知识产权法总结最前面版.doc

1知识产权的概念P12民事主体基于其智力成果和工商业标志，信誉及其无体财产而依法享有的支配性无体财产。（1，知识产权并非单纯产权；2，知识产权的客体是无体财产；3，知识产权是一种支配性的无体财产；4，知识产权是无体财产权）2知识产权的范围P8著作权及邻接权；专利权；商业标志权（至少有商标权，商号权，产地识别标志权）；集成电路布图设计全；商业秘密权；生物多样性权（至少应包括植物新品种权）；发现权；传统知识全和民间艺术权；反不正当竞争权；其他物体财产权（至少应当包括域名权，形象权和商誉权）3知识产权的法律关系P51知识产权法规范和调整而形成的，以权利义务为内容的社会关系。（与民事法律关系不同。民事法律关系是发生在包括公民，法人和其他社会组织在内的品等主体之间的社会关系。而对于知识产权法律包括:一，发生在平等主体之间的民事法律关系（主要）；二，发生在不平等主体之间的行政法律关系，4 知识产权的性质（P17简答）知识产权是一种私权：1. 同时私人的权利，私人指的是民事法律关系的主体，即处于平等地位人；2. 他是私有的权利，私有指的是民事权利为特定民事主体所有；3.他是私益的权利，私益指与公益相对应得给人利益。知识产权是一种无体财产：1.知识产权是一种财产权；2.知识产权是以无体财产为客体的财产权；3.知识产权是以财产权属性为主，但某些知识产权如著作权及邻接权同时具有人身权的属性，如著作权（包括人身权和财产权，商标权不含人身权，大多数只有财产权）和保护作品完整性的权利等。5 知识产权的特征（P19简答，名词解释）具有无体性，专有性，地域性和时间性的特点无体性（适用于所有知识产权）：知识产权的客体无形体，而不是指将知识产权的客体体现出来的物化载体。（1，能否对权利客体进行有形占有；2，在权力的产生或取得上不同；3权利的标的不同；4，被侵权的可能性不同；）专有性：（排他性和独占性）1，权利人对其权利的客体享有独占权，非经权利人许可，其他任何人都不得任意使用有关客体，发另有规定除外；2.对同一项无体财产，不允许有两个以上同一属性的知识产权并存。地域性：一国法律取得的知识产权，仅在该国领域内有效，在其他国家原则上不发生效力。时间性：知识产权仅在一定的法律期限内受到保护，一旦超过法定期限，则这一权利就会自动消灭。（发明专利20年，外观设计专利10年，作品作者终身及死后50年）6 知识产权法的概念（P25必考）就是调整因知识产品而产生的各种社会关系的法律规范的总称。7 知识产权法的基本原则（P30大题）鼓励和保护以创造为主的知识产品创新活动的原则指通过建立知识产权法律制度，调整有关社会关系，确认并保护知识产品创新的合法利益，进而为知识产品创新活动提供良好的精神和物质条件，充分调动人们的积极性和创造性。知识产权法定原则指知识产权的种类和权力的内容必须法律统一确定除立法者在法律中特别授权外，任何人不得在法律外创设知识产权或变更知识产权的内容。知识产权公示原则指知识产权的产生，内容及其变动，终止或撤销等情形都必须以一定的方式向社会公开，从而使他人能够获知该权利的真实情况。知识产权权利限制原则指基于社会公益的考虑，对知识产权内容及其权力行使等做出合理而适当的限制，以促进全社会的共同进步。8知识产权的主体制度P56知识产权的主体制度：形态商品生产者和交换者在法律上的资格反应。什么人可以参加知识产权法律关系，享受何种权利或承担何种义务，由国家法律直接规定的。具有：1，知识产权的原始取得，以创造者的身份为基础，以国家认可或授予为条件；2，知识产权的继受取得，往往是不完全取得或有限取得，从而产生数个权利主体对同一知识产品分享利益的情形；3，知识产权法对外国人的主体资格，主要奉行“有条件的国民待遇原则”，有别于一般财产法所采取的“有限制的国民待遇原则”。9知识产权的客体分类P621专利权、著作权和商标权。专利权的客体有三种：发明、实用新型和外观设计。商标权的客体为商标。著作权的客体为作品。10国民待遇原则在民事权利方面一个国家给予在其国境内的外国公民和企业与其国内公民、企业同等待遇，而非政治方面的待遇。11侵犯知识产权的行为归责原则一是以过错责任原则，以行为人主观上的过错为承担民事责任的基本条件的认定责任的准则。按过错责任原则，行为人仅在有过错的情况下，才承担民事责任。二是以过错推定责任原则，在行为人不能证明他们没有过错的情况下，推定行为人有过错，应承担赔偿损害责任。凡在适用推定过错责任的场合，行为人要不承担责任必须就自己无过错负举证责任。12什么是知识产品及其特点人类在改造自然和社会的实践中，通过支出脑力劳动，依靠知识、智力等要素进行创造性活动的成果，并以一定形式表现出来的一种自然科学、社会科学的成就。它包括企业商誉、商标、专利、版权、计算机软件及商业秘密等。特点：创造性，非物质性，公开性（知识是公开的权利是垄断的）13知识产权的许可与转让知识产权的许可：许可范将所涉及知识产权授予被许可方按照约定的条件使用/实施的活动，简称许可。或在不转让财产所有权的条件下让渡财产中的权利知识产权转让：是指知识产权出让主体与知识产权受让主体，根据与知识产权转让有关的法律法规和双方签定的转让合同，将知识产权权利享有者由出让方转移给受让方的法律行为。它包括所有权的转让和使用权的转让。14什么是著作权。P69文学，艺术和科学作品的作者及其他著作权人对作品及相关客体依法享有的权利。15著作权的性质P70包括人身权利和财产权。还具有知识产权的主要特征：无体性，专有性，地域性，时间性。16著作权的保护对象P77著作权法的保护对象，又称著作权的客体，是指受著作权法保护的作品。作品，是指文学、艺术和科学领域内，具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果。（思想，感情的表现）17著作权的客体及排除范围P86客体：作品。包括：.文字作品；口述作品；音乐，戏剧，曲艺，舞蹈，杂技艺术作品；美术，建筑作品；摄影作品；电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品；工程设计图，产品设计图，地图，示意图等图形作品和模型作品。不适用著作权法保护的客体：违禁作品的保护问题；不适宜用著作权法保护的对象（1.法律法规，国家机关的决议，决定，命令和其他具有立法，行政，司法性质的文件及其官方正式文件译文；2，时事新闻；3，历法通用数表；4，通用表格和公式）18著作权的保护期限P116发表权：终生+死后50年，著作财产权：作者终身及死后50年。电影作品，以类似摄制电影的方法创作的作品和摄影作品的保护期限：50年；作者身份不明的作品保护期限：50年。19著作权与邻接权P118邻接权：作品的传播者就其传播作品的过程中付出的创造性劳动和投资享有的权利。著作权：文学，艺术和科学作品的作者及其他著作权人对作品及相关客体依法享有的权利。区别：1，主体不同。著作权的主体是自然人，也有法人和其他组织；除了表演者权以外，邻接权的主体通常为法人和其他组织；2.客体不同，著作权的作品是作者创作的作品；表演权的客体是表演活动，录音录像制作者权的客体是录音录像制品，广播组织者权的客体是广播电视节目。3. 权利内容不同.著作权的范围比邻接权广,包括发表权,署名权,修改权,保护作品完整等著作人身权和著作财产权.出表演者权外,邻接权一般不包括人身权利,且其财产权的范围也小于著作财产权.4.保护期限不同,署名权,修改权,保护作品完整性等著作人身权的保护期限不受限制,发表权和著作财产权的保护期限一般为作者终身及死后50年.邻接权的保护期限从表演发生后,广播电视首次播放后,录音录像首次制作完成时起算,享受50年的保护期.20表演者和表演者权P121表演者:演员,演出单位或者其他表演文学,艺术作品的人.表演者权:表演者对其表演所享有的权利.,原始主体是表演者.客体:表演者的表演活动,而不是被表演的作品.21作品的概念及类别P79作品:文学艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果.类别:文字作品;口述作品；音乐，戏剧，曲艺，舞蹈，杂技艺术作品；美术，建筑作品；摄影作品；电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品；工程设计图，产品设计图，地图，示意图等图形作品和模型作品。22著作权的许可与转让P128P130著作权的许可使用是指著作权人许可他人在一定期间，一定范围内使用其作品的行为，主要表现为著作权许可使用合同。著作权人通过许可使用合同将著作财产权中的一项或多项内容许可他人使用，同时向被许可人使用一定的费用，以实现其著作财产权益。特点：著作权许可使用合同没有改变著作权的归属。著作权的许可使用与转让是两种不同性质的法律行为，其只是使用权而非所有权的转移，许可期限届满，则相应的权利回归许可人。2) 被许可人的权利限于合同范围。被许可人通常只能按照许可使用合同约定的方式使用作品，合同另有约定除外，被许可人许可第三人行使同一权利必须取得著作权人的许可。3)被许可使用人对第三人侵犯许可著作权的行为，无权以自己的名义提起诉讼。只有在获得著作权人的授权情况下才能提起诉讼，著作权人作为许可人亦应协助被许可人保护自身利益。著作权的转让：紧指著作财产权的转让，即将著作财产权部分或全部转让给他人的行为。（1.著作权的转让有当事人通过著作权转让合同加以约定。转让合同中著作权人为明确转让的权利，未经著作人同意，受让人不得行使。2，著作权的转让并非作品原物件的转让。3.著作权转让的法律后果是著作权主体的变更，因此，与著作权的许可使用不同，著作权受让人可以凭借其著作权独立对抗第三人的侵权。）4.转让著作权应当订立书面合同。23著作权与专利权专利权是指专利权人对其发明、实用新型和外观设计依法享有的专有权利。指作者及其他权利人对文学、艺术和科学作品享有的人身权和财产权的总称。著作权和专利权的不同之处主要表现为：（1）保护的对象不同。著作权保护的是作者思想、情感和观点的表现形式，不保护思想、情感和观点等内容本身，这些形式表现为小说、论文、电影、歌曲、图画等种类。专利权保护的是发明创造，属于思想、观点内容范围，包括发明、实用新型和外观设计三种类型，比如电视机的发明、灯泡的制造方法、可口可乐瓶独特的外观设计等。（2）保护的条件和要求不同。由保护对象所决定，著作权法可以保护两部主题内容相同的作品，只要这些作品具有独创性；但专利权不会保护主题内容相同的两个发明创造，例如，甲发明了电视机，并申请了专利，乙就不能再申请这一专利。（3）权利产生方式不同。著作权通常可以自动产生，不必经过任何登记或审查程序；专利权则必须依法由国家特定的行政机关进行审查后授予合法申请人。（4）权利内容不同。著作权的内容包括人身权和财产权两方面；而专利权仅包括实施权、许可他人实施权、转让权等财产权内容，不包括人身权内容。（5）权利保护期限不同。对著作财产权的保护期一般是作者有生之年加上死后的50年；专利权的保护期分别为发明专利20年，外观设计和实用新型10年，均从申请日起计算24著作权与所有权1、标的不同。所有权的标的是动产和不动产等有体物，所有权主要表现为对有体物的支配权。在一定时空条件下,，标的物不能同时为许多人使用，因为物权人占有和使用其标的物时即排除了其他人同时占有和使用的可能。著作权则不同，它的标的是无形的人类精神与智力活动的成果，是思想或情感的一定表现，故著作权的独占性完全出自法律的规定，而不是由于标的物本身的性质。正因为如此，著作权标的一旦公开，同一作品就可以同时被多数人使用，只要其不与法律规定相悖即不会构成侵权。由于著作权与所有权的标的不同，互不排斥，因此这两种权利可以同时存在。2权利的完整性不同。所有权作为绝对权利，其属性是最完整的，它既不受时间的限制，也不受地域的限制。著作权虽然也是一种绝对权利，但受到时间、地域和权利本身的种种限制，并最后丧失，直至进入公有领域。著作权只能在法定的保护期内有效，一般也只能在本国领域内有其效力，且受合理使用、法定许可、强制许可的限制，因此是一种不完整的绝对权利。所有权虽然也会因标的物的灭失而绝对丧失，但这只是因为有体物的物理性质使然，并不排斥所有权在法律上的无期限性，故所有权具有完整性。25著作权与商标权著作权与商标权的区别主要表现在：(1)权利属性不同。著作权是一种具有人身属性的权利，其著作财产权虽然可以因超过法定期限而丧失效力，但作者却永久享有署名权、保护作品完整权等精神权利。商标权则只是一种财产权，不具有人身属性，它可能因法定期限不续展而整体灭失，还可能因商标权人的违法行为而被撤销。2）两者的法律要求的保护条件不同。著作权法要求作品具有独创性，任何抄袭、剽窃所得到的作品不可能受到著作权法的保护。商标是以文字、图形或其组合作为区别商品的标志，它只要求识别性，并不考虑商标是否由商标权人创作。(3)两种权利的取得方式不同。著作权一般自作品创作完成时自动产生，无须登记注册。而商标权则不然，由于一件商标甚至多个相类似的商标也只能取得一个商标权，因此商标权一般须经注册登记才能产生。26原始主体与继受主体P89原始主体：根据创作的事实，法律规定或合同规定而取得著作权的人，如委托人根据委托合同取得委托作品的著作权。一自然人身份出现的作者是最主要的原始主体。继受主体：通过转让合同，继受，受赠等方式取得著作权的人。原始主体享有著作权的全部权益，即：著作人身权和著作财产权；而继受主体一般只享有著作财产权。27职务作品委托作品合同作品演绎作品汇编作品的归属P92职务作品是指公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品。（具备的条件：1.职务作品的作者与所在单位之间存在劳动，人事关系，通常为本单位的职工。2.职务作品的创作是为了完成单位的工作任务，属于作者的职责范围。3.职务作品的作者是以自己的意志而非单位的意志创作。）著作权归属：著作权的一般归属1）为完成任务的作品著作权有作者享有，但法人或者其他组织有权在业务范围内优先使用。作品完成两年内未经单位同意，作者不得允许第三人与单位使用的相同方式使用作品。经单位同意可以允许，获得报酬作者与单位约定分配。作品完成两年后单位仍可以无偿使用，但是作者可以允许第三人使用并且所获得报酬无须与单位分享。2，有作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有，法人或者其他组织可以给作者鼓励。委托作品：作者接受他人委托而创作的作品。著作权归属：委托作品的著作权归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未做明确约定或双方没有订立合同的，著作权属于受托人。委托人委托他人创作作品是为了使用。由他人执笔，本人审阅定稿并以本人名义发表的报告，讲座等作品，著作权归报告人或者讲话人所有，著作权人可以支付执笔人适当的报酬。对于当事人合意以特定人物经历为题材完成的自传体作品，考虑到该作品的纪实性，不需要执笔人或者整理人进行具有独创性的在创作，因此法律更注重对特定人物权益的保护。合同作品：两个以上共同创作的作品，合作作者可以是两个以上的自然人，法人，其他组织或自然人与法人、其他组织或法人与其他组织。合作作品包括可以分割使用和不可以分割使用的作品。前者如词曲作者共同完成的歌曲，歌词和乐曲可以分别作为文字作品和音乐作品共同使用；后者两位作者共同完成的一部小说，一经分割则小说就是去了完整性。著作权归属：合作作品的著作权归合作作者共同享有。可以分割的，作者对各自创作的部分单独享有著作权，但不得侵犯作品的完整性。不能分割的协商使用。汇编作品：对若干已有的作品，作品的片段或者不够成作品的数据或者其他材料的内容进行选择或者编排后，体现出独创性的作品。汇编作品的著作权（双重著作权）：1作为汇编内容的作品或者作品片段等存在的著作权。二是汇编者对汇编作品享有的著作权。2对于汇编的内容是官方文件，或者单纯的事实，数据等没有双重著作权。演绎作品：改编，翻译，注释，整理已有作品而产生的作品。著作权由改编，翻译，注释，整理即编译者享有，但行使著作权时不得侵犯原作品的著作权。演绎作品至少包含了两个以上的著作权，即原作品的著作权和演绎者的著作权。在利用演绎作品时需要获得原作品著作权人和演绎作品著作权人的双重权利。28著作人身权与著作财产权P100，P104著作人身权：作者基于作品依法享有的与其人身权不可分割的非财产权利，发表权，署名权，保护作品完整的权利。著作财产权：著作人使用作品并获得经济利益的权利。包括：复制权，发行权，出租权，展览权，表演权，放映权，广播权，信息网络传播权，设置权，改编权，翻译权，汇编权等。（1）两者的归属不同：著作人身权只能由作者或者著作权原始主体所有；而著作财产权不仅可以由作者或者著作权原始主体所有，也可以归著作权继受主体所有。（2）两者的保护期不同：除发表权外，作者终身享有著作人身权，没有时间的限制。作者死后，作者的著作人身权可依法由其继承人、受遗赠人或国家的著作权保护机关予以保护。一般认为，它不能转让、剥夺或继承。而著作财产权具有严格的保护期限。在著作权的有效期限内，作者的著作财产权可以依法继承、转让和许可他人使用。应当注意：此处所说的“著作人身权的保护期不受限制”，主要是指我国著作权法的规定。（3）两者的内容不同：著作人身权不具有直接的财产的内容，具体包括发表权、署名权、修改权和保护作品完整权；而著作财产权则是使著作权人获得财产利益为主要内容的权利，内容具体包括复制权、发行权、出租权、展览权、表演权、广播权、信息网络传播权、摄制权、改编权、翻译权、；汇编权，以及应当由著作权人享有的其他权利。（4）两者所受的限制不同：著作人身权基本不受合理使用、法定许可、强制许可的限制，而著作财产权则依法受到合理使用、法定许可使用和强制许可使用的限制。29著作权的合理使用与法定许可使用P135，P140著作权的合理使用：在特定条件下，法律允许他人无须取得作品权利人的许可而使用其享有著作权或邻接权的作品，并不用支付报酬的行为。（1.为个人学习，研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品；2.未介绍说明某一作品或者说明某一问题，作品中适当引用他人已经发表的作品；3，为报到实事新闻，在报纸，期刊，广播电台，电视台的媒体中不可避免地再现或者引用已经发表的作品。4，报纸期刊，广播电台，电视台等媒体刊登或者播放其他报纸，期刊，广播电台，电视台等媒体已经发表的有关政治，经济，宗教问题的实事文章，作者申明不发表的除外。5.报纸期刊，广播电台，电视台等媒体刊登公众集会的讲话，作者申明不发表的除外）法定许可：法定许可是指在法律规定的情形下使用他人已经发表的作品，可以不经著作权人许可，但应当向其支付报酬，并尊重著作权人其他各项人身权利和财产。相同点：1）使用的对象限于已经发表的作品；2）无须取得著作权人许可；3)必须注明作者姓名和作品名称等。不同：是否向著作权人支付报酬；法定许可受到著作权人声明不许使用的限制，合理使用没有这样的限制。30专利权P154民事主体就一定的发明创造依法获得的，在一定范围和所享有的独占权利。主要特征：法定授权性，专有性或独占性，地域性和时间性。专利权的主要特征P1541. 法定授权，2，专有性或独占性，3，地域性和时间性（1）法定授权性：专利权须经依法申请并被授权而取得；（2）专有性或独占性：指任何单位或者个人依法获得专利权后，即对获得专利的发明创造享有垄断的权利，他人未经权利人的许可不得实施，否则将构成专利侵权行为；（3）地域性：指专利权只在一定地域范围内有效；（4）时间性：指专利权人对其发明创造的专利权在专利法规定的时间范围内有效，超过专利法规定的保护期限即不再享有专利垄断权。31专利制度的特征P167专利技术的绝对公开性和相对的垄断性专利制度所体现的垄断性是以专利权人公开其专利内容并受到一定的权利限制为对价的，专利权人的垄断是相对的。一方面任何单位或者个人依法获得专利权后，即受到法律的保护，任何人未经允许，不得以营利为目的使用专利权人的权利，否则应依法向专利权人承担民事责任。另一方面，专利权人对专利的垄断不是绝对的，法律对专利权人的垄断权做出了相应的限制规定。绝对公开性，一方面为了向社会公众提供了解和利用发明创造的信息资源，避免重复研究，扩大发明创造转化为生产率的几率，另一方面，通过申请人公开其专利内容，以明确其请求保护的范围，从而告知社会专利人的权利范围有多大，以避免他人侵犯其专利权。32发明人专利申请人专利申请权人P178发明人：指发明创造的实质性特点作出创造性贡献的人，自然人。专利申请人：有权申请专利的人，如果有权申请专利的人依法提出专利申请，则成为专利申请权人，并依法对其“专利申请”享有权利。专利申请人是成为专利申请权人的基础，而专利申请人依法提出专利申请，则是专利申请人转化为专利申请权人的前提。专利申请权人的权利：专利申请权的转让，在先申请权，要求优先权，临时保护权，其他权利（撤回申请，对申请内容要求修改提出实质审查的请求或者放弃申请）。33临时保护权P179发明专利申请人的专利申请案公开后专利权被授予前，如果他人实施该发明，申请人依法有权要求实施其发明的单位或者个人支付适当的费用。（1.发明专利申请权人是最终获得了专利，如果没有被授予专利权，发明专利申请人的这种临时保护也就不存在。2，实施发明的单位或者个人在实施发明的行为必须是在公布的发明专利申请的保护范围和授予专利的保护范围内。）34先发明原则与先申请原则P174先发明原则：指当有多个人就相同的发明创造申请专利时，专利权授予先完成发明的人。先申请原则：指两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，国家专利行政部门将依法授予最先申请人专利，后申请人即使实际上是先发明创造人也不能获得专利权。35专利权的归属一、职务发明创造的专利申请权和专利权人为单位；二、非职务发明创造的专利申请权和专利权人为个人；三、利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，其专利申请权和专利权人依其合同约定决定；四、两个以上单位或者个人合作完成的发明创造，除各方在协议中约定的以外，其专利申请权和专利权人属于完成或者共同完成的单位或者个人；五、一个单位或者个人接受其他单位或者个人的委托完成的发明创造，除委托书中有约定的外，其专利申请权和专利权人属于完成或者共同完成的单位或者个人；六、两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人或者按中华人民共和国专利法实施细则规定：“两个以上的申请人在同一日分别就同样的发明创造申请专利的，应在收到国务院专利行政部门的通知后自行协商确定申请人。36专利权的客体P183发明，实用新型，外观设计（发明：对产品，方法或者其改进所提出的新的技术方案。实用新型：对产品的形状，构造或者结合所提出的适于实用的新的技术方案。外观设计：产品的外表式样设计，是产品的重要组成部分。）37发明的种类P184按照发明完成的状况分为已完成发明与未完成发明；按照完成发明的人数可以分为独立发明和共同发明；按照发明的申请权归属可以分为职务发明和非职务发明；按照发明之间的依赖或制约关系可以分为基础发明和从属发明；按照发明的创造性程度，可以分为全新发明和改进发明；根据发明的内容分为产品发明，方法发明和改进发明。38实用新型专利与发明专利的区别P187不同1，创造性要求不同；申请专利的发明与现有的技术相比，该发明应该具有突出的实质性特点和显著的进步，而申请专利的实用新型则要求与现有的技术相比，实用新型具有实际性特点和进步。专利法对发明创造的要求明显高于实用新型。2，保护对象的范围不同。获得发明专利保护的发明创造包括产品发明，方法发明，改进发明。而实用新型专利的保护范围仅限于对产品的形状，构造或者其结合所提出的适于使用的新的技术方案，不包括产品的创造方法，也不包括没有固定形状和构造的物品，没有确定形状的物品和以平面图案设计为特征的产品不能被授予实用新型专利。3，申请的程序不同，申请发明和实用新型专利均应提交请求书，说明书及摘要和权利要求书等文件。但实用新型专利权无需进行实质审查，而申请发明专利则必须进行实质审查。4，保护期限不同，实用新型保护期限为10年，发明创造保护期限为20年，均自申请日起开始计算。39外观设计与作品的区别P191外观设计必须适用于工业上的应用与物质消费产品相联系，而作品作为一种智力成果，不要求与产品相联系，其作用是给人以精神享受。法律保护的不同：1，法律对外观设计的条件要求比作品严格。专利要求申请专利的外观设计必须具有新颖性，与现有设计特征的组合相比，应当具有明显区别。否则，就会出现相同或相似的外观设计有不同主体享有专利权，导致消费者混淆。著作权对作品的要求只是独立创作，即只要作品是作者独立完成的，内容相同或者相似的作品同样受到法律保护。2，法律赋予外观设计专有权短于著作权。按照我国法律，外观设计专利权的保护期限为10年，著作权的保护期限是作者终生及死后50年。40获得专利的条件P193新颖性-申报前未见有相同相似的技术方案（包括出版发表、公开使用、社会公知和已有申请不丧失新颖性的保护期6个月）；创造性-与在前已有技术比有突出的实质性特点和显著的进步；实用性-能够制造或使用，并能产生积极效果41不授予专利权的发明创造P2021. 科学发现2,智力活动规则和方法3，疾病的诊断和治疗方法，4动植物品种，5利用原子核变换方法获得的物质，6，对平面印刷品的图案，色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计，7对违反法律，行政法规的规定获取或者利用遗传资源，并依赖改遗传资源完成的发明创造，不授予专利权。42专利权的保护期限P230发明专利20年，实用新型外观设计不超过10年。（须注意的是专利保护期的起始日为自申请日起计算，而不是专利授予日。）43专利国际优先权，国内优先权P210指申请人依法第一次在国外提出申请，在一定时间内又在国内提出相同主题提出专利申请，依法可以享受优先权。后者指申请人依法第一次在中国提出专利权申请，在一定时间内又在我国就相同的主题提出专利权申请，依法可以享有优先权。国际优先权适用于发明，实用新型，外观设计专利申请，而国内优先权适用于发明和使用新型专利申请。44专利实施许可的种类P228独占许可：在合同规定的时间地域内，专利权人不得许可第三人使用该权利专利人自己也不能使用该权利。独家许可，仅第三人实施该权利，不排除专利权人自己实施，普通许可；即不排除第三人实施该权利也不限制专利人自己实施该权利。45不视为侵犯专利权的行为P2331.专为科学研究和实验而使用有关专利的行为；2，权利人制造并首次销售后，使用，许诺销售，销售，进口该专利的行为。3.先用专利人的“制造和使用”行为4.临时过境的外国运输工具中的使用行为5为供行政审批而制造，使用，进口专利药品或专利医疗器械6.实施属于现有技术或现有设计的行为。46专利实施强制许可P231国务院行政部门可以不经权利人许可，依法给予某些单位实施发明专利或实用新型专利的强制许可。（强制许可的对象仅指发明和实用新型专利，而不包括外观设计）47商标商品的生产者、经营者在其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品上或者服务的提供者在其提供的服务上采用的，用于区别商品或服务来源的，由文字、图形、字母、数字、三维标志、声音、颜色组合，或上述要素的组合，具有显著特征的标志，是现代经济的产物 48商标的构成条件商标的构成要素主要为：文字，图形，三维标志，颜色组合。文字商标：指由文字，字母，数字或其组合所构成的商标。图形商标：仅有图形构成的商标。三维标志：立体商标，由长宽高三种度量组成的标志。颜色组合商标，指两种或两种以上的色彩排列，组合而成的商标。组合式商标：指有文字，图形颜色三维标志的任意组合构成的商标；非视觉商标：以声音气味等通过听觉嗅觉触觉才能感知的商标（中国没有）。49商标的分类1） 注册商标和未注册商标（区别：法律保护依据不同；排他性不同；法律保护的目的不同。）2） 商品商标和服务商标（根据使用的对象不同分类）3） 集体商标，证明商标和等级商标（按照商标的功能）4） 联合商标和防御商标50防御商标与联合商标防御商标：同一商标权人在不同类别的商品，服务上注册一个相同的商标。（有利于保护驰名商标的信誉）。联合商标：同一商标权人在相同或类似商品，服务上注册一系列近似商标。其中主要使用的是正商标其余为该商标的联合商标。（为了防止他人使用近似商标假冒影射其商标，防止商标被淡化）区别：联合商标主要作用在相同的商品或服务上起防御作用，防御商标则是在非同类商品上起防护作用。防御商标是驰名商标的保护更加充分，也有效的防止了驰名商标的淡化。51商标与驰名商标商标是商品的生产者、经营者在其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品上或者服务的提供者在其提供的服务上采用的，用于区别商品或服务来源的，由文字、图形、字母、数字、三维标志、声音、颜色组合，或上述要素的组合，具有显著特征的标志，是现代经济的产物。在商业领域而言，商标包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合，均可作为商标申请注册。经国家核准注册的商标为“注册商标”，受法律保护。商标通过确保商标注册人享有用以标明商品或服务，或者许可他人使用以获取报酬的专用权，而使商标注册人受到保护。驰名商标：市场是享有较高声誉并为相关公众所熟知的商标，包括注册驰名商标和未注册的驰名商标。驰名商标的法律地位：与普通商标相比，商标法对驰名商标实行特殊的跨类保护，对一般的，非驰名商标保护的一种例外或补充。保护驰名商标的法律意义（1.有利于制止不正当竞争，维护公平的社会经济秩序。2有利于保护驰名商标权的合法权益。3，有利于保护消费者的利益，4有利于我国商标立法与国际接轨，实时我国对外商标战略。）52注册商标与未注册商标按照是否经商标注册部门核准注册，可以把商标分为注册商标和未注册商标。注册商标经国家商标局核准注册的商标，受到商标法的保护；未注册商标指未经国家商标局核准注册的商标，只受商标法的有限保护，主要受民法，反不正当竞争法等法律的保护。区别：1）法律保护依据不同。注册商标受商标法保护，未注册商标主要受民法反不正当竞争法保护，以及商标法的有限保护。2）排他性不同，注册商标权人对其注册商标享有独占权，有权排除他人在相同或类似商品和服务上使用与其注册商标相同或者近似的商标，具有较强的排他性。除驰名商标外，未注册商标权人如果对其使用的商标不申请注册，只要他人善意申请注册并获得商标的专用权，那么，其就只享有优先使用权，不享有独占权，也不具有排他性。3）法律保护的方式和目的不同。商标法赋予注册商标所有人专有权，转让权，许可使用权和设定质权，并追究商标侵权人的民事，行政和刑事责任，目的是保护注册商标人的商标专有使用权，排除他人非法使用权。而商标法只赋予未注册商标使用人先使用权，撤销权禁止不正当竞争权等权利，目的主要是组织他人恶意抢注未注册商标。53商标法的保护范围1.对于普通商标：规定：注册商标的专用权，以核准注册的商标和核定使用的商品为限。注册商标的保护，仅限制在核准注册的商标和核定使用的商品范围之内，不得任意改变或扩大保护范围。2.对于驰名商标：就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。复制、摹仿、翻译他人未在中国注册的驰名商标或其主要部分，在相同或者类似商品上作为商标使用，容易导致混淆的，应当承担停止侵害的民事法律责任。54 反向假冒P330未经注册商标所有人同意，更换商标上的注册商标并将之又投入市场的行为。反向假冒行为因其在客观上减少了他人商标在市场上出现的机会，是对他人展示其商标权利的剥夺，更重要的是混淆了商品的来源，损害了商标权人的经济利益和消费者的合法权益。55如何认定驰名商标P289根据我国商标法的规定，认定驰名商标应当考虑下列因素：（一）相关公众对该商标的知晓程度；（二）该商标使用的持续时间；（三）该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围；（四）该商标作为驰名商标受保护的记录；（五）该商标驰名的其他因素。认定细则：首先，明确规定了驰名商标认定工作的目的。其次，建立驰名商标认定的组织机构，成立由商标局，商标评审委员会组成的驰名商标认定委员会，第三，建立驰名商标认定的审查和审定制度。第四建立驰名商标认定的复审和核审制度，第五，建立驰名商标认定和监督制度。（不好的表现：首先，驰名商标被异化为地方政府的政绩，其次，驰名商标异化为企业的一种荣誉，最后，消费者将驰名商标误认为是优质商品或服务的标志。）56地理标志与商标地理标志是指表示某种商品来源于某地区，该商标品的特定质量，信誉或者其他特征主要由该地区的自然因素或者人文因素所决定的标志，包括货源标志和原产地标志。商标与地理标志主要区别：1）权利的特征不同。商标具有独占性，时间性和转让性；地理标志权不可转让，并不得许可改地理标志区域外的其他经营者使用。2）功能不同。商标的功能是标示商品的生产者或服务的提供者；地理标志的功能是标示商品来源于何地，与该地特定的自然因素的人文因素相关。3）权利归属不同。商标专属于商标权人，具有排他性；地理标志属于集体共有，凡是该地理标志区域内大道一定要求的每位经营者都可以使用。57商标注册的条件（消极，积极）商标注册申请人的条件：自然人、法人或者其他组织对其生产、制造、加工、拣选或经销的商品或者对其提供的服务项目，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商标注册。两个以上的自然人、法人或者其他组织可以共同向商标局申请注册同一商标，共同享有和行使该商标的专用权。商标的必备要件包括两项：第一，应当具备法定的构成要素。任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开来的可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。视觉不能感知的音响、气味等商标不能在我国注册；第二，商标应当具有显著特征。商标的显著特征可以通过两种途径获得：一是标志本身固有的显著性特征，如立意新颖、设计独特的商标；二是通过使用获得显著特征，如直接叙述商品质量等特点的叙述性标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为“第二含义”商标注册。商标的注册条件：(1)不得侵犯他人的在先权利或合法利益。(2)不得违反商标法禁止注册或使用某些标志的条款。（一）可视性：商标的区分功能和象征作用要求用作双方表的标志应为人们可感知，进而藉以识别和选择产品。（二）显著性：商标最基本的作用是区别商品来源，保护商标的立足点在于防止混淆，因此，一个商标是否可以作为商标受到保护，其核心要件在于是否具有显著特征便于识别。缺乏显著性的有：1）官方标志，徽记，如“国旗”。2）通用名称。3）描述性标志。如“纯棉”。4）地名。5）功能性三维标志。（三）非冲突性。1）不得违反公序良俗。2）不得与在先合法权利相冲突。58商标的保护期限与续展有效期为10年（从商标初步审定公告的3个月期限届满之日即商标被核准注册之日起算），注册商标的续展：值注册商标所有人在注册商标有效期届满前后的一定时间内，依法办理一定的手续，使其注册商标专用权有效期持续延长的一种程序。一、名词解释（5分/题，请选做其中的6题，共30分） 1.知识产权：是民事主体基于其智力成果和工商业标记、信誉及其他无体财产而依法享有的支配性无体财产权。2.知识产权法：是指因调整知识产权的归属、行使、管理和保护等活动中产生的社会关系的法律规范的总称。3.知识产权法律关系：是指由知识产权法律规范调整的,基于一定的法律事实而发生的,以一定的权利和义务为内容的社会关系。4.著作权：是指文学、艺术和科学作品的作者及其他著作权人依法享有的权利，包括著作权人身权和著作财产权。6.著作权法：是指调整因文学、艺术和科学作品的创作、利用、保护和管理过程中发生的各种社会关系法律规范的总称。7.著作权的法定许可：是根据法律的直接规定，以特定的方式使用他人已经发表的作品，可以不经著作权人的许可但应向著作权人支付使用费并尊重著作权人的其他各项人身权利和财产权利的制度。8.发表权：属于著作人身权，指作者享有将作品公之于世的权利。9.邻接权：是作品传播者在传播作品的过程中所享有的权利。邻接权是与著作权相关的权利，但传播作品的邻接权与现有作品的著作权是不同的，主要表现在：主体不同；保护的内容和期限不同；保护的客体不同；保护的强度不同。10.作品：是指作者以自己的知识和技巧为基础，经过思考，判断，将文字、数据、乐符、色彩、声音、图形等加以选择、组合，或者将资料、数据加以选择、编排而形成的智力成果。11.作品的合理使用：著作权以外的人，在某些情况下使用他人的作品可以不经著作权人的许可不支付报酬，但应当指明作者的姓名、作品的名称，并且不得侵犯著作权人的其他的权利。著作权人以外的任何人使用享有著作权保护的作品，按照著作权的性质，应当取得著作权人的同意并支付使用费。处于社会公众利益的考虑，以及这些行为在一定技术发展水品的背景下对著作权人的利益损害不大，法律不认为是侵权行为。12.专利权：是指民事主体就一定的发明创造依法获得的、在一定范围和期限内所享有的独占权利。主要特征法定授权性；专有性；地域性：指专利权只在一定地域范围内有效；时间性13.实用新型：是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。14.创造性：指与现有技术相比，该发明具有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型具有实质性特点和进步。15.信息网络传播权：是指以有线或者无线方式向公众提供作品、表演或者录音录像制品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品、表演或者录音录像制品的权利。16.许诺销售权：是专利权人有明确表示愿意出售具有权力要求书所述技术特征的专利产品以及禁止他人未经专利权人许可许诺销售专利产品的权利。 独占性原则：指知识产权所有人对其知识或智力成果享有独占或排他的权利，未经其许可，任何人不得利用，否则，构成侵权。18.优先权：是指专利申请人就其发明创造第一次在某国提出专利申请后，在法定期限内，又就相同主题的发明创造提出专利申请的，根据有关法律规定，其在后申请以第一次专利申请的日期作为其申请日。19.职务发明创造：指执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。在本职工作中做出的发明创造；履行本单位交付的本职工作之外任务所做出的发明创造；退休、调离原单位后或者劳动人事关系终止后1年做内做出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。20.著作权强制许可：是指在著作权人无正当理由而拒绝与使用者达成使用作品协议情况下，使用者经向著作权行政管理部门申请并获授权而使用该作品，不必征得权利人的同意，但应向其支付报酬的制度。21.发明：是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。22.外观设计：产品的外表式样设计，富有美感并适于工业应用的新设计。 二名词解释1.注册商标的使用许可：是指商标注册人通过签订使用许可合同，将其注册商标许可他人使用的行为。2.注册商标独占使用许可：也称为排他使用许可，是指许可人许可被许可人在合同规定的期限、地域和指定的商品或服务项目独家使用其注册商标。3.商标法中的先用权：是指在商标权人提出商标注册申请之前，他人已善意使用与其商标相同或近似的标志，且该使用已使该标志获得了一定声誉;在申请人获得商标权后，先用人有继续在其商品上使用该标志的权利。4.商标法中的在先权利：泛指在特定商标上可能先于商标权产生的民事权利。 5.专利权的客体：即专利保护的对象，是指专利法规定的可以获得专利权的科学技术成果。6.外观设计：是指对产品的形状、图案、色彩或者其结合作出的富有美感的并适于工业上应用的新设计。7.新颖性：是指在申请日以前没有同样的发明或实用新型在国内外出版物上公开发表过，在国内公开使用过以及其他方式为公众所知，也没有同样的发明或者实用新型由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。8.实用性：是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。9.专利申请的单一性原则：是指一项专利申请只能要求一种类型的一项专利权。10.先申请原则;指两个以上主题相同的发明创造分别向专利行政部门提出申请，专利权给予最先申请的人。11.专利实施强制许可：是指国务院专利行政部门依照法律规定的条件，将专利权人的专利准许他人使用的许可方式。12.专利申请的外国优先权：是指按照巴黎公约的规定，享有国民待遇的人在任何一个成员国中提出了专利申请后，在一定时期内该申请人就同样的发明向其他成员国提出申请时，该后接受申请国应当以申请人第一次提出申请的日期为后接受申请国的申请日期。13.专利权用尽：是指专利权人对合法投放市场的专利产品不再具有销售或使用的控制权。14.专利在先使用：是指在专利申请日前，他人已经制造相同产品、使用相同方法或者己经做好制造、使用的必要准备，在专利申请被授权以后，该他人仍有权继续在原有的范围内制造、使用该项发明创造。15.著作权人：即著作权主体，是指依法享有著作权的人 17.著作权的转让：是指著作权人依法定的条件和程序将其著作财产权转让给他人所有的行为。二、概念辨析、比较（10分/题，请选做其中2题，共20分）1.版权与作者权答：版权是著作权，是指文学、艺术、科学作品的作者对其作品享有的权利（包括财产权、人身权）。版权是知识产权的一种类型，它是由自然科学、社会科学以及文学、音乐、戏剧、绘画、雕塑、摄影和电影摄影等方面的作品组成。自然人和法人都可以成为作者。作者权是大陆法系国家的称谓，只有自然人才能成为作者。2.著作权许可与著作权的转让答：著作权的许可使用是指著作权人许可他人在一定期间，一定范围内使用其作品的行为，主要表现为著作权许可使用合同。著作权人通过许可使用合同将著作财产权中的一项或多项内容许可他人使用，同时向被许可人使用一定的费用，以实现其著作财产权益。特点：著作权许可使用合同没有改变著作权的归属。著作权的许可使用与转让是两种不同性质的法律行为，其只是使用权而非所有权的转移，许可期限届满，则相应的权利回归许可人。被许可人的权利限于合同范围。被许可人通常只能按照许可使用合同约定的方式使用作品，出合同另有约定除外，被许可人许可第三人行使同一权利必须取得著作权人的许可。3)被许可使用人对第三人侵犯许可著作权的行为，无权以自己的名义提起诉讼。只有在获得著作权人的授