产生的孳息，不是依赖于他人的所有权而取得，故为原始取得，答案为C项。 11D 解析担保法第10条规定：企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。 12A 解析特定物之债与种类物之债，这是根据债的标的物的性质不同而作的分类。 13c解析本题考查的知识点是宣告失踪的法律后果。民法设立宣告失踪制度，目的是为了稳定那些长期下落不明的人所有的财产关系。宣告失踪不同于宣告死亡的根本点就在于法律后果不同。因此，对于符合法定条件被法院判决宣告失踪的人，仅就其财产发生代管后果。因为，失踪人并没有死亡，还继续保持着民事主体资格，其婚姻关系不能解除，财产也不发生继承。故本题的正确答案是C。 14D解析根据最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释第79条的规定，同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿。同一财产抵押权与留置权并存时，留置权人优先于抵押权人受偿。故ABC项错误，D项正确。 15D解析本题考查的知识点是提存。提存作为民法特有的制度，是指由于债权人无正当理由拒绝受领、债权人下落不明、债权人死亡未确定继承人等原因，债务人难以履行债务的，可以将标的物提存来消灭债权债务关系。提存是债权债务终止的一种方式。根据合同法第70条规定，债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人致使履行债务有困难的，债务人可以中止履行或者将标的物提存。故D项正确。 16D解析本题考查的知识点是民事权利的认定。民事权利是法律赋予民事主体享有的为实现某种利益而为一定行为或不为一定行为的可能性。民事权利的性质直接体现为一定利益，但必须是为法律确认和保护的利益，保护的主要途径就是通过向人民法院起诉或向仲裁机构提起仲裁。因此，认定民事权利时，就以能否为主体带来直接利益进行判断，主体是否享有该权利是法院或仲裁机构给予保护的依据。本题选项中，A项婚姻自由权属于自然人人格权的范畴，B项亲属扶养权属于身份权的范畴，c项作品修改权属于著作权中人身权的范畴，由作者享有。这三项权利都能为主体带来实际利益，为法律所确认，故都属于民事权利的范畴。D项仲裁请求权是请求仲裁机构给予裁决的权利。该请求权非民法上的实体请求权，权利本身不能直接体现为实际利益，必须通过仲裁机构的具体裁决进行。仲裁请求权属于程序上的权利。故只有D项符合题意。 17A 解析本题考查的知识点是结婚的亲属条件。根据婚姻法规定，三代以内的旁系血亲禁止结婚。结合本题，只要能够计算出结婚的双方是否属于三代以内旁系血亲即可作出选择。旁系血亲是没有直接血缘关系、两者可以找到同源的亲属，如兄弟姐妹。三代以内旁系血亲是指以自己为一代，由己身向上数至同源，以最远者作为代数。如兄弟姐妹就是二代以内旁系血亲，堂兄弟姐妹就是三代以内旁系血亲。某甲的外祖父和某乙的父亲是亲兄弟，由甲、乙向上数至同源，甲的外曾祖父是乙的祖父，甲和其外曾祖父是四代直系血亲，和乙则是第四代旁系血亲。某丙的外祖母和某丁的祖母是亲姐妹，丙的外曾祖父母是丁的曾祖父母，故丙和丁也是第四代旁系血亲。既然是第四代旁系血亲，不属于三代以内旁系血亲，故甲和乙、丙和丁可以结婚，其婚姻有效。本题正确答案为A项。 18C解析本题考查的知识点是诉讼时效中止、中断和延长的适用。这三项制度都是在特殊情况下为了保护权利人的利益而设置的补救措施。由于20年的诉讼时效期间属于最长时效，从权利受到侵害之日开始计算。而诉讼时效中止和中断都是权利人可以行使请求权而因主观原因或客观原因不能行使，因此，诉讼时效中止、中断不符合最长诉讼时效的立法意旨。诉讼时效延长则是在权利人基于客观原因不知道请求权存在或知道而无法行使请求权的，如海峡两岸的继承问题，向人民法院提出申请，可以决定延长。据此，民法通则意见第175条第2款规定，20年的诉讼时效期间，可以适用民法通则有关延长的规定，不适用中止、中断的规定。故本题答案为C项。 19C解析甲公司法定代表人超越权限订立的合同构成表见代表，合同有效。有效合同中先履行一方发现后履行一方有丧失履行能力的情形下，按照合同法第68、69条规定，可以行使不安抗辩权。但当事人不能直接解除合同，而可以首先中止履行。 20c解析本题考查的知识点是企业法人的人身权。根据我国民法通则的规定，法人也可以成为人身权的主体。法人享有的人身权有名称权、名誉权、荣誉权等。法人名誉是对法人的信誉、商誉等的评价，伴随的法人的成立而存在。法人荣誉是法人从特定组织依法获得的积极和肯定的评价。荣誉的取得有严格的人身属性，属于特定主体。因此，法人名誉、法人荣誉都无法转让。法人名称是法人参与民事活动时，为区别于其他组织而为自己确立一个特定的标志，该标志经过登记而具有特定性，如果变更该标志，只要进行变更登记即可。故法人名称可以转让。法人的营业执照是法人取得法人资格进行民事活动的依据，营业执照记载着法人的设立宗旨、业务活动范围。营业执照的取得必须符合法定条件，不同的法人，取得营业执照的条件不同，营业范围也不同。故营业执照不能转让。由此得出结论，只有C项符合题干要求，其他三项排除。 21A 解析要式民事法律行为，是指必须采用某种特定的形式才能成立的民事法律行为；不要式民事法律行为，是指法律没有规定特定形式而允许当事人选择约定形式的芪事法律行为。继承法第17条第5款规定：“遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。”据此，选项A应选。要物民事法律行为，是指不仅要求双方当事人意思表示一致，而且要交付实物才能成立的法律行为。遗嘱属于单方行为，其成立也谈不上交付遗产，据此排除选项C。口头遗嘱的生效以立遗嘱人死亡为前提，属于附期限民事法律行为，并非附条件民事法律行为。据此排除选项D。 22D解析根据专利法第25条第1款第3项的规定，对疾病的诊断和治疗方法不授予专利权。因此，应选D。 23C 解析本题考查的知识点是实践性合同的范围。实践性合同与诺成性合同相对，是根据合同成立是否交付实物为标准进行的分类。实践性合同要求合同成立除了当事人意思表示一致外，还必须交付实物；而诺成性合同不要求交付实物，只要当事人意思表示一致合同即可成立。故实践性合同又称要物合同。根据合同法第130条的规定，A项买卖合同是当事人达成的关于转移标的物所有权的协议；根据本法第251条的规定，B项承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作交4,-1-工作成果，定作人给付报酬的合同，两者的定义表明其为典型的诺成性合同。根据本法第365条的规定，C项保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物并返还该物的合同。该定义表明合同成立应以交付保管物为要件。根据本法第288条的规定，D项运输合同是承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。承运人、托运人一经约定即产生约束力，故运输合同也为诺成性合同。综上分析，只有C项符合题干要求，其他三项均为诺成性合同。 24D解析著作权法第17条规定，受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。本题中双方当事人就著作权归属没有约定，因此应当归受托人所有。 25D解析根据婚姻法第10条的规定，A、B项属于婚姻无效事由。根据本法第11条的规定，D项属于可撤销婚姻的撤销事由。至于选项c，不影响婚姻效力。特别注意，对选项C不能适用合同法第54条第2款的规定而认为属于撤销事由，因为合同法不适用于婚姻关系(合同法第2条第2款)。因欺诈而结婚，根据民法通则第58条第1款第3项规定，婚姻无效；但是婚姻法第10条并未将此规定为无效事由。根据特别法优于普通法的法律适用原则，因欺诈而结婚的，不影响婚姻效力。 26A解析本题主要考查考生对我国民法通则规定的几种特殊民事侵权行为责任承担方式的掌握。从事高度危险作业造成侵权的，实行无过错推定原则。 27C解析本题考查无效合同的几种形式。欺诈行为是由于一方的欺诈而使另一方陷入错误认识，致使其遭受重大不利的行为。该题不属于欺诈行为。 28A解析民通意见第53条规定：“合伙经营期间发生亏损，合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙的债务，应当承担清偿责任；退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。”据此，选项A应选。 29B 解析本题考查的知识点是合同的认定。一份合同，属于法律上的哪种类型，必须根据合同关系中的主体、客体和内容等体现的基本特征判断。委托合同的客体是单纯的提供服务，由受托人处理委托事务，委托人完全承担法律后果的合同。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作、交付工作成果，定作人给付报酬的合同，包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。行纪合同是指行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同。技术合同是当事人就技术开发、转让、咨询或者服务订立的确立相互之间权利和义务的合同。以不同类型的合同特征分析本题，照相馆根据顾客要求，完成冲印胶卷工作，提供冲印好的胶卷，由顾客支付报酬，顾客作为定作人，照相馆作为承揽人，完全符合承揽合同的定义，不属于委托合同、行纪合同和技术合同。故正确答案为B项。 30D解析主物与从物是根据两个独立存在的物在法律效力中的主从关系进行的划分。只有属于同一个所有人的两个独立存在的、要互相结合才能发生效用的物，才构成主物与从物的关系。如果是不同所有人的物，不产生主物和从物的关系。区分主物和从物的法律意义在于，如果法律或者合同没有相反规定时，从物的所有权随主物的所有权一并转移。据此，选项D应选。 二、判断题 31 解析法人具有完全独立的民事主体资格。由于法人是一个社会组织，其意思的作出需要借助于自然人，但自然人为法人作出的意思的法律后果应当由法人承担。 32 解析无民事行为能力人的法定代理人可以委托第三人而使第三人成为无民事行为能力人的委托代理人。 33 解析买卖合同是一方转移标的物的所有权于另一方，另一方支付价款的合同。转移所有权的一方为出卖人或卖方，支付价款而取得所有权的一方为买受人或者买方。 34 解析为第三人利益订立合同，原则上只能为其设定权利，而不能设定义务。 35 解析此种情况为正当防卫而j#紧急避险。 36 解析继承法第16条规定：“公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产，并可以指定遗嘱执行人。公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承。公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。”按照上述规定，受遗赠人可以是法定继承人以外的公民，也可以是集体组织或社会团体，还可以是国家，但不可以是法定继承人。 37 解析著作权自作品形成之日起产生，而非发表之日。 38 解析人格尊严不受民事主体行为能力、文化程度、财产状况、宗教信仰等因素的影响，所有民事主体所应获得的最基本的社会地位和最起码的尊重是一样的。 39 解析在我国，国有土地的使用权既可以以划拔方式取得，又可以以出让方式取得。 40 解析遗嘱具有人身性，故须由遗嘱人亲自设立，而不能由他人代为设立。 三、简答题 41参考答案表见代理是指代理人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的无权代理人，以被代理人的名义进行的民事行为在客观上使第三人相信其有代理权而实施的代理行为。表见代理的构成要件是：(1)存在无权代理行为；(2)第三人在客观上有理由相信无权代理人有代理权；(3)第三人主观上是善意。 42参考答案根据合同法第73条的规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。 代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。 代位权的构成要件： (1)债权人对债务人的债权合法、确定，且必须已届清偿期。 (2)债务人怠于行使其到期债权。 (3)债务人怠于行使权利的行为已经对债权人造成损害。 (4)债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。 43参考答案用益物权和担保物权都是他物权。用益物权是指以标的物的使用和收益为目的而设立的定限物权，如地上权、地役权、永佃权等。担保物权是指为担保债权的实现而设立的定限物权，如抵押权、质权、留置权等。用益物权和担保物权虽然同属定限物权(他物权)，但存在明显差别。 (1)对标的物进行支配的方面有所不r6。用益物权是占有和利用标的物的实体的权利，它支配的是物的使用价值，因此又称为实体物权；担保物权则不以对物的实体的利用为目的，而是支配物所蕴含的交换价值，是一种价值权。(2)用益物权为独立物权，担保物权为从属物权。用益物权为独立物权，表明用益物权不以用益物权人对所有人享有其他财产权利为其存在的前提，不具有担保物权所具有的从属性和不可分性的属性；而担保物权的存在则以担保物权人对担保物的所有人或其关系人享有债权为前提，债权一旦消灭，担保物权也随之消灭。(3)权利实现的时间不同。由用益物权的性质所决定，用益物权人取得与实现其对标的物的使用、收益权无时间间隔；而在担保物权，担保物权人取得担保物权后，并不能立刻实现其权利，只有在担保物权所担保的债权已届清偿期而未受清偿时，担保物权人才可以行使变价受偿权。(4)占有在权利行使中的地位不同。用益物权的行使以占有标的物为前提，因用益物权人如不占有标的物即无法对标的物进行使用收益；而担保物权则不同，它的内容-A于取得物的交换价值，因而可不必对物进行有形的支配，而以无形支配为满足。(5)两者在物上代位性上的不同。担保物权具有物上代位性。担保物权的标的物毁损、灭失，因而获得赔偿金时，该赔偿金即成为担保物权的代替物，从而担保物权人可以就该赔偿金行使权利；而在用益物权，无论其标的物灭失的原因如何，用益物权均将确定地、终局性地归于消灭，用益物权人不得请求物的所有人以其他物替补。 四、论述题 44参考答案民事法律行为简称法律行为，是指公民、法人设立、变更、终止民事法律关系的合法行为。根据民法通则规定，民事法律行为应具备以下三个条件：行为人具有相应的民事行为能力；意思表示真实；不违反法律或社会公共利益。 (1)行为人要具有相应的民事行为能力。这是民事法律行为要具备的首要条件。所谓相应的民事行为能力是指当事人的民事行为能力同其实施的民事法律行为要相适应。就公民来说，已满18周岁的公民，智力、精神状况正常，或已满16周岁的未成年人以自己的劳动收入为主要生活来源的，都可以独立进行法律允许的一切民事活动。10周岁以上的未成年人以及不能完全辨认自己行为性质的精神病人，可以进行与其智力、精神状况、年龄适应的民事行为，其他民事行为则要由其法定代理人代理或同意。对法人而言，其具有民事行为能力的条件是其所进行的民事活动应与其业务活动性质、范围相适应。 (2)行为人意思表示真实，也是民事法律行为有效的主要条件之一。所谓意思表示真实，有两项基本要求，一是行为人的意思表示与其内心意思相一致；二是行为人的意思表示是行为人自愿作出的，不是在受到他人欺诈、威胁的情况下作出的。在现实生活中，由于主客观的原因，导致行为人的意思表示不真实的情况，是确实存在的。例如，从客观方面来看，一方当事人采取欺诈、胁迫的手段或乘人之危，致使对方当事人在违背真实意思情况下所为的民事行为；从主观方面来看，双方当事人故意规避法律的行为，或行为人对行为内容有重大误解的民事行为，都是行为人意思表示不真实的情况。在这些情况下的民事行为要么是无效民事行为，要么是可撤销的民事行为或效力待定的民事行为。 (3)不违反法律和社会公共利益。民事法律行为必须做到不违反法律，必须遵守社会公德，这是民事法律行为的本质要求。这里所说的不违反法律，包括行为的内容和形式不违反法律两个方面。行为的内容不违反法律，指行为的动机、目的、内容等要符合法律，行为的形式不违反法律，要求凡是法律上对某种民事法律行为规定必须采取某种形式，行为人必须遵照法律规定的形式，否则，其民事行为不能产生法律上的效力。社会公共利益受到国家法律的保护，任何民事法律行为都必须以不违反公共利益为标准才能受法律的确认和保护。 五、案例分析题 45参考答案(1)村委会应当承担损害赔偿责任。因为村委会对建楼所用的脚手架有管理义务，又不能证明自己没有过错，可以推定其主观上存在疏忽大意、怠于管理的过错，故应承担损害赔偿责任。 (2)供电公司应当承担损害赔偿责任。因为供电公司是供电设施的所有人，对输电线路有维护、管理义务，又不能证明自己没有过错，可推定其主观上存在疏忽大意、怠于管理的过错，故应承担损害赔偿责任。 (3)两被告主张的抗辩事由不能成立。对村委会而言，大风尚不能构成不可抗力。村委会应当预见到脚手架在外力(包括大风)的作用下可能倒塌并造成损害后果的危险，并应及时消除危险；对供电公司而言，脚手架倒塌不能构成抗辩事由。供电公司应注意到供电设施周围的物体、设施在外力作用下，对输电线路安全的影响，并应对安全隐患及时处理。 46参考答案(1)A公司与某甲的购房合同有效。因为，该合同-i-j,i时主体合格、意思表示真实，内容合法、其他方面也符合法律的有关规定，所以，该购房合同属于合法有效的合同。 (2)A公司与某丙的购房合同有效。因为，虽然A公司已将房屋交给某甲，但并未办理过户手续，A公司仍然是该房屋的所有权人，因此，合同主体仍然是合法的，当事人的意思表示也是真实、自愿的，合同内容和其他方面符合法律的有关规定。故A公司与某丙的购房合同合法有效。 (3)该房屋的所有权应当归某丙。根据我国物权法的规定，房屋所有权的变动以登记为准。某甲虽然拿到了房屋钥匙，但是并未登记，所以并没有取得该房屋的所有权。而某丙不仅有合法有效的购房合同，而且已经进行登记，所以某丙是该房屋的所有权人。 (4)A公司应当向某甲承担违约责任。因其“一房二卖”和逾期未办理所有权证书的行为构成违约。2010年民法模拟试卷含解析（九）一、单项选择题(130小题，每小题2分，共60 。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的，把所选项前的字母填在题后的括号内)1 形式意义上的民法是指( )。 A经立法程序系统编纂的民法典 B由民法专家编写的著作 C最高司法机关关于民法的解释性文件 D法律出版社出版的民法大百科2 下列有关民事法律关系的说法中，错误的是( )。 A民事法律关系属于思想的社会关 B民事法律关系需具备主体、内容与客体三个要素 C民事法律关系只能因合法行为而产生 D民事法律关系只能存在于平等民事主体之间3 下列权利中，只能由自然人享有的是( )。 A所有权 B名誉权 C肖像权 D用益物权4 甲、乙双方连续几年订有买卖“交流电机”的合同。有一次签订合同时，在“标的物”一栏只写了“电机，两字。当时正值交流电机热销，而甲方供不应求，故甲方就以直流电机交货。就民法的基本原则而言，甲方违反了( )。 A自愿原则 B诚实信用原则 C禁止权利滥用原则 D公序良俗原则5 单务民事法律行为是指( )。 A民事法律行为的一方当事人只负有义务，而另一方当事人只享有权利 B只需依一方当事人的意思便可成立的法律行为 C行为双方都为一人的法律行为 D产生的民事权利与义务为单一的法律行为6 在所附条件不成就时，附解除条件的民事法律行为( )。 A自动解除 B自始无效 C继续有效 D不生效7 甲工厂欠乙公司：100万元，后甲工厂被乙公司兼并。甲工厂欠乙公司的债将因( )而归消灭。 A债的免除 B债的混同 C债的抵销 D债的解除8 合同法第68条规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行”。民法理论称此种权利为( )。 A同时履行抗辩权 B先诉抗辩权 C不安抗辩权 D债务人抗辩权9 添附理论中的加工是指( )。 A一方使用他人的财产，将其加工改造成具有更高价值财产的行为 B将不同所有人的动产互相混合在一起，难以分开的行为 C将不同所有人的财产密切结合在一起的行为 D以所有的意思占有无主动产而取得所有权的行为10某甲出生后不久，父母协议离婚。引起某甲与其父母之间抚养关系发生及甲之父母婚姻关系解除的法律事实分别是( )。 A事件、事件 B行为、行为 C事件、行为 D行为、事件11未成年的父母死亡或者没有监护能力的，作为第一序列的法定监护人是( )。 A兄、姐 B关系密切的其他亲属 C祖父母、外祖父母 D未成年人住所地的居民委员会、村民委员会12根据我国有关法律规定，属于效力待定合同的是( )。 A因重大误解而订立的合同 B无权处分人与第三人订立的处分他人财产的合同 C因受胁迫而订立的合同 D法定代表人超越代表权限订立的合同13根据民法通则规定，下列特殊侵权行为中的( )适用推定过错原则。 A国家机关工作人员职务侵权致人损害 B建筑物致人损害 C环境污染致人损害 D高度危险作业致人损害14甲、乙签订了一份合同，约定由丙向甲履行债务，后丙履行债务的行为不符合合同约定，甲有权请求谁承担违约责任?( ) A请求丙承担违约责任 B请求乙承担违约责任 C请求乙和丙共同承担违约责任 D请求乙或者丙承担违约责任15被宣告死亡撤销后，如被宣告死亡人的配偶尚未再婚，其夫妻关系从撤销死亡宣告之日起( )。 A自行恢复 B恢复，但需办理复婚手续 C不能自行恢复 D应重新登记，才能恢复1 6( )不属于法定孳息。 A租金 B牛奶 C利息 D股息17下列财产的所有权只能为国家所有的是( )。 A土地和矿藏 B荒山、滩涂和河流C山岭、森林和水源 D水源和矿藏18担保物权人在其全部债权受清偿前，可以就担保物的全部行使权利，这体现的是担保物权法律属性中的( )。 A变价受偿性 B物上代位性 C不可分性 D从属性19遗赠扶养协议继承、遗嘱继承、法定继承的效力等级顺序是( )。 A遗赠扶养协议继承、遗嘱继承、法定继承 B法定继承、遗赠扶养协议继承、遗嘱继承 C遗嘱继承、遗赠扶养协议继承、法定继承 D遗赠扶养协议继承、法定继承、遗嘱继承20某甲去世共留下了四份遗嘱：第一份是自书遗嘱；第二份是录音遗嘱，有单位领导见证； 第三份是公证遗嘱；第四份是代书遗嘱。其继承人因四份遗嘱的内容不一致发生争执，根据继承法规定，作为遗产继承依据的应是( )。 A自书遗嘱 B录音遗嘱 C公证遗嘱 D代书遗嘱21许某在出差时意外死亡，留下价值3万元的遗产。下列人员中，谁不是许某的法定继承人?( ) A许某的妻子 B许某的父母 C许某的女儿 D与许某一起生活近10年，并由许某供养的岳父岳母22当一物之上同时存在抵押权、质权和留置权时，权利的行使顺序是( )。A抵押权、质权、留置权C质权、留置权、抵押权B留置权、抵押权、质权D留置权、质权、抵押权23甲、乙、丙三人共有一辆拖拉机，农闲时节拖拉机搁置不用，乙、丙均有出卖拖拉机之意，但正值甲外出未归乙、丙急需钱用，就协商将拖拉机卖给赵某，卖得价款为甲留下一份，其他由乙、丙分割取去。甲回来后获悉此事，认为乙、丙未经自己同意无权卖掉拖拉机，乙解释说：“少数应该服从多数人的决定”。甲仍不依，丙又解释说：“我们对拖拉机是按份共有乙和我有权处分自己的份额。”下列说法正确的是?( ) A未经甲同意有权卖掉拖拉机 B可在多数同意下卖掉拖拉机 C可独自决定是否卖掉拖拉机 D未经甲同意无权卖掉拖拉机24甲乙双方约定，甲公司租乙公司的建筑施工设备，但乙方所附条件是：若到年底上述设备有富余。合同中的这一条件约定在民事法律行为理论上称为( )。 A附延缓期限的行为 B附否定的解除条件的行为 C附肯定的延缓条件的行为 D附肯定的解除条件的行为25出生于深圳的公民小张的户籍在上海，但由于工作的原因，他经常居住北京，已达2年多。依照法律规定( )。 A深圳、上海和北京都是小张的住所 B上海和北京是小张的住所 C北京为小张的住所 D上海视为小张的住所，北京是小张的住所26甲与乙订立了租期为35年的房屋租赁合同。依据我国合同法的规定，该合同中关于租期的约定( )。 A20年以下均有效 B25年以下均有效 C30年以下均有效 D35年以下均有效27甲委托乙运送一批香烟到某市，乙中途想拜访一位朋友，就将香烟托付给司机丙看管，并打电话告知甲。甲当即表示丙不可靠，不能将香烟托付给他。但当时丙已开车上路，结果途中遇雨，部分香烟因雨淋而报废。香烟报废的损失应由谁承担?( ) A甲 B乙 C丙 D甲、乙、丙平均分担28甲、乙分别出资1万元合伙经营，后因经营不善，负债10万元，甲、乙约定由甲承担8万元，乙承担2万元。这种约定对债权人( )。 A无效，债权人可以要求甲、乙任何一方承担全部债务 B有效，债权人只能按照约定要求甲、乙承担各自的债务 C