专利、公司企业、合同、劳动合同法精简摘要

专利、公司企业、合同、劳动合同法精简摘要制作人：欧阳东第一部分专利法一、专利权客体1、保护范围：发明、实用新型、外观设计2、不予保护对象二、专利权主体 职务发明创造三、授权条件 发明和实用新型的“三性”要求：新颖性、创造性、实用性 外观设计的授权条件：新颖性、实用性、富有美感、不得与他人在先取得的合法权利相冲突。四、授予专利的程序1、专利申请原则：书面申请原则、禁止重复授权原则、先申请原则、单一性原则2、代理制度3、专利申请日与优先权日4、发明专利的审批（1）审批程序 初步审查早期公开实质审查公告授权（2）“早期公开”阶段的临时保护5、实用新型和外观设计专利的审批：初步审查公告授权五、专利权的内容和限制 专利权的期限：发明为20年，实用新型和外观设计为10年，均自申请日起计算。 强制许可六、专利侵权行为第二部分第一节 公司概述 公司是依照法定的条件与程序设立的、以营利为目的是社团法人。 特征：1、公司具有法人资格 （1）独立名义 （2）独立财产 （3）独立责任 公司法人人格否定制度（揭开公司的面纱） 2、公司是社团组织，具有社团性。 3、公司以营利为目的，具有营利性。 公司的权利能力和行为能力 公司的分类第2节 有限责任公司有限责任公司，是指股东以其认缴的出资额为限对公司负责，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。 设立条件：1、股东符合法定人数 50个以下 2、股东出资符合法定要求 瑕疵出资的法律责任股权的取得与证明1、一般规则 成立后应当签发出资证明书 应当置备股东名册对内 向公司登记机关登记对外 变更登记 未经登记或变更登记的，不得对抗第三人。 2、冒名股东 冒名的人是股东，其承担责任。 3、实际出资人与名义出资人（代持股协议） 名义股东擅自处分股权，参照善意取得规则股东的基本权利 1、知情权 查阅、复制公司章程、股东会会议记录、（董事会、监事会）会议决议和财务会计报告；查阅公司会计账簿（书面请求并说明目的） 2、获取收益权（分红权） 有约定依照约定，没约定按照实缴的出资比例分红。 3、优先认缴出资权 新增资本时组织机构 1、股东会 召集人“三步走”：董事会监事会代表十分之一以上表决权的股东 按出资比例行使表决权；但是公司章程另有规定的除外。 2/3以上表决权的股东通过：修改公司章程、增加或减少注册资本、公司合并与分立、解散或变更公司形式。 2、董事会 三人至十三人 每届任期不超过三年，可连选连任。 一人一票 规模较小的，可设一名执行董事，不设董事会。3、监事会 监事会不得少于三人；规模较小的可设一至二名监 事，不设 董事会。 每届三年。可连选连任。 董事、高管不得兼任监事。 “签单权” 股权转让 1、对内转让自由 2、对外转让 其他股东（人头）过半数同意 书面通知，30日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买，否则视为同意转让。 在同等条件下有优先购买权，协商不成的按出资比例行使。特殊的有限责任公司一人有限责任公司1、含义与意义2、五大风险防范措施：“计划生育”、身份公示、重大决定公示、强制审计、推定混同国有独资公司1、含义2、特殊的组织机构 不设股东会股份有限公司1、设立条件发起人：2人以上200人以下，半数以上在中国境内有住所。股本：2014年修订的公司法取消了注册资本最低限额为人民币500万元的要求。募集设立的程序“九步”2、组织机构（1）股东大会 股东所持每一股份有一表决权，但是公司持有的本公司股 份没有表决权。 会议的召集和主持、特别决议事项：同有限责任公司。（2）董事会五人至十九人过半数的董事出席，全体董事的过半数通过。可书面委托其他董事代为出席，委托书中应载明授权范围。董事应当对董事会的决议承担责任。投反对票的免除责任（3）监事会：同有限责任公司3、股份与转让限制（1）股份的分类（2）对特殊主体转让股份的限制发起人：1年内不得转让董监高：在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%，自公司股票上市交易之日起1年不得转让。离职后半年内不得转让其所持的本公司股份。公司章程可以作出其他限制性规定。公司的高层人员1、消极任职资格条件：（1）无民事行为能力或限制民事行为能力。（2）因特定犯罪，执行期未愈五年。（3）破产负有个人责任的，破产清算完结之日起未愈三年。（4）因违法被吊销营业执照、责任关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，未愈三年的。（5）个人所负数额较大（10万元以上）的债务到期未清偿。2、忠实义务 八项违反上述规定所得的收入应当归公司所有合同效力有效，公司行使归入权3、股东代表诉讼股东以自己的名义起诉，所得赔偿归于公司有限责任公司的股东；股份有限公司连续一百八十日以上单独或合计持有公司1%以上股份的股东4、股东直接诉讼维护自己的利益公司的合并与分立1、合并与分立的方式吸收合并：A+B=A，新设合并：A+B=C解散分立：A=B+C，存续分立：A=A+B2、合并与分立的程序通知、公告债权人公司合并时，债权人可以要求公司清偿债务或提供相应的担保。3、债务承担 承继 连带责任公司的解散和清算1、公司解散自愿解散强制解散依法被吊销营业执照、责任关闭或被撤销司法解散 公司僵局:两年以上“走投无路”：持有公司全部股东表决权10%以上的股东，可以请求法院解散公司。2、公司的清算使公司归于消灭的程序除公司合并、分立豁免清算外，其他公司解散的情形都需清算。清算组的组成：自行清算；指定清算 职权：八项 职权限制：a、清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。 b、在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。合伙企业法 合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。1、普通合伙企业的设立条件：有两个以上的合伙人，合伙人为自然人。书面合伙协议也可以用劳务出资名称中应标明“普通合伙”字样2、普通合伙企业的事务（1）决议规则（2）全票决八项（3）合伙人的忠实义务（4）利润分配与亏损分担 约定协商出资平均 合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者部分合伙人承担全部亏损。3、与第三人的关系（1）合伙人的代表权 不得对抗善意第三人（2）合伙企业债务的清偿：补充责任、无限与连带（3）合伙企业与合伙人的债权人的关系 a、禁止抵销与禁止代位 【图例】禁止抵销债务人 A合伙企业（债权人） 乙债权人 甲合伙人（债务人）b、合伙人个人负债的清偿方法c、双重优先原则 B（债权人） A（合伙企业） 甲（合伙人） 乙（债权人）4、入伙与退伙 入伙 a、入伙的条件与程序 一致同意 如实告知 b、入伙的后果退伙 a、退伙的形式 声明退伙自愿退伙：协议退伙、通知退伙 法定退伙：当然退伙、除名退伙 当然退伙五种情形 除名退伙四种情形 三十日内，向法院起诉 b、退伙的后果 合伙人死亡后资格的转承与财产继承 合伙协议的约定或经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起 连带责任：退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。有限合伙企业1、组成与名称 二个以上五十个以下合伙人设立 标明“有限合伙”字样2、事务执行 不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业 表见合伙的后果3、有限合伙人的“特权” 分红规则 自我交易与竞业 对财产份额的出质与转让4、合伙人身份的转化：程序全体合伙人一致同意 后果思考：有限合伙人能全变为普通合伙人吗？反之呢？个人独资企业法一个自然人投资 无限责任可以自行管理 也可以委托或聘用 不得对抗善意第三人自行清算 债权人申请法院指定清算人进行清算债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭外商投资企业法中外合资经营企业法 1979年通过，1990年修订，2001年第二次修订中外合作经营企业法 1988年通过，2000年修订外资企业法 1986年通过，2000年修订第三部分合同法合同的订立一、要约邀请：广告一般是要约邀请，少数公告是要约。二、要约1、要约定义：要约是希望与他人订立合同的意思表示。2、要约与要约邀请的区别：3、要约的效力（1）生效：到达主义（2）效力期间：承诺期限4、要约的撤回：须于要约到达之前或与要约同时到达受要约人5、要约的撤销（1）时间：要约到达之后、受要约人做出承诺之前到达受要约人。（2）不得撤销的要约：a、要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；b、受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。6、要约的失效：被拒绝，被撤销，承诺期限届满，实质性变更三、承诺1、承诺的构成要件2、承诺迟到与承诺迟延（1）承诺迟到：迟发迟到；原则上为新要约；要约人及时通知该承诺有效的，合同成立。（2）承诺迟延：未迟发而迟到；原则上有效；要约人及时通知因承诺迟延而不接受的，视为新要约。四、合同成立的时间与地点1、合同成立的时间：原则上承诺到达，合同成立。2、合同成立的地点：原则上承诺到达地为合同成立地。合同的效力一、合同生效：履行之二、合同不生效：1、合同无效：（1）效力待定的合同，不追认，自始无效；（2）可撤销的合同，一经撤销，自始无效；（3）无效的合同，自始无效且最终无效。2、合同不能生效：（1）须批准登记的合同，不能生效；（2）附条件的合同，不能生效；（3）附期限的合同，不能生效。合同履行一、双务合同的三大抗辩权1、同时履行抗辩权适用条件：约定或者推定同时履行行使主体：双方都享有，只需一方行使2、先履行抗辩权行使主体：后履行方适用前提：被先要求履行3、不安抗辩权 行使主体限于先履行方行使时间：履行期限前行使要件：举证可能失信的效力：分两段分别行使合同保全一、代位权1、实体上 四个要件：两个债务都到期，次债务不具有人身性，怠于起诉，危害债权实现2、程序上行使方式必须是通过诉讼方式；债权人为原告，次债务人为被告，债务人为第三人；就被告原则，债务人与次债务人的管辖协议对债权人无约束力3、债权人的“必要费用”负担问题：实体责任与程序上的变通程序上可以先让次债务人支付，但最终由债务人承担。4、次债务人（被告）享有一系列的抗辩权：三类二、撤销权一年内 五年内1、适用情形传统的三情形：赠与、明显低价（30%）且第三人恶意、免除现在又新增5情形：物权法195.1：明显低价折价抵押物的债务人放弃其未到期债权放弃债权担保债务人恶意延长到期债权履行期的债务人以明显不合理的高价收购他人财产2、一个难点：该撤销权针对债务人的赠与行为（无偿转让行为），难点有2点：3、行使期间：1年，自债权人知道或者应当知道撤销事由之日；5年，自债务人的行为发生之日；上述期间均为除斥期间。合同转让一、债权转让1、无需征得债务人的同意。2、需通知债务人，但通知非债权转让协议的生效要件，是对债务人的生效要件。3、债务人可以援用抗辩权。4、债务人可以援用抵销权。二、债务承担以债权人同意为生效要件三、债权债务协议概况转让：以对方同意为要件四、债权债务法定概况转让：以分立为中心合同的终止合同解除：约定解除、法定解除合同法第93条合同法第94条【情势变更原则】合同法解释二第26条违约责任一、归责原则1、原则：无过错原则；2、例外过错原则：赠与合同、保管合同、仓储合同、委托合同、客运合同之自带物品。二、构成要件1、有违约行为：预期违约、实际违约2、无免责事由3、违约责任的形式（1）继续履行（2）采取补救措施：修理、更换、重作、退货、减价等（3）赔偿损失：约定损害赔偿金、法定损害赔偿金（补偿性实际损失、可得利益损失 惩罚性）（4）违约金 （5）定金补偿性法定损害赔偿金的数额受到四重限制：可预见规则、减损规则、过失相抵规则、损益相抵规则。违约金与定金并存，二者择其一违约金的调整：调整违约金时法院应当释明第四部分劳动法律制度劳动法一、本法适用范围劳动法律关系 1、双重属性：财产关系属性与人身关系属性（排除劳务法律关系）2、主体特定：用人单位与劳动者（排除四类特定主体：务农的农民、家庭保姆、现役军人、在华享有外交特权和豁免权的外国人） 用人单位：工勤人员、企业法人、“民办事业单位”（民办非企业单位）、非法人。劳动者：年满16周岁；文艺、体育、特种工艺单位除外。劳动合同法一、鼓励签订劳动合同1、劳动关系的确立时间：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。2、合同的书面化：一个月内订立3、不签订书面合同的后果：超过一个月不满一年每月支付二倍的工资。满一年视为已订立无固定期限劳动合同。 劳动者不签用人单位应当书面通知终止劳动关系，并支付经济补偿。二、鼓励劳动合同长期化1、签订无固定期限劳动合同的法定情形：2、不签订无固定期限劳动合同的法律责任：每月支付二倍的工资。三、劳动合同的内容1、必备条款2、可备条款（1）试用期条款：双方为了解、选择约定的考察期。不是见习期（针对大中专毕业生国务院通知）和实习期（针对在校学生、特定职业）期限：不超过一个月（劳动合同期限三个月以上不满一年的）；不超过二个月（合同一年以上不满三年的）；不超过六个月（合同三年以上固定期限的和无固定期限的）次数：同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。工资：不得低于XX的80%，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。（2）违约金条款除下列两种情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金：a、服务期条款 专项培训费用b、竞业限制条款 不给钱，竞业限制无效四、劳动合同的解除1、劳动合同的解除方式（1）劳动者预告解除 提前三十日，试用期内提前三日（2）劳动者随时解除 单位有过错（3）劳动者立即解除：强迫劳动者劳动的，危及劳动者人身安全的（4）用人单位随时解除 劳动者有过错（严重过错）（5）用人单位预告解除 劳动者没能力（6）用人单位经济性裁员 二十人以上，1