融资租赁,转租赁合同

1/19融资租赁,转租赁合同融资租赁合同转让协议协议编号：签订地点：出租人：注册地址：法定代表人：电话：原承租人：注册地址：法定代表人：电话：新承租人：注册地址：法定代表人：电话：担保人：注册地址：法定代表人：电话：鉴于，原承租人与出租人已经签订了融资租赁2/19合同现原承租人拟将融资租赁合同项下的所有权利与义务全部转让给新承租人，新承租人与出租人同意上述转让。经友好协商，各方就上述转让达成本协议如下条款：1、原承租人同意将融资租赁合同项下的所有权利与义务转让给新承租人，即自本协议生效之日起，新承租人将享有融资租赁合同项下原承租人的所有权利，并承担融资租赁合同项下原承租人的所有义务和责任，包括但不限于使用、保管、维修租赁物法定地址：邮政编码：法定代表人：电传：电话：开户银行：传真：帐号：电挂：承租人：法定地址：邮政编码：法定代表人：电传：电话：开户银行：传真：帐号：电挂：3/19第一条租赁物件甲方根据乙方的要求及乙方的自主选定，以租给乙方为目的，为乙方融资购买附表第项所记载的物件租予乙方，乙方则向甲方承租并使用该物件。第二条租赁期间租赁期间如附表第项所记载，并以本合同第五条第款所规定的乙方签收提单日为起租日或以本合同第五条第款所规定的甲方寄出提单日为起租日。第三条租金甲方为乙方融资购买租赁物体，乙方承租租赁物件须向甲方支付租金，租金及其给付时间、地点、币种和次数，均按附表第项的规定。前款租金是根据附表第项所记载的概算成本计算的。但租赁物件起租之日，当实际成本与概算成本有出入时，以实际成本为准，租金按实际成本相应计算。前款的实际成本，是指甲方为购买租赁物件和向乙方交货以外汇和人民币分别所支付的全部金额、费用及其利息的合计额年的利率和人民币年的利率计算。根据本条第、款，当实际成本与概算成本有出入时，甲方向乙方提供租赁物件实际成本计算书及实际租金表，向乙方通知实际成本的金额和以实际成4/19本为准，对附表第、项的调整，乙方承认上述的调整。该调整不属于合同的变更或修改，且不论租赁物件使用与否，乙方都以实际租金表中载明的日期、金额、币种等向甲方支付租金。本合同租金币种由乙方选定，在合同履行期间不得变更。如因汇率变化给乙方造成的利益盈亏，由乙方受益或负担。第四条租赁物件的购买乙方根据自己的需要，通过调查卖方的信用力，自主选定租赁物件及卖方。乙方对租赁物件的名称、规格、型号、性能、质量、数量、技术标准及服务内容、品质、技术保证及价格条款、交货时间等享有全部的决定权，并直接与卖方商定，乙方对自行的决定及选定负全部责任。甲方根据乙方的选定与要求与卖方签订购买合同。乙方同意并确认附表第项所记载的购买合同的全部条款，并在购买合同上签字。乙方须向甲方提供甲方认为必要的各种批准或许可证明。甲方负责筹措购买租赁物件所需的资金，并根据购买合同，办理各项有关的进口手续。有关购买租赁物件应交纳的海关关税、增值税及国家新征税项和其他税款，国内运费及其他必须支付的5/19国内费用，均由乙方负担，并按有关部门的规定与要求，由乙方按时直接支付。甲方对此不承担任何责任。第五条租赁物件的交付租赁物件在附表第项的交付地点，由卖方或甲方向乙方交付。甲方收到提单后，立即电报通知乙方凭授权委托书向甲方领取提单，乙方同时向甲方出具租赁物件收据。乙方签收提单后，即视为甲方完成向乙方交付租赁物件。乙方签收提单日为本合同起租日。乙方凭提单在交付地点接货，并不得以任何理由拒收货物。如乙方未在甲方通知的日期领取提单或者乙方拒收提单，甲方将提单挂号寄送乙方，即视为甲方已完成向乙方交付租赁物件及乙方将租赁物件收据已交付甲方。在此种情况下，甲方寄出提单日为本合同起租日。租赁物件到达交付地点后，由甲方运输代理人或乙方自行办理报关、提货手续。且无论乙方及时接货与否，在租赁物件到达交付地点后，由乙方对租赁物件自负保管责任。因不可抗力或政府法令等不属于甲方原因而引起的延迟运输、卸货、报关，从而延误了乙方接受租赁物件的时间，或导致乙方不能接受租赁物件，甲方不承担责任。乙方在交付地点接货后，应按照国家有关规定6/19在购买合同指定的地点和时间进行商检，并及时向甲方提交商检报告副本。第六条租赁物件瑕疵的处理由于乙方享有本合同第四条第款所规定的权利，因此，如卖方延迟租赁物件的交货，或提供的租赁物件与购买合同所规定的内容不符，或在安装调试、操作过程中及质量保证期间有质量瑕疵等情况，按照购买合同的规定，由购买合同的卖方负责，甲方不承担赔偿责任，乙方不得向甲方追索。租赁物迟延交货和质量瑕疵的索赔权归出租方所有，出租方可以将索赔权部分或全部转让给承租方，索赔权的转让应当在购买合同中明确。索赔费用和结果均由承租方承租。第七条租赁物件的保管、使用和费用乙方在租赁期间内，可完全使用租赁物件。乙方除非征得甲方的书面同意，不得将租赁物件迁离附表第项所记载的设置场所，不得转让给第三者或允许他人使用。乙方平时应对租赁物件给予良好的维修保养，使其保持正常状态和发挥正常效能。租赁物件的维修、保养，由乙方负责处理，并承担其全部费用。如需更换其零件，在未得到甲方书面同意时，应只用租赁物件的原制造7/19厂所供应的零件更换。因租赁物件本身及其设置、保管、使用等致使第三者遭受损害时乙方应负赔偿责任。不按本条第款的规定，因租赁物件本身及其设置、保管、使用及租金的交付等所发生的一切费用、税款，由乙方负担。第八条租赁物件的灭失及毁损在合同履行期间，租赁物件灭失及毁损风险，由乙方承担。如租赁物件灭失或毁损，乙方应立即通知甲方，甲方可选择下列方式之一，由乙方负责处理并负担一切费用：将租赁物件复原或修理至完全正常使用之状态。更换与租赁物件同等状态、性能的物件。租赁物件灭失或毁损至无法修复的程度时，乙方按实际租金表所记载的所定损失金额，赔偿给甲方。根据前款，乙方将所定损失金额及任何其他应付的款项交纳给甲方时，甲方将租赁物件及对第三者的权利转交给乙方。第九条保险在租赁物件到达附表第项所规定的设置场所的同时，由乙方以甲方的名义对租赁物件投保，并使之在本合同履行完毕之前持续有效，保险金额与币种按本合同所规定的8/19所定损失金的金额与币种。保险费用由乙方承担。保险事故发生，乙方须立即通知甲方，并即行将一切有关必要的文件交付甲方可用于下列事项：作为第八条第款第或项所需费用的支付。作为第八条第款及其他乙方应付给甲方的款项。第十条租赁保证金乙方将附表第项所记载的租赁保证金，作为其履行本合同的保证，在本合同订立的同时，交付甲方。前款的租赁保证金不计利息，并按实际租金表所载明的金额及日期抵作租金的对售后回租及转租赁的认识一、关于售后回租“售后回租”亦称“出售回租”、“回租赁”或“回租”，是融资性租赁交易的一种方式。中国人民银行于2000年6月30日以2000第4号令发布实施的金融租赁公司管理办法第三章业务经营的第十八条规定，“经中国人民银行批准，金融租赁公司可经营下列本外币业务：直接租赁、回租、转租赁、委托租赁等融资性租赁业务”。在外经贸部草拟的外商投资租赁公司管理暂行办法的第十二条第款中，也把回租赁列为外商投资融资租赁公司可以经营的业务之一。9/19中国人民银行上述文件的第四十七条规定，“本办法中所称回租业务是指承租人将自有物件出卖给出租人，同时与出租人订立一份融资租赁合同，再将该物件从出租人处租回的租赁形式。回租业务是承租人和出卖人为同一人的特殊融资租赁方式。”财政部于2001年1月18日以财会20017号文印发的企业会计准则租赁中专门有一节是售后回租交易，其3538条对售后回租交易的会计处理作了规定。财政部的上述规定，又是借鉴了1997年修订、自1999年开始实施的的关于租赁的国际会计准则17的规定的。该准则的第4957条专门对售后回租交易的会计处理作了规定。售后回租是国际上通行的一种融资租赁交易方式，这种方式在我国也已被广泛采用。据了解，在外商投资融资租赁行业中，自九十年代以来，以售后回租方式交易的业务量约占全行业融资租赁交易业务量的比重是不小的。中华人民共和国合同法第二百三十七条的规定，“融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同”。这一定义当然适用于售后回租。只是在售后回租中，上述规定中的“出卖人”和“承租人”是同一人。10/19在实务中，售后回租交易同直接融资租赁交易一样，也是由买卖交易和租赁交易这两项互为条件、不可分割的交易构成的。也就是说，先是由融资性租赁公司以买入人的身份同作为出卖人的企业订立买卖合同，购买企业自有的某实物财产。在该买卖合同中，该融资性租赁公司的责任是支付买卖合同项下货物的价款，其权利是取得该货物的所有权。与此同时，该融资性租赁公司又以出租人的身份同作为承租人的该企业订立融资租赁合同，将上述买卖合同项下的货物，作为租赁物，出租给该企业。在该融资租赁合同中，出租人的责任是，在规定的租赁期间内，向承租人转让该租赁物的占有、使用和通过使用收益的排它的权利，其权利是收取租金。为使售后回租交易得以合法成就，首先，被出售的货物必须是该企业自己既有的、而且未曾向任何人抵押的财产，当然，更不能是正在作为诉讼标的的财产或已列入企业破产财产的财产。为了确认这一点，通常需要通过某种确认产权的程序，例如，该财产所有权的公证等；其次，作为企业的固定资产，其出售还需要有一定的批准程序。例如，对于国有企业而言，需有相应的国有资产管理部门的批准；对于有限责任公司或股份有限公司而言，需有其董事会批准该项出售的相应决议；对于上市公司而言，则还需有其股东大会的相应决议和相应的11/19披露程序。上述买卖交易的价格由买卖双方商定。但通常都必须有一个合理的、不违反会计准则的定值依据作为参考，例如该财产的账面残值或经合格的资产评估机构评估的公允价值等。由于售后回租中的出售和租入是同时发生的。因此，交易的过程中不存在出卖人向买入人的实物交付和承租人对租赁物的验收，也就是说，不存在通常货物买卖中的物的流动。同时，企业将该实物财产的出卖，由于随之又租入，因此也不导致对该实物财产实际占有和使用状况的改变。换句话说，该企业在进行了该售后回租之后，其对该项交易的标的物的占有、使用条件毫无变化，仍同未进行此项交易之前的情况一样。从法律上讲，认定某项交易是以售后回租方式进行的融资租赁交易的判据，不仅是上面说的契约性文件，而且还包括对该项交易的公证和在我国的物权立法完善后的公示程序。根据我们同最高人民法院的法官们的对话得知，他们通常可以根据生效的契约性文件认定某项交易为售后回租交易。在特定情况下，他们还要根据承租人对该资产的会计处理方法，以及尤其是，根据是否办理了公证的程序，来把售后回租交易同变相拆借区别开来。就会计处理而言，在进行售后回租之前，某实物财产在企业的财务报表中是其固定资产的一部分。在进行售12/19后回租之后，该实物财产从其固定资产中扣除，其固定资产的价值相应减少。与此同时，由于取得了出售价款，该企业的流动资产中的现金或银行存款相应增加，该增加值同上述固定资产的减少值基本上是相等的。因此，该企业的总资产基本不变。另外，根据我国的租赁会计准则，在融资租赁交易中，该回租的资产应该由承租人资本化。具体地说，就是按我国的工业企业会计制度的规定，融资租赁项下的租入资产，列为“融资租赁项下的固定资产”管理。该资产的价值构成该企业的总资产的一部分，可依财政部和国家计委的特别规定提取折旧。与之对应的，是在该企业的负债栏内，将该企业在租赁期间的应付租金中列为租赁应付款。售后回租这种交易方式的目的，是在基本上不改变企业资产规模和不影响对其既有实物资产使用和借以受益的的前提下，变其某些实物资产为金融资产，以改变其资产结构，提高其资产的流动性，以满足其特定的经营需要。例如，有些企业，通过售后回租取得现金价款，用于偿还此前为购置该固定资产所借入的银行长期贷款，从而既使其可以将银行核准给予的十分宝贵和有限的授信额度更有效地用作流动资金之需，也使银行的信贷结构更加合理，商业化的步伐得以加快。又如，某些大型证券公司，在已往的经营中，其对下属机构的实物投资过多，严重影响其13/19总资产的流动性，因而也限制了其利用银行证券质押业务的机会。通过售后回租，可以大幅度地改变其资产结构，大大提高其货币资金及证券资产的比重，从而为其扩展自营证券业务的主业，创造有利的条件。还有，在优势企业对其它企业的合并、兼并中，迫切需要一定的资金用于安置职工和供进行适度技术改造及扩大适销产品生产规模的流动资金之需。这时，它们将自有的或被合并、兼并企业的有效实物资产向融资性租赁公司出售并同时租入使用，就可以在一定程度上减轻银行在这方面的信贷压力，缓解上述资金瓶颈，促进国有企业资产重组的成功，等等。正因此，售后回租作为企业资产经营的一种有效的手段，不仅在国际上广为流行，而且正在我国当前企业资产重组这一重大课题中发挥着日益显著的作用。也正因此，售后回租交易深受企业界的欢迎，具有很强的生命力。如果说，我国早期的融资租赁业务的主要功能，是向企业提供资金，以满足企业技术改造的需要，即发挥融资租赁的融资功能，那么，在我国宏观经济形势发生重大了变化的今天，融资租赁的其它功能正在显现，其中就包括通过售后回租方式所发挥的资产管理及资本经营功能。另外补充说明两点。售后回租与拆借根本不同。任何拆借，都仅仅导致金钱债的发生，而与任何实物财产的14/19买卖，即其所有权的转移无关。如果某项交易不含有我们上面所说的实物财产所有权的转让这一买卖行为，则它就不能被认定为是融资租赁交易，也不能被认定为是售后回租。售后回租与抵押贷款根本不同。抵押贷款的前提是，借款人是抵押物的所有权人，而在售后回租中，承租人不是借款人，而是租赁债务人；承租人也不是租赁物的所有权人，而仅仅是租赁物的占有、使用人。二、关于转租赁转租赁也是融资租赁交易的一种方式。在上面引述的金融租赁公司管理办法的规定中可见，金融租赁公司可经营的本外币业务中包括转租赁。在外经贸部草拟的外商投资租赁公司管理暂行办法中，也把转租赁列入外商投资融资租赁公司可以经营的业务之一。我国参与起草的、八十年代末通过的国际统一私法协会国际融资租赁公约的第二条规定，“在涉及同一设备的一次或多次转租赁交易的情况下，本公约适用于每笔是融资租赁交易因而本应受本公约管辖的交易，如同向第一出租人提供设备的是供货人和据以取得设备的协议是供货协议那样”。中国人民银行在上述管理办法的第四十八条将转租15/19赁定义为“是指以同一物件为标的物的多次融资租赁业务。在转租赁业务中，上一租赁合同的承租人同时又是下一合同中的出租人，称为转租人。转租人从其他出租人处租入租赁物件再转租给第三人，转租人以收取租金差为目的的租赁形式。租赁物品的所有权归第一出租人。”上述定义基本正确，但不够严密。我们认为，转租赁是指以同一物件为标的物的多层次融资租赁交易。其中，上一层次的融资租赁合同的承租人，同时又是下一层次融资租赁合同中的出租人，称为转租人。第一层次融资租赁合同中的出租人称“第一出租人”，末一层次的融资租赁合同中的承租人称“最终承租人”。转租人同第一出租人的区别在于，转租人并非是该项融资租赁交易中的出资人及租赁物件买入人，因此它也并非是该租赁物件的所有权人。它之所以可以以出租人的身份向第三人转让对租赁物件的占有、使用及通过使用获得收益的权利，是因为它在上一层次的融资租赁合同中作为承租人受让了这些权利。而且，上一层次的融资租赁合同约定，它有权将这些权利向第三人转让。转租人同最终承租人的区别在于，它并非是为了占有、使用及通过使用获得收益而承租租赁物件。它承租租赁物件的目的是为了能向第三人转让对该租赁物件的占有、使用及通过使用获得收益的权利。转租赁的上述特点决定了以下各点：一）各层次的16/19融资租赁合同的标的物必需是同一的；二）在一般情况下，各层次的融资租赁合同的租赁期限应该也是同一的。但是，无论如何，下一层次的融资租赁合同的租赁期限届满日不得迟于上一层次的融资租赁合同的租赁期限届满日；三）各层次的融资租赁合同对租赁期届满时租赁物件的归属的约定必须同一。尽管如此，各层次的融资租赁合同在法律关系上又是相互独立的，不同层次的融资租赁合同的当事人之间不存在债权债务关系。也就是说，下面层次的融资租赁合同的承租人，并非是上面层次的融资租赁合同的出租人的租赁债务人。就最终承租人而言，转租赁交易方式同直接租赁交易方式，对它的效果都是一样的。租赁物件和出卖人都是它指定的，买卖合同条件也是它所同意的，仅仅是出租人不同而已。当然，由于出租人不同，因此，融资租赁合同中的租金之类的交易条件也会因此而略有差异。通常是会高一些。转租赁之所以受到市场欢迎，并大量存在，就境内业务而言，是由于它具备着有助于促成融资租赁交易的这一根本功能。具体地说，一）当着某个企业想利用融资租赁的有利条件，例如，租赁物件加速折旧或资产变现等，以达到自己的形形色色的经营目的，而它自己的资信状况17/19不能让融资性租赁公司满意，或者它所处的行业状况是融资性租赁公司所不太熟悉的时，如果有一个资信状况能令该融资性租赁公司满意的第三人介入，来充当转租人，则该项交易将易于达成；二）如果某个潜在的承租人企业地处遥远或因其它原因，使得融资性租赁公司不便于在融资租赁合同的履行期间对它监控时，一个被该融资性租赁公司认为易于监控的第三人介入，来充当转租人，则该项交易将易于达成。可见，转租赁之所以受到出租人的欢迎，是由于有了转租人这样一个信用状况更好的中介，因而利