工伤风险数据库.doc

风险数据库(一)业务或项目：人力资源管理风险名称工伤保险运行程序不规范引发劳动纠纷风险风险定义工伤事故是指企业职工和个人雇工在工作时间、工作场所内，因工作原因所遭受的人身损害，以及罹患职业病的意外事故。程序包括工伤事故申报、认定、书面告知、劳动能力鉴定、支付工伤待遇等环节。劳动纠纷主要包括因未按规定为员工缴纳工伤保险、未申报或未及时进行工伤申报、组织劳动能力鉴定等引发上访、协商、调解、仲裁、诉讼的劳资双方的矛盾。风险编号录入人录入日期风险历史1张某是建筑公司钳工。2006年3月,张某在工作中不慎从楼上跌落。张某住院治疗期间，公司为其支付了全部医疗费用和医疗伙食补助费。2006年11月，劳动保障部门认定张某为工伤，后经劳动能力鉴定委员会鉴定张某为伤残6级。张某伤前月工资为700元，在工作期间公司没有为张某缴纳工伤保险费。2007年1月20日，张某向公司提出解除劳动合同，同时要求公司支付一次性工伤医疗保险补助金、一次性伤残补助金和一次性就业补助金。单位以张某是农民工为由，拒绝支付以上费用。张某遂向当地劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请。经劳动争议仲裁委员会调解，该公司同意支付张某一次性工伤医疗补助金26910元、一次性伤残补助金9800元和一次性就业补助金44850元，共计81560元。评析 劳动争议仲裁委员会经审理后认为，张某从身份上讲是农民工，但并不影响其依法享受工伤保险待遇的权利。该公司应该依法支付张某各项工伤保险待遇。根据工伤保险条例第34条规定，职工因工致残鉴定为6级伤残的，享受以下待遇：（一）按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为14个月的本人工资；（二）经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动合同关系，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金、伤残补助金和就业补助金。 根据工伤保险条例第60条规定，用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由劳动保障行政部门责令改正；未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。2刘某系泰州市某水泥公司的职工，双方依法签订了劳动合同，并且单位依法为刘某办理和缴纳了各项社会保险。2004年12月12日，刘某在下班途中撞上桥护栏，造成重型开放型颅脑损伤，先后进行了两次颅脑手术。2006年8月1日，经泰州市劳动鉴定委员会评定为八级伤残。同年9月，刘某向泰州劳动仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付相关医疗费用和一次性伤残补助金等工伤待遇费用。仲裁委员会没有支持刘某的主张，刘某对仲裁裁决提出异议而起诉至法院。 在审理过程中，被告辩称，其已为刘某缴纳了工伤保险，刘某花费的医疗费和一次性伤残补助金应由工伤保险基金支付，请求法院驳回原告的诉求。法院经审理后认为，被告已为原告办理了包括工伤保险在内的社会保险，原告治疗工伤的费用符合工伤保险范围，应当向工伤保险机构要求支付。另外，根据工伤保险条例规定，职工在发生工伤事故后，所在单位应当自事故伤害发生之日起30日内，向统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请。被告未在规定时限内履行该义务，应由其负担相关工伤待遇费用，法院遂判决，判令被告泰州市某水泥公司负担原告刘某相关工伤待遇费用，向刘某支付一次性伤残补助金、医疗补助金和伤残就业补助金等共计人民币79978.61元。评析在本案中，用人单位没有履行工伤认定申请义务，最终导致工伤认定时限经过，导致刘某不能依据条例的规定享受工伤待遇，所以依据法律规定单位应当按照条例规定的标准承担相应赔偿责任。本案中的法院认为，单位未在规定时限内履行申请义务，造成刘某不能依法享受工伤待遇，所以应由单位负担相关工伤待遇费用，人民法院的裁决符合以上论述的规则，所以是正确的。3一九九七年张师傅的儿子系西安所在单位车间配电箱发生漏电和自来水管碰接，导致其当场触电身亡。事故发生后，单位没有及时向劳动部门申报工伤认定，却采取了私了的方式解决，私下与其家属商议采取比照“企业职工保险试行办法”处理，双方达成了共识，并签订了协议。按照家属要求给亡者之妻重新调整了工作岗位；安排其弟接班顶替工作；给其家属一定的经济补偿。岂不知因工死亡之采取私了的方式，既违背法律法规规定，又会带来隐患多多。随着时间的推移家属感到：在当时劳动行政部门没有发给工伤认定书，给亡者子女无法交代其父死亡原因；一九九九年亡者其弟被安排下岗、失业造成家庭状况更加困难。因此，现在家属要求：给亡者其弟另行安排工作，且月工资要达到一千元，并补缴“三金”；因家庭困难给予经济补偿；其母年迈无工作，要求按月发给抚恤金。经了解：该单位确未为其办理工伤认定，故不能证明死亡原因，但已参照因工死亡给了赔偿，时过数年再办理工伤认定显系超过时效。应该说双方在当初协商过程时各自是本着实际情况进行了权衡，按常理说至协议签订之后，家属不得再向单位提出相关的经济补偿。事过多年，家属认为：至今没有办理工伤认定，在某种程度上侵害了家属的权益，经工会信访与其双方协商调解，单位同意再给其家属支付一定的困难补偿，给其弟按劳务用工安排工作。最后死者家属同意一次性了结。评析这一事故发生于一九九七年，按照劳部发1996266号关于企业职工工伤保险试行办法规定，企业应当自工伤事故发生之日，或者职业病确诊之日起十五日内向当地劳动行政部门提出工伤报告。职工因工死亡，因按照规定发给丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金；供养亲属抚恤金发给由死者生前提供主要生活来源的死者的亲属。其标准为：配偶每月按本省、自治区、直辖市上年度职工月平均工资的百分之四十发给，其它供养亲属每人每月按百分之三十发给。抚恤金总额不得超过死者本人工资。一次性工亡补助金，标准为本省、自治区、直辖市上年度职工平均工资四十八个月至六十个月的金额，具体标准由各省、自治区、直辖市确定。本案的发生，单位虽比照着工亡待遇给予了经济补偿，只因为未依法为其申报工亡认定，不能得到法律保护，故如今家属再次提出，迫使单位不得不答应家属要求。从上述问题可以看出，用工单位从中应吸取沉痛教训，一旦职工发生了工伤，用工单位应尽快按照有关规定帮助职工进行工伤认定和工伤鉴定，绝不可以私下了结，私了将会造成很多后患。管理现状评价风险当前状态风险类别现有管理的有效性风险管理优先级一般活跃法律风险有时有效风险表象及结果描述主要表现在工伤事故发生后，劳动者及家属往往容易采取偏激的言语或行为与企业讲条件，提出加大赔偿、安排子女等不合理要求。由于日常管理和工伤申报程序不规范等原因，用人单位往往败诉，并承担不利后果。风险概率较低低中等高极高12345678910风险成本(影响)较小小中等大重大12345678910风险成因分析1、工伤的认定及适用范围的风险工伤事故损害赔偿由社会保险经办机构支付，如企业不参加保险，则由企业承担全部赔偿责任，不以企业有无过错为条件，认定其损害只看是否符合工伤条件。为体现对员工权益的保护，当事故调查不清时，员工或其亲属认为是工伤而企业不认为是工伤的，由企业承担“不构成工伤”的举证责任。劳动者不承担“构成工伤”的举证责任。2、工伤赔偿责任主体的认定风险工伤赔偿适用无过错责任原则，只要认定损害属于工伤，不管企业是否有过错，都应该给受害人工伤赔偿。工伤赔偿责任的承担，可分为几种情况：（1）由社会保险经办机构从工伤保险基金支付。（2）由企业赔偿。企业未参加工伤保险的，其员工发生工伤或者职业病被确认后，由该企业按照工伤保险待遇项目和标准赔偿。 企业比照工伤待遇赔偿结束后，仍存在隐患。3、“生死概不负责”等条款的法律风险工伤归责原则与民事领域的归责原则相比，存在特殊性：劳资双方不能在劳动合同中约定免除企业的责任。如在有的工伤仲裁和诉讼案例中，为规避经营风险，与劳动者所签订的“生死概不负责”的条款，应当被视为无效条款，不能作为裁判的依据。因为劳动者在劳动过程中一旦发生工伤事故，就推定雇主违反了保障劳动者生命健康安全的义务。而工伤赔偿责任的界定和承担，不会出现民法上所规定的免责事由，即使工伤受害者对事故的发生存在过失，例如施工人员没有按照企业的要求佩戴安全帽，从而被现场坠落物砸伤；工人不按操作规程进行操作，导致被机器轧伤，也不能免除或减轻企业的责任。也就是说，工伤受害者的损失，不论其发生的事由、原因、过错的有无及程度，都应当由企业承担全部责任。4、双重赔偿的法律风险最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第12条规定，依法应当参加工伤保险统筹的企业的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求企业承担民事赔偿责任的，告知其按工伤保险条例的规定处理。依照此条规定，侵权人为企业的，受害人只能请求工伤待遇赔偿，不能请求侵权损害赔偿。但是，如果侵权人为企业以外的第三人，受害人在请求企业给予工伤待遇的同时，能否请求第三人赔偿人身损害？表面上看，受害人获得两种赔偿似乎违反损益相抵原则，但实际上受害人在这种情况下具有两种身份，其以员工身份获得工伤待遇理所当然，以普通公民身份获得人身损害赔偿也未违反法律规定。若认为受害人已取得工伤待遇，便驳回其请求第三人侵害人身的赔偿请求，等于免除了第三人的侵权责任。因此，在司法实践中，有不少类似案件的受害人得到了双重赔偿。还有一种双重赔偿的情形是，由于投商业保险的费用远远低于社会保险，所以有的企业以给员工投商业意外伤害保险的形式替代社会保险。这种做法实际上得不偿失。从法律关系看，商业保险不能替代社会保险，当受害人取得商业保险的理赔后，仍然可以依法要求单位给予工伤待遇。也就是说，企业不能以上商业保险为由免除其工伤赔偿的责任。在此情形下受伤的员工，可以获得双重赔偿。风险应对成本分析风险应对成本小于风险造成的损失，应予控制、承担。此类风险除存在败诉、补缴社保、支付补偿金和赔偿金的可能性外，还可能在以后引发新的纠纷，同时对企业形象造成很大的负面影响。在日常管理中增加风险提示，规范操作程序，同时多进行法律咨询等。风险策略（行为）规避控制分散承担风险管理解决方案1控制策略(1) 依法经营，分散工伤理赔风险。企业必须按规定缴纳工伤保险，以使员工工伤损失通过工伤保险的方式获得补偿，从而，最大限度地减少企业与员工因工伤理赔而发生的纠纷和冲突，使企业有更多的精力投入到生产经营中去。(2) 加强管理，建立预防机制。建立预防机制是工伤保险走向成熟的重要标志，而工伤预防正是安全工作的首要任务。企业要不断建立和完善各项规章制度，实现安全管理制度化、规范化和标准化，防范于未然。 (3) 依法认定，明确工伤范围。一旦发生工伤事故，不能拖延，更不能私了，要尽快按程序进行事故申报、认定、劳动能力鉴定、支付工伤待遇等，以免错过申诉时效，规避风险。 (4)杜绝漏洞，一次性处理。完善企业事故处理资料，并做好所有相关资料的收集保管工作。 （5）尊重员工，依法签订劳动合同。工伤事故发生后，工伤赔偿应按双方签订的劳动合同及相关管理制度来定，如果认为劳动合同约定的有关条款不合理，要及时向当地劳动争议仲裁机构申请仲裁。2承担策略(1) 上访、协商或调解阶段：在综合考虑企业经济利益和企业形象的前提下，兼顾双方权益，力求协调解决。(2)仲裁或诉讼阶段：，由法律事务部门与劳资部门共同动用各类资源积极应诉，争取彻底解决问题，避免引发新的纠纷。相关管理制度及业务流程（在用）工伤保险条例（中华人民共和国国务院令第375号）工伤认定办法（中华人民共和国劳动和社会保障部令第17号）因工死亡职工供养亲属范围规定（中华人民共和国劳动和社会保障部令第18号）长庆石油勘探局关于印发长庆油田工伤保险试行办法及相关配套文件的通知（长局发200548号）长庆油田社会保险管理中心关于转发甘肃省劳动和保障厅关于调整长庆油田部分单位2007年度工伤保险缴费费率的复函的通知（长庆社保字20076号）关于企业“老工伤”人员纳入工伤保险统筹管理的意见（甘劳社发200928号）长庆油田社会保险管理中心关于印发“老工伤”人员纳入工伤保险统