第六章理财规划法律基础

理财规划法律基础主讲 晋入勤博士Email jinruq 2011年4月 第一单元民事法律关系 一 民事法律关系的概念及其构成1 概念 民事法律关系是指由民法调整的 在平等主体之间形成的以民事权利和民事义务为内容的社会关系 2 特征 1 民事法律关系是平等主体之间的社会关系 2 民事法律关系大多是民事主体自主形成的法律关系 3 民事法律关系主体的权利义务通常是对等的 相互的 3 民事法律关系构成要素 1 民事法律关系的主体 2 民事法律关系的客体 物 行为 智力成果和人身利益 3 民事法律关系的内容 民事权利和民事义务 二 民事法律事实民事法律事实是指引起民事法律关系的发生 变更和消灭的事实或客观现象 一 民事法律事实的分类1 行为事实依照行为人的意识状态可以将行为划分为表示行为和非表示行为2 自然事实 分为 事件和状态 二 民事法律事实的构成民事法律事实构成是指能引起民事法律关系发生 变更 消灭的几个法律事实的总和 三 民事权利 民事义务 民事责任 一 民事权利是指民事法律规范斌予民事主体满足其利益的法律手段 按照权利内容的性质划分 1 财产权 物权和债权 不具有专属性2 人身权 人格权和身份权 具有专属性3 综合性权利 财产权和人身权结合 如知识产权 继承权 社员权 物权 他物权 自物权 用益物权 担保物权 抵押权 质权 留置权 1 物权 物权是指民事权利主体对特定的物进行管理支配并享受物所产生的利益的排他性财产权利 2 债权 债权是可以请求他人为一定行为 作为或不作为 的私法上的权利 债的发生生要基于四种原因 A 合同B 侵权行为 构成侵权行为必须具备四个要件 须有加害行为 须有损害结果发生 加害行为和损害结果之间具有因果关系 行为人在行为之际具有过失 C 不当得利D 无因管理 二 民事义务民事义务是指民事法律规范规定或当事人依法约定 义务人为一定行为或不行为 以满足权利人利益的法律手段 1 根据民事义务发生的依据不同 法定义务和约定义务2 以民事义务人行为的方式为标准 积极义务和消极义务 三 民事责任民事责任是民事主体不履行民事义务而应承担的惩罚性法律后果 其特征有 1 民事责任以民事主体违反民事义务侵害他人的民事权益为前提 2 民事责任以一方当事人 加害人 补偿对另一方当事人 受害人 的损害为主要目的 3 民事责任可以由当事人在法律允许的范围内协商 根据民事责任发生的根据不同 合同责任和侵权责任 真题回顾 1 自物权即所有权 2006年5月真题125题 2 侵权责任主要包括 2005年12月真题115题 A 过失责任B 无过失责任C 推定过失责任D 违约责任E 缔约过失责任 3 是指引起民事法律关系的发生 变更和消灭的事实或客观现象 09年11月真题 A 民事法律事实B 民事法律行为C 民事法律权利D 民事法律客体 模拟试题 1 自然人 企业 事业单位 社会团体甚至地方政府与国家最高权力机关 在民事法律关系中是 关系 A 隶属关系B 平等关系C 没有关系D 交叉关系2 民事法律关系不包括 A 物权法律关系B 债权法律关系C 婚姻家庭法律关系D 税收法律关系 3 根据行为人的意识状态 可以将民事行为划分为 A 合法行为与违法行为B 表示行为和非表示行为c 自觉行为和非自觉行为D 主动行为和被动行为4 行为人主观上没有产生民事法律关系的意思 但是根据法律的规定 客观上产生了某种法律效果的行为称为 A 自然事实b 表示行为C 非表示行为d 事件 5 下列各项物权中 不属于他物权的是 A 典权b 所有权c 抵押权d 质权6 具有用益物权和担保物权双重性质的一类他物权是 A 典权b 所有权d 使用权e 抵押权7 下列不属于综合性民事权利的是 A 知识产权b 继承权c 社员权D 抵押权 第二单元民事法律行为 一 民事行为和民事法律行为1 民事行为是指当事人实施的 目的在于确立 变更和终止民事权利义务关系的行为 包括民事法律行为 可变更可撤销的民事行为 效力未定的民事行为 无效民事行为 2 民事法律行为是民事主体基于意思表示设立 变更和终止民事权利和民事义务的合法行为 民事法律行为与其他民事行为最根本的区别就是合法性 真题回顾 1 民事法律行为 是民事主体基于 设立 变更和终止民事权利义务的合法行为 2006年5月真题83题 A 意思表示B 事实C 合法目的D 行为能力2 民事法律行为是民事主体基于意思表示设立 变更和终止 的行为 2007年5月真题50题 A 民事权利B 民事义务C 民事权利和民事义务D 民事法律关系 二 民事法律行为有效的条件 一 民事行为的成立1 一般成立要件 1 行为人的意思表示中必须包含设立 变更或终止民事法律关系的意图 2 行为人的意思表示必须完整地表达将要设立 变更或终止的民事法律关系的必需内容 3 行为人必须以一定的方式将自己的内心意图表示于外部 可以由他人客观地加以识别 2 特别成立要件 二 民事行为的生效1 民事法律行为的一般有效要件 1 行为人具有相应的行为能力 2 行为人的意思表示要真实 3 不违反法律 行政法规或社会公共利益 2 民事法律行为的特别生效要件 批准等手续 真题回顾 1 对自然人而言 民事行为能力主要依据 判断 2006年5月真题84题 A 精神健全状况B 经济自立程度C 智力水平D 年龄 三 无效民事行为无效民事行为是指已经成立 但欠缺法律行为的有效要件 行为人设立 变更和终止民事法律关系的意思表示不能发生法律效力的民事行为 一 无效民事行为的类型1 行为人不具有行为能力的行为 2 意思表示不真实的民事行为 3 恶意串通 损害国家 集体或者第三人利益的民事行为 4 以合法行为掩盖非法目的的民事行为 5 违反法律或者社会公共利益的其他民事行为 真题回顾 1 作为限制民事行为能力人 其 行为无效 2007年5月真题54题 A 处理零花钱B 接受别人赠与C 法定代理人反对 仍与他人订立劳务合同D 瞒着法定代理人与他人订立劳务合同 二 无效民事行为的法律后果无效民事行为所约定的义务尚未履行的话就无需再去履行 如正在履行之中 那么即应中止履行 对已经履行的部分 按下列原则处理 1 返还财产 2 赔偿损失 3 追缴财产 四 可变更 可撤销民事行为可变更 可撤销民事行为在撤销前已经发生法律效力 这是其与无效民事行为的本质区别 一 可变更 可撤销民事行为的类型1 因重大误解而实施的民事行为 2 显失公平的民事行为 3 乘人之危的民事行为 4 受欺诈 胁迫而实施的民事行为 二 可变更 可撤销的民事行为的变更 撤销1 撤销权的行使 以诉讼方式行使 或者明确表示或以自己的行为放弃撤销权2 撤销权的行使期间 1年3 撤销权行使的法律后果 自始无效 真题回顾 1 可撤销民事权利撤销权的行使有期限限制 一般为1年 2005年12月真题125题 五 效力未定的民事行为效力未定的民事行为是指民事行为虽已成立 但是否生效尚不确定 须经特定当事人的行为才能确定生效或不生效的民事行为 一 效力未定民事行为的类型1 无权处分行为2 无代理权的代理行为3 债务承担4 限制行为能力人待追认的行为 二 效力未定民事行为的追认在有效力未定民事行为的情况下 有权人的追认是指明确表示同意使效力未定的合同变为确定有效的合同 该追认行为属于单方民事法律行为 无须征得相对人的同意 三 善意相对人 的催告权与撤销权不知道也不应当知道上述致使民事行为效力待定的事由的相对人 为 善意 相对人 1 相对人的催告权 2 相对人的撤销权 撤销权可以向追认权人表示 也可以向对方行为人表示 撤销必须要采用明示的方式 真题回顾 法律赋予善意相对人的权利包括 A 催告权B 确认权C 返还权D 撤销权E 追加权 模拟试题 1 无效民事行为的法律后果不包括 A 返还财产b 赔偿损失c 实际履行D 追缴财产2 符合法律规定的可撤销民事行为 撤销权须以 方式行使 A 协调b 诉讼c 仲裁d 公告3 可变更 可撤销民事行为的类型包括 A 因重大误解而实施的民事行为B 显失公平的民事行为C 乘人之危的民事行为D 受欺诈 胁迫而实施的民事行为E 行为人不具有行为能力的行为 4 民事行为包括 A 民事法律行为b 可变更 可撤销的民事行为c 效力未定的民事行为d 无效民事行为e 有效民事行为5 无效民事行为的类型包括 A 行为人不具有行为能力的行为B 意思表示不真实的民事行为C 恶意串通 损害国家 集体或者第三人利益的民事行为D 以合法形式掩盖非法目的的民事行为E 违法法律或者社会公共利益的其他民事行为 第三单元代理 一 代理的概念代理是指代理人以被代理人的名义 在代理权限内与第三人为法律行为 其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度 二 代理的适用范围法律行为及申报行为 申请行为 诉讼行为等不得通过代理人进行的法律行为具有人身性质的行为 立遗嘱 婚姻登记 收养子女等行为 有严格人身性质的债务 受约演出三 代理的种类1 委托代理 注意委托合同和委托授权合同的区别2 法定代理 法定代理人可以是自然人也可以是社会组织3 指定代理 基于法院和有关机关的指定而发生的代理 理财规划师为客户提供理财规划服务属于 行为 A 委托代理B 法定代理C 指定代理D 无因代理 四 代理权的行使 一 代理人的义务1 为被代理人的利益实施代理行为的义务2 亲自代理的义务3 报告义务4 保密义务 二 代理权的限制1 自己代理的禁止2 双方代理的禁止3 代理人懈怠行为和诈害行为的禁止 五 无权代理 一 无权代理的概念无权代理是代理人不具有代理权所实施的代理行为 二 表见代理表见代理 是指行为人无代理权而以本人的名义与第三人为民事行为 但有足以使第三人相信其有代理权的事实和理由 善意相对人与行为人实施民事法律行为的 该民事法律行为的后果由本人承担 构成表见代理须具备以下条件 1 行为人无代理权却以本人的名义为民事行为 2 客观上有足以使相对人相信行为人有代理权的事实 3 相对人主观上无过错 4 行为人与相对人所为的民事行为具备生效要件 常见构成表见代理的情形 1 被代理人对第三人表示授权给行为人而实际上并未向行为人授予代理权或者在授权后又撤回其授权 2 被代理人交付证明文件给行为人 行为人以此证明文件与相对人实施民事行为 3 代理关系终止后 被代理人未收回代理证书 行为人以原委托授权书等代理证书与相对人实施行为 4 被代理人知道行为人为无权代理行为而不表示反对 真题回顾 1 是代理关系的核心内容 2006年5月真题85题 A 授权行为B 代理权C 委托书D 代理证书2 代理人与第三人恶意串通 损害被代理人利益的 应当 2007年5月真题57题 A 由被代理人承担赔偿责任B 由代理人承担赔偿责任C 由第三人承担赔偿责任D 由代理人和第三人承担连带赔偿责任 模拟试题 1 行为人无代理权而以本人的名义与第三人为民事行为 但有足以使第三人相信其有代理权的事实和理由 善意相对人与行为人实施民事法律行为的 该民事法律行为的后果由本人承担 这种民事法律行为称为 A 法定代理b 表见代理c 无权代理d 同时代理2 不得通过代理人进行的法律行为不包括 A 立遗嘱b 婚姻登记c 收养子女d 签订合同3 我国代理制度不包括下列哪一种 A 委托代理b 指定代理c 法定代理d 双方代理 第四单元诉讼时效 一 诉讼时效的概念诉讼时效是指民事权利受到侵害的权利人在法定的时效期间内不行使权利 当时效期间届满时 权利人即丧失了获得法律强制保护其权利的制度 二 诉讼时效的效力诉讼时效的效力是指诉讼时效届满所产生的法律后果 消灭了权利人享有的胜诉权三 诉讼时效的种类1 普通诉讼时效 时效期间 2年 2 特殊诉讼时效3 最长诉讼时效 最长保护期限 20年 注意 下列民事法律关系的特别诉讼时效期间为1年 1 身体受到伤害要求赔偿的 2 出售质最不合格的商品未声明的 3 延付或拒付租金的 4 寄存财物被丢失或者损毁的 四 诉讼时效的中止 中断和延长 一 诉讼时效的中止诉讼时效中止是指在诉讼时效进行期间 因发生法定事由阻碍权利人行使请求权 诉讼时效依法暂时停止进行 并在法定事由消失之日起继续计算 诉讼时效的中止的法定事由有 不可抗力和其他障碍 诉讼时效可以中止的时间为诉讼时效期间的最后6个月 二 诉讼时效的中断诉讼时效中断是指在诉讼时效进行期间 因发生一定的法定事由 使已经经过的时效期间统归无效 待时效中断事由消除后 诉讼时效期间重新起算 诉讼时效中断的法定事由为 1 提起诉讼 2 权利人主张权利 3 义务人认诺 三 诉讼时效延长诉讼时效延长是指人民法院查明权利人在诉讼时效期间确有法律规定之外的正当理由而未行使请求权的 适当延长已完成的诉讼时效期间 真题回顾 1 根据我国 民法通则 的规定 最长诉讼时效的期限为 D 2005年12月真题84题 A 2年B 4年C 10年D 20年 模拟试题 1 权利人向法院起诉的行为会引起 A 诉讼时效的中止b 诉讼时效的中断C 诉讼时效的延长d 诉讼时效不变2 诉讼时效期间届满所产生的法律后果是消灭了权利人享有的 A 上诉权b 请求权c 胜诉权d 起诉权3 根据我国 民法通则 规定 诉讼时效分为 A 普通诉讼时效b 特殊诉讼时效C 最长诉讼时效d 最短诉讼时效E 中间诉讼时效 4 下列哪种民事纠纷的诉讼时效不是1年A 身体受到伤害要求赔偿的B 出售质最不合格的商品未声明的c 延付或拒付租金的D 寄存财物被丢失或者损毁的E 国际技术进出口合同争议5 我国最长诉讼时效期间是 A 5年b 10年c 15年d 20年 第五单元婚姻继承 一 继承概述继承是指自然人死亡后遗留的个人合法财产依法转移给他人所有的法律制度 按照我国法律的规定 继承人只能是自然人 继承权也仅为自然人享有的权利 一 继承开始根据我国 继承法 的规定 继承从被继承人死亡时开始 二 继承权继承权是公民依照法律直接规定或被继承人生前所立的合法遗嘱取得被继承人遗产的权利 1 继承权的取得 1 法定继承权 法定继承权是指法定继承人直接根据法律规定而享有的继承权 需具备的两个法律事实 A 继承人与被继承人之间的婚姻关系或血缘关系或扶养关系的成立 B 被继承人死亡 法定继承人的继承顺序 第一顺序为配偶 子女 父母 第二顺序为兄弟姐妹 祖父母 外祖父母 2 遗嘱继承权 遗嘱继承 是指由被继承人以遗嘱授予的继承权 需具备的两个法律事实 一是被继承人立有合法有效的遗嘱 二是立遗嘱人死亡 我国遗嘱继承人的范围与法定继承人的范围相同 即遗嘱人只能在法定继承人的范围内指定遗嘱继承人 真题回顾1 不能成为遗嘱继承人 2005年12月真题83题 A堂兄弟B子女C外祖父母D父母遗嘱继承在具备下列条件时适用 没有遗赠扶养协议的 被继承人立有遗嘱 并且遗嘱合法有效 遗嘱继承人必须后于遗嘱人死亡 遗嘱继承人未丧失继承权 也未放弃继承权 2 遗嘱的效力 一份合法有效的遗嘱 必须具备以下条件 1 遗嘱人立遗嘱时必须具备遗嘱能力 2 遗嘱必须是遗嘱人的真实意思表示 3 遗嘱内容必须合法 4 遗嘱必须符合法定形式 3 继承权的放弃 在继承开始以后 继承人应当在遗产处理前 做出放弃继承的表示 没有表示的 视为接受继承 4 继承权的丧失 继承人有下列行为之一的丧失继承权 故意杀害被继承人 为争夺遗产而杀害其他继承人 遗弃被继承人 或者虐待被继承人情节严重的 伪造 篡改或者销毁遗嘱 情节严重的 真题回顾 1 关于财产继承的表述 错误的是 2005年12月真题114题 A 法定继承优先于遗嘱继承B 非法定继承人不得成为遗嘱继承人C 受遗赠人不得为法人D 兄弟属于第二序列继承人E 遗赠抚养协议优先于遗嘱 3 遗嘱继承中 符合法律的规定 2007年5月真题52题 A 遗嘱优先于遗赠B 遗赠抚养协议始终优先于遗嘱C 遗嘱继承人先于遗嘱人死亡 遗产相关部分视为遗嘱继承人的遗产处理D 遗嘱继承人先于遗嘱人死亡 遗产相关部分可代位继承 4 视为放弃继承或者放弃接受遗赠 2007年5月真题96题 A 在遗产处理前没有明确表示准备继承的B 在遗产处理前明确表示接受遗赠的C 在知道受遗赠的两个月内没有表示接受遗赠的D 在遗产处理前明确表示放弃继承的E 在知道受遗赠的两个月内明确表示放弃接受遗赠的 三 代位继承和转继承1 代位继承 又称为间接继承 是指被继承人的子女先于被继承人死亡 由该子女的晚辈直系血亲代其位继承被继承人遗产的一种法定继承方式 代位继承必须具备以下条件 1 代位继承只适用于法定继承 2 代位继承的发生须有被继承人的子女先于被继承人死亡的法律事实 3 代位继承人必是被继承人的子女的晚辈直系血亲 4 继承权的存在 被代位人对被继承人必须具有继承权 5 代位继承人只能继承被代位人应得的遗产份额 2 转继承 是指被继承人死亡后 继承人在尚未实际取得遗产之前就死亡 该继承人的继承人代其实际接受其有权继承的遗产的一项法律制度 转继承应当符合以下条件 1 被转继承人必须是在被继承人死亡以后 遗产分割以前死亡 这是转继承发生的前提条件 2 继承人不存在丧失继承权的情况 3 转继承人也必须享有继承权 即转继承人也没有丧失或拒绝接受继承权的情形 4 被转继承人也必须享有继承权 四 遗赠与遗赠扶养协议1 遗赠 遗赠是指立遗嘱人以遗嘱的方式将其遗产的一部分或全部无偿地赠给国家 集体组织或法定继承人以外的人 并于其死亡发生法律效力的行为 遗赠与遗嘱区别主要在于以下几个方面 1 接受权利的主体范围不同 2 主体所承担的义务不同 3 取得遗产的方式不同 4 做出接受遗产表示的要求不同 受遗赠人应当在知道受遗赠的两个月内明确做出接受的意思表示 到期没有表示接受的 视为放弃遗赠 在遗嘱继承中 遗赠人可在遗嘱中指定候补继承人 而在遗赠中则不能指定候补的遗赠人 2 遗赠扶养协议 遗赠扶养协议是指受扶养人 公民 和扶养人之间订立的关于扶养人承担受扶养人的生养死葬义务 受扶养人将自己所有的财产遗赠给扶养人的协议 遗赠扶养协议具有以下特征 1 遗赠扶养协议的主体有一定的限制 2 遗赠扶养协议是一种协议行为 3 遗赠扶养协议双方 互享权利 互负义务 4 遗赠扶养协议必须是书面形式 5 遗蹭扶养协议是生前行为与死后行为的统一 二 婚姻概述 一 结婚 二 夫妻财产关系1 法定财产制度1 夫妻共同财产 在婚姻关系存续期间任何一方所得的财产 原则上均属夫妻共同共有财产 2 夫妻个人财产 具体有 一方的婚前财产 一方因身体受伤害所得的医疗费 残疾人生活补助费等费用 遗嘱或赠与合同中确定只归一方的财产 一方专用的生活用品 其他应当归夫妻一方的财产 当事人结婚前 父母为双方购置房屋出资的 该出资属于对其子女的个人赠与 婚后则属于对双方赠与 2 约定财产制度书面形式不得对抗善意第三人 真题回顾 1 夫妻共同债务不包括 2007年5月真题55题 A 夫妻一方因住院所借的医疗费B 夫妻一方因违反交通规则所承担的撞伤他人的医疗费C 夫妻一方未经对方同意对房屋进行装修所欠的债务D 夫妻一方借钱供子女读书 我国现行法律实行的夫妻财产制度为 09年11月 A 夫妻法定财产制度B 夫妻约定财产制度C 夫妻法定财产制度和夫妻约定财产制度相结合D AA制 是婚姻成立形式要件 09年11月 A 结婚登记B 婚姻双方当事人自愿C 男不得早于22周岁 女不得早于20周岁D 禁止患有一定疾病的人结婚 三 离婚及离婚诉讼中的夫妻财产的处理1 离婚分为协议离婚和诉讼离婚 诉讼离婚通常具有下列法定情形 1 重婚或有配偶者与他人同居 2 实施家庭暴力 虐待 遗弃家庭成员 3 赌博 吸毒等恶习而屡教不改 4 因感情不和而分居满两年 5 一方宣告失踪 6 其他导致夫妻感情破裂的情形 2 财产处理 真题回顾 是指男女双方或一方缺乏结婚的真实意思 因受他方或第三者胁迫或被非法限制人身自由而结合的违法婚姻 09年11月A 事实婚姻B 无效婚姻C 可撤销婚姻D 重复婚姻父母对子女在经济上的供养和生活上的照料 不包括子女的 09年11月A 生活费B 教育费C 医疗费D 购房费 模拟试题 1 代位继承只适用于 A 法定继承b 遗嘱继承或遗赠C 遗赠d 遗嘱继承2 代位继承人可以是被继承人子女的 A 祖父母b 配偶c 孙子女d 外祖父母3 第一顺序的继承人包括 A 配偶 子女 父母b 兄弟姐妹 祖父母 外祖父母c 配偶 子女 兄弟姐妹d 子女 父母 兄弟姐妹 4 关于遗赠抚养协议正确的是 A 抚养人只能是公民B 遗赠抚养协议是无偿的C 遗赠抚养协议可以是口头形式D 遗赠人生前 扶养人只有扶养的义务 而不能承受财产5 继承人有下列行为之一的丧失继承权 A 故意杀害被继承人b 为争夺遗产杀害其他继承人c 遗弃被继承人d 虐待被继承人情节严重的e 伪造 篡改或者销毁遗嘱 情节严重的6 夫妻财产关系的主要内容有 A 夫妻财产制b 夫妻相互抚养义务c 夫妻相互遗产继承权d 共同清偿债务e 配偶权 第六单元合同 一 合同的订立 一 要约规则1 要约的构成要件 内容具体确定 表明经受要约人承诺 要约人即受该意思表示约束 2 要约与要约邀请 要约是希望与他人订立合同的意思表示 要约遨请是希望他人向自己发出要约的意思表示 3 要约的生效 撤回与撤销 A 要约生效时间采用到达主义 要约到达要约人时生效 B 要约的撤回须在要约到达受要约人之前或同时到达受要约人 C 要约的撤销的意思表示须在要约到达受要约人之后 受要约人做出承诺之前到达受要约人 二 承诺规则承诺是受要约人同意要约的意思表示 承诺通知到达受要约人时生效 1 承诺构成要件 承诺必须由受要约人作出 承诺须向要约人作出 承诺的内容应与要约的内容相一致 承诺必须在要约的有效期内作出2 承诺的撤回 3 承诺的生效与合同成立 三 合同的形式和主要条款 真题回顾 1 保险合同条款由保险人事先拟定 投保人只需填写投保申请 由保险人确认 保险合同即成立 因此我们说保险合同是一种 合同 2005年12月真题65题 A 附和性B 条件性C 补偿性D 射幸性2 保险合同是一种附和性合同 其条款由保险人事先拟定 经监管部门审批后生效 在法律上 这种合同又往往被称为 2006年5月真题65题 A 要式合同B 双务合同C 格式合同D 最大诚信合同 二 合同的效力 一 合同的成立与生效 二 效力未定的合同类型1 限制民事行为能力人订立的合同2 无权代理人订立的合同3 法人的代表人或其他经济组织负责人越权签订的合同4 无处分权人签署的处分合同 三 合同的无效和可撤销1 合同无效的情形 1 以欺诈 胁迫的手段订立合同 损害国家利益 2 恶意串通 损害国家 集体或者第三人利益 3 合法形式掩盖非法目的 4 损害社会公共利益 5 违反法律 行政法规的强制性规定 2 可变更 可撤销合同的范围 1 因重大误解订立的合同 2 订立合同显失公平 3 一方以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危 使对方违背真实意思表示的情况下订立的合同当事人对可撤销合同的撤销权行使是有期限的 自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权 或知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权的 撤销权消灭 三 合同的履行 一 双务合同的履行原则1 诚实信用原则2 适当履行原则3 全面履行原则真题回顾 1 属于合同履行的原则 2006年5月真题115题 A 意思真实原则B 诚实信用原则C 适当履行原则D 全面履行原则E 真实履行原则 二 双务合同的履行双务合同是当事人双方互负给付义务的合同 双务合同履行中的抗辩权同时履行抗辩权先履行抗辩权不安抗辩权 四 合同责任 一 缔约过失责任1 缔约过失责任的构成要件 1 违反先合同义务2 造成信赖利益损失3 有缔约过失之存在2 缔约过失责任主要有下列类型 1 假借订立合同 恶意进行磋商 2 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况 3 泄露或不正当使用商业秘密 4 其他 二 违约责任概述违约责任以合同有效成立为前提 违约责任的构成要件有两个 1 违约行为 违约行为是构成违约责任的首要条件 2 主观过错 过错是构成违约责任的前提条件 真题回顾 1 在我国 构成违约责任必须同时具备 的条件 2006年5月真题114题 A 违约一方意思表示不真实B 违约一方存在过错C 损害事实与违约行为存在因果关系D 有损害事实发生E 有违约行为 三 违约的免责事由1 法定免责事由 主要指不可抗力 指不能预见 不能避免并不能克服的客观情况 主要包括以下几种情形 1 自然灾害 如台风 洪水 冰雹 2 政府行为 如征收 征用 3 社会异常事件 如罢工 骚乱2 约定免责事由 即当事人约定的免责条款 指当事人在合同中约定免除将来可能发生的合同责任的条款 其所规定的免责事由即约定免责事由 四 合同责任的形式1 继续履行 对于金钱债务 无条件适用继续履行 对于非金钱债务 有条件适用继续履行 2 采取补救措施3 赔偿损失 最重要的合同责任形式 4 违约金 没有约定违约金时 才适用赔偿金 5 定金 五 合同变更和解除 一 合同变更和解除的概念 二 合同变更和解除的条件1 合同变更的条件 1 原本存在着有效的合同关系 2 合同内容发生变化 3 合同的变更需经当事人协商一致 2 合同解除的条件 1 因不可抗力致使合同不能达到目的 2 迟延履行 3 拒绝履行 4 不完全履行 5 债务人的过错造成合同不能履行 三 合同变更或解除的法律后果1 合同变更的法律后果 2 合同解除的法律后果 模拟试题 1 要约的撤回是指对尚未生效的要约阻止其生效的意思表示 撤回要约的通知须在要约到达受要约人 到达受约人 A 之前b 同时c 之后d 之前或同时2 违约责任以 为前提A 合同不成立b 合同有效成立C 合同无效d 合同被撤销3 是构成违约责任的首要条件A 违约行为b 违约金c 主观过错d 强制履行 4 对于金钱债务 适用继续履行A 部分b 无条件c 有条件d 不5 债权人在合理期限内未请求履行的非金钱债务 适用继续履行A 部分b 无条件c 有条件d 不6 在理财规划业务中 理财规划师所在机构所寄送的价目表 说明书等一般被视为 A 要约b 要约邀请c 合同范本d 合同协议7 不可抗力不包括 A 雪灾b 政府征用c 罢工d 家庭暴力8 债务人能够履行 但是在履行期限届满却未履行债务的现象为 A 迟延履行b 拒绝履行c 不完全履行d 过错履行 9 在合同约定完成理财事务后支付费用的 如果理财规划师有确切证据证明客户将不支付理财费用 理财规划师可以代表所在机构行使 A 同时履行抗辩权b 先履行抗辩权C 不安抗辩权d 积极抗辩权10 要约的两个构成要件是 A 内容具体明确B 内容真实无误C 表明经受要约人承诺 要约人即受该要约约束 D 表明经要约人承诺E 要约需符合法定形式 11 承担违约责任的方式有 A 赔偿损失b 违约金c 定金d 继续履行e 采取补救措施 第七单元信托 一 信托的概念和特征 一 信托的概念信托 是指委托人基于对受托人的信任 将其财产权委托给受托人 由受托人按委托人的意愿以自己的名义 为受益人的利益或者特定目的 进行管理或者处分的行为 二 信托的特征1 信托是一种理财机制 为第三人利益管理或者处分信托财产 2 信托的成立须以有效地转移信托财产为要件 3 信托关系的存在以当事人之间的信任为基础 4 信托目的是必备要素 5 信托由三方法律关系构成 二 信托的作用机制1 风险隔离 2 第三方管理 有三种 积极管理 消极管理 连续管理3 权益重构 三 信托关系的要素 一 信托设立的依据1 基于合同设立的信托 2 基于遗嘱设立的信托 二 信托目的只要不违背法律和公序良俗 当事人可以基于任何目的设立信托 三 信托主体1 委托人 是将财产委托转移他人的人 是设立信托的人 凡具有签订合同能力的人都可以成为委托人 2 受益人 无须具备有行为能力的条件 凡是具备权利能力的人都可以担当 真题回顾 1 只要具备权利能力 即可成为 2005年12月真题119题 A 信托人B 受益人C 受托人D 委托人 3 受托人 必须由具有法律上的完全民事行为能力的自然人或法人担任真题回顾1 可以担任信托受托人 2005年12月真题102题 A专业信托投资公司B限制行为能力自然人C具有完全民事行为能力自然人D仅具有权利能力的自然人E任何人 2 关于信托的表述中 正确的是 DE 2005年12月真题104题 A 受托人可以是同一信托的唯一受益人B 委托人不可成为受益人C 凡是具有签订合同能力的人均可成为受托人D 受托人负有对信托财产进行分别管理的义务E 委托人负有放弃财产权的义务 四 信托客体1 信托财产的范围 专属于委托人的权利不可以2 信托财产的特性 转让性和独立性3 信托财产的管理 分别管理 登记管理 五 信托的变更与终止1 信托的变更 1 委托人的变更权 2 受托人的变更权 3 受益人的变更权2 信托的终止 1 信托终止的原因 2 信托终止的法律后果 真题回顾 1 在完全他益信托中 受益人不是信托合同的当事人 2006年5月真题120题 2 委托人有权准许受托人辞任 2005年12月真题119题 3 ABC 属于信托基本要素 2005年12月真题103题 A 信托行为B 信托关系人C 信托目的D 信托收益率E 信托期限4 信托成立必须具备的基本要素有 ACDE 2006年5月真题104题 A 信托行为B 信托方式C 信托关系人D 信托目的E 信托标的物 最常用的以配偶及子女为受益人的信托为 09年11月A 风险隔离信托B 离婚赡养信托C 不可撤销人生保全信托D 子女教育信托信托委托人的权利包括 09年11月A 变更信托财产管理办法权B 知情权C 优先受偿权D 撤销权E 解任受托人权 四 信托与相近概念的区别 一 信托与代理 二 信托与行纪 三 信托与赠与 五 信托关系人的权利义务 一 委托人的权利和义务1 权利 1 知情权 2 变更信托财产管理方法权 3 撤销权 恢复原状请求权和赔偿损失请求权 4 解任受托人权 2 义务 1 财产转移的义务 2 保证信托财产合法性的义务 3 不损害债权人利益的义务 4 支付报酬或费用的义务 二 受托人的权利和义务1 权利 1 受托人有报酬请求权 2 优先受偿的权利 2 义务 1 为受益人的最大利益处理信托事务的义务 2 诚实 信用 谨慎 有效管理信托财产的义务 3 不利用信托财产为自己谋取利益的义务 4 不混同信托财产和自有财产的义务 5 不擅自利用信托财产进行关联交易的义务 6 对信托财产独立财务处理的义务 7 保存处理信托事务完整记录的义务 8 向受益人支付利益的义务 三 受益人的权利和义务1 权利 1 享有信托受益权 2 放弃信托受益权 3 转让信托受益权 2 义务 六 主要的个人信托类型1 婚姻家庭信托 风险隔离信托 不可撤销人生保全信托2 子女监护信托 子女激励信托 离婚养育信托 子女教育信托3 遗产管理信托 4 养老保障信托 5 人寿保险信托 真题回顾 1 在人寿保险信托中 受益人通常是 2006年5月真题58题 A 受托机构 如银行B 委托人本人C 投保人的遗属 通常是未成年子女D 法定受益人 模拟试题 1 信托 是指委托人基于对受托人的信任 将其财产权委托给受托人 由受托人按委托人的意愿 以自己的名义 为 的利益或者特定目的 进行管理或者处分的行为 A 受托人b 受益人c 受托人及受益人d 受托人及父母子女2 受托人对受托财产的权利不包括对信托财产的 A 占有b 使用c 受益d 处分3 信托财产不可以是 A 有价证券b 专利权c 土地d 继承权 4 信托关系中委托人的权利不包括 A 知情权和变更信托财产管理方法权B 撤销权 恢复原状请求权和赔偿损失请求权C 优先受偿权d 解任受托人权5 信托关系中受益人的权利不包括 A 享有信托受益权b 放弃信托受益权C 转让信托收益权d 解任受托人权6 他益信托的信托合同的当事人包括 A 委托人b 受托人c 管理人d 公证人E 受益人7 信托的目的非常自由 只要不违背公序良俗和法律 当事人可以基于任何目的设立信托 第八单元知识产权 一 知识产权知识产权是指民事主体对其创造性的智力成果所依法享有的专有权利 特征 1 无形性 2 双重性 3 专有性 4 地域性 5 时间性 二 著作权著作权亦称版权 是指作者或者其他著作权人依法对文学 艺术和科学创作作品所享有的各项专有权利的总称 一 著作权的主体1 合作作品2 集体作品3 职务作品4 委托作品5 演绎作品6 电影 电视 录像作品 二 著作权的客体1 受著作权法保护的作品 2 不受著作权保护的作品 三 著作权的内容1 人身权利 发表权 署名权 修改权 保护作品完整权 2 财产权利 再现原作品 获得报酬权 演绎权 四 著作权的法律保护期限 五 著作权的使用许可1 许可使用合同 2 专有许可 3 非专有许可 真题回顾 不受著作权保护的作品有 09年11月A 口述作品B 建筑作品C 模型作品D 科学定律著作权许可使用合同的有效期限不得超过 年 09年11月A 5B 10C 15D 20 三 专利权 一 专利权的主体1 职务发明人 2 非职务发明人 3 共同发明人 4 外国人 外国企业或者外国其他组织 5 合法继受人 二 专利权的客体1 发明 2 实用新型 授予实用新型的发明创造 必须同时具备新颖性 创造性和实用性三个条件 3 外观设计 4 不授予专利权的情形 1 科学发现 2 智力活动的规则和方法 3 疾病的诊断和治疗方法 4 动物和植物品种 但其生产方法可授予专利权 5 用原子核变换方法获得的物质 6 此外 对违反国家法律 社会公德或者妨害公共利益的发明创造 也不能授予专利权 三 专利权的内容1 专利权人的权利 1 独占权 2 转让权 3 许可权 4 标记权 5 排除侵犯权 2 专利权人的义务 1 实施专利 2 缴纳专利年费 3 对职务发明创造的发明人或者设计人给予奖励 四 专利权的取得 四 商标专用权商标权是指商标注册人对其已注册商标依法享有的权利 一 商标 商标是商品和商业服务的标记 二 注册商标 三 商标权的主体商标权的主体即商标权人 是指可以申请商标注册并享有商标权的人 四 商标权的客体商标权的客体是指注册商标 包括商标使用的文字 图形或者其组合 五 商标权的内容1 商标权人的权利 2 商标权人的主要义务 六 商标权的保护期限和保护范围注册商标的有效期为10年 自核准注册之日起计算 商标权的保护范围 以核准注册的商标和核定使用的商品为限 真题回顾 1 注册商标的有效期为 自核准注册之日起计算 2007年5月真题53题 A 5年B 10年C 20年D 50年 第九单元个人独资企业 个人独资企业 在中国境内设立 由一个自然人投资 财产为投资人个人所有 投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体 个人独资企业具有以下特征 1 仅由一个自然人投资 2 企业的建立与解散程序简单 仅需向工商部门登记即可 3 经营管理灵活自由 4 无需双重课税 5 投资者对企业债务承担无限责任 真题回顾1 个人独资企业解散后 原投资人对个人独资企业存续期间的债务不再承担清偿责任 2007年5月真题119题 一 个人独资企业的设立设立独资企业通常要具备以下五个方面的条件 1 投资人及企业住所 2 有合法的企业名称 3 有投资人申报的出资 4 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 5 有必要的从业人员 二 个人独资企业的登记三 分支机构四 个人独资企业投资人的权利与责任五 个人独资企业的管理 六 个人独资企业的解散与清算 一 解散有下列情形之一时应当解散个人独资企业 1 投资人决定解散 2 投资人死亡或者被宜告死亡 无继承人或者继承人决定放弃继承 3 被依法吊销营业执照 4 法律 行政法规规定的其他解散情形 二 清算个人独资企业解散的 财产应按下列顺序清偿 1 所欠职工工资和社会保险费用 2 所欠税款 3 其他债务 真题回顾 个人独资企业解散后 债权人在 年内未向债务人提出偿债请求的 则不继续承担清偿责任 09年11月A 1B 2C 5D 10 第十单元合伙企业 一 合伙企业的概念及特点中华人民共和国合伙企业法二 合伙企业的设立条件1 有不少于两人的合伙人2 有合伙协议 3 有各合伙人实际缴付的出资 4 有合伙企业的名称 5 有经营场所和从事合伙经营的必要条件 三 有限合伙 一 有限合伙企业合伙人的责任形式 二 有限合伙企业合伙人的人数 三 对有限合伙企业的公示要求 四 有限合伙人的权利 五 有限合伙人有限责任保护的免除 六 有限合伙企业不同于普通合伙企业的其他规定 七 关于特殊的普通合伙 四 合伙企业财产 一 合伙企业财产的构成1 合伙人的出资 2 以合伙企业名义取得的收益 二 合伙企业财产的性质共有财产性质 三 合伙企业财产的管理与使用合伙企业财产依法由全体合伙人共同管理和使用 五 入伙与退伙 一 入伙1 入伙的条件和程序 1 新合伙人人伙时 应当经全体合伙人同意 2 入伙人与原合伙人订立书面合伙协议 2 新合伙人的权利和责任 二 退伙退伙的原因 一是自愿退伙 二是法定退伙 有下列情形之一时 合伙人可以退伙 1 合伙协议约定的退伙事由出现 2 经全体合伙人同意退伙 3 发生合伙人难于继续参加合伙企业的事由 4 其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务 合伙人有下列情形之一的 则当然退伙 1 死亡或者被依法宜告死亡 2 被依法宣告为无民事行为能力人 3 个人丧失偿债能力 4 被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额 合伙人有下列情形之一的 并经其他合伙人一致同意 可以决议将其除名 1 未履行出资义务 2 因故意或者重大过失给合伙企业造成损失 3 执行合伙企业事务时有不正当行为 4 合伙协议约定的其他事由 六 合伙企业的解散与清算 一 合伙企业解散合伙企业有下列情形之一时 应当解散 1 合伙协议约定的经营期限届满 合伙人不愿继续经营的 2 合伙协议约定的解散事由出现 3 全体合伙人决定解散 4 合伙人已不具备法定人数 5 合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现 6 被依法吊销营业执照 7 出现法律 行政法规规定的合伙企业解散的其他原因 二 合伙企业清算财产清偿顺序 合伙企业财产在支付清算费用后 按下列顺序清偿 合伙企业所欠职工工资和劳动保障费用 合伙企业所欠税款 合伙企业的债务 返还合伙人的出资 三 合伙企业的破产 七 合伙企业的事务执行 一 合伙事务执行的形式 二 合伙事务的决定八 合伙企业的损益分配九 非合伙人参与经营管理十 合伙企业与第三人关系 一 对外代表权的效力 二 合伙企业和合伙人的债务清偿1 合伙企业的债务清偿与合伙人的关系 1 合伙人的连带清偿责任 2 合伙人之间的债务分担和追偿 2 合伙人的私人债务清偿与合伙企业的关系 真题回顾 判断 由全体合伙人共同执行合伙企业事务的 只有受委托的合伙人有权对外代表合伙企业 09年11月 第十一单元公司 一 公司概述 一 公司的概念公司是以营利为目的而依法设立的 具有民事权利能力和行为能力 以自有资产独立承担民事责任的企业法人 特征 1 公司具有法人资格 2 公司以营利为目的的 3 公司应依法成立 二 公司的分类1 以公司股东的责任范围为标准分类 无限公司 有限责任公司 股份有限公司 两合公司 股份两合公司2 以公司之间的关系为标准分类母公司与子公司 总公司与分公司3 以公司的信用基础为标准分类人合公司 资合公司 人合兼资合公司 三 公司与其他企业的区别 四 公司的设立 五 公司章程 六 公司治理结构股东 大 会董事会经理监事会 七 公司资本 八 公司公积金和公益金1 公积金 1 法定公积金 2 任意公积金 2 公益金 九 公司利益的分配 十 公司的解散和清算 二 有限责任公司 一 有限责任公司的设立1 设立条件 1 股东人数和资格符合法律规定 2 股东出资达到法定资本最低限额 3 股东出资方式多样 4 股东应当按期足额缴付出资额 5 股东共同制定公司章程 6 其他条件 2 有限责任公司设立过程中的法律责任 1 股东没有按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额的 除应当向公司足额缴给外 还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任 2 有限