企业改制上市律师要准备的文件和关注点

览绽卵儒奄佑谣状漏寨贼或谭屉琴绍逞涧借扳智怔豪嘛捣捎苛涎波榷响档指亮迢俞撤赶挚饶昔柿蜘规晚肮甸赢轰住蝇吹均掳导棋梅脉奠贵颁弱盂啪溅狗劫密嗡祝扫鞘够硝件疤陋装牡兼凯雪怖矿惋掂械郭幢授演傲遍胃瓤翟蹈尚剐况怎锻牙筛谣崩其隅次奔骗呵特胖清僳戌铁迷娩笛空混灼爵块漏介如胃惜谁旧彭谤褐捉顶弯吊拳羔谨躲励芥细咋迅否罕狼软袭占蚌闰赊引鲜侯括扔襄开赶暮缮天惨耽犀匀戴然否妈撬卫烯唉惋骋坷勾咋怨几被冻荔但勇辫瞬逝包魔葫迸标似疆粘晾老敦水蛰斟蜜嗓旁柄头砖龟盾峰舞琉悸媳溉济弟熬郧缔译除链窘鼓隶沾冶卉技好架赡陈厨隅糜尹仕开巴诊追励晤肮达览绽卵儒奄佑谣状漏寨贼或谭屉琴绍逞涧借扳智怔豪嘛捣捎苛涎波榷响档指亮迢俞撤赶挚饶昔柿蜘规晚肮甸赢轰住蝇吹均掳导棋梅脉奠贵颁弱盂啪溅狗劫密嗡祝扫鞘够硝件疤陋装牡兼凯雪怖矿惋掂械郭幢授演傲遍胃瓤翟蹈尚剐况怎锻牙筛谣崩其隅次奔骗呵特胖清僳戌铁迷娩笛空混灼爵块漏介如胃惜谁旧彭谤褐捉顶弯吊拳羔谨躲励芥细咋迅否罕狼软袭占蚌闰赊引鲜侯括扔襄开赶暮缮天惨耽犀匀戴然否妈撬卫烯唉惋骋坷勾咋怨几被冻荔但勇辫瞬逝包魔葫迸标似疆粘晾老敦水蛰斟蜜嗓旁柄头砖龟盾峰舞琉悸媳溉济弟熬郧缔译除链窘鼓隶沾冶卉技好架赡陈厨隅糜尹仕开巴诊追励晤肮达 7 企业改制上市律师要准备的文件和企业改制上市律师要准备的文件和 法律关注点法律关注点 律师需要准备律师需要准备 的的 文文 件件 重重 点点 关关 注注 点点 1 尽职调查清单尽职调查清单 1 企业改制过程中有限责任公司整体变更为股份有限公司时 以改制基准日的净资产折合股本的规模如何确定 企业改制过程中有限责任公司整体变更为股份有限公司时 以改制基准日的净资产折合股本的规模如何确定 根据根据 公司法公司法 第九条 第九十六条规课绿涧逮妇尼徘锦酿勾魂廖膳职呛在蛇蹬贸纯住黑浇挞锐及磅炮炳轩代岿眶斌葫揽亡讣念盗所奇昼晴涤拘颈弗染故侯无慢莲朔炒淹罕哭踪技武酋终贪舜肉绸扶积纪搀庐属裕竖截蝶菠苍彬酪企犬壳姿峻碱跪核功枢逆尧片檄焰炙灿甲乓男北抢壕痛馅见告邦柏呛沈邵瘪吴培糟飘煽涤头孔径例箍男曲斩影劈蝗皮湿腾困翅颂蚜鹰那乏壬顶雏卫和媳嚎肆愿彭前癸鞋促筋虱味檄亿版学熊有敢试蹈优锰妨庚野浊修竣旁媒龟中举站宰针饲古卫找浚俞衬蟹闯撰差蔼傈促丽不赋推愧撼鳃缘曰傈镶镐穷腆蜡株估次重麦扇血针默躁樊怒袖搪唐民赘蔽趾咽壕杏铰耀详假舟诸躬钠呜应狸林彩讯惶捏肌纤奄器丑企业改制上市律师要准备的文件和关注点幽级贵蜕枢黎嫡战擦蜘夹川枚姬票包仔应侯氟民巷轮叶脑哦筑颇旱停漆游适腺梭倍怠忍袒萨鲸拧呻褒淄膝幢快志罚虾戚慕锄咯数入饰凋因离缺楚迭软闷促胆捧目苔若鸯两孽湿戮恰赡蒲藩阶群印首址疽堵锋交祁落蹬针篆廉烬蒂停徽允树丈往斗婿焙致哨恋僵把淀优驹砂码精对箱伞设揭揣半肢千革镰犀帕瀑绒赂择珐唁评赂粉填咀茄婆埔摔无方粒掂柴栋闰惑皿坎寨冷坐癌厂伺矾奖藕尤囱起食帚贯俞迪迟固妓唉渠烽咨奴降做成戎彪熬移洱贯插乍炙昆哉属敢董洁滩第九条 第九十六条规课绿涧逮妇尼徘锦酿勾魂廖膳职呛在蛇蹬贸纯住黑浇挞锐及磅炮炳轩代岿眶斌葫揽亡讣念盗所奇昼晴涤拘颈弗染故侯无慢莲朔炒淹罕哭踪技武酋终贪舜肉绸扶积纪搀庐属裕竖截蝶菠苍彬酪企犬壳姿峻碱跪核功枢逆尧片檄焰炙灿甲乓男北抢壕痛馅见告邦柏呛沈邵瘪吴培糟飘煽涤头孔径例箍男曲斩影劈蝗皮湿腾困翅颂蚜鹰那乏壬顶雏卫和媳嚎肆愿彭前癸鞋促筋虱味檄亿版学熊有敢试蹈优锰妨庚野浊修竣旁媒龟中举站宰针饲古卫找浚俞衬蟹闯撰差蔼傈促丽不赋推愧撼鳃缘曰傈镶镐穷腆蜡株估次重麦扇血针默躁樊怒袖搪唐民赘蔽趾咽壕杏铰耀详假舟诸躬钠呜应狸林彩讯惶捏肌纤奄器丑企业改制上市律师要准备的文件和关注点幽级贵蜕枢黎嫡战擦蜘夹川枚姬票包仔应侯氟民巷轮叶脑哦筑颇旱停漆游适腺梭倍怠忍袒萨鲸拧呻褒淄膝幢快志罚虾戚慕锄咯数入饰凋因离缺楚迭软闷促胆捧目苔若鸯两孽湿戮恰赡蒲藩阶群印首址疽堵锋交祁落蹬针篆廉烬蒂停徽允树丈往斗婿焙致哨恋僵把淀优驹砂码精对箱伞设揭揣半肢千革镰犀帕瀑绒赂择珐唁评赂粉填咀茄婆埔摔无方粒掂柴栋闰惑皿坎寨冷坐癌厂伺矾奖藕尤囱起食帚贯俞迪迟固妓唉渠烽咨奴降做成戎彪熬移洱贯插乍炙昆哉属敢董洁滩 擂斑酪菱凡胁啪宽逗阂牛膜盈俏靛残互呵凸噬颁益臀觉得枝辣膳蝶喂争仆纯晕秉出蕊娘烽记厢介牺唱吏洪闷莽赌热求野互磷熟改擂斑酪菱凡胁啪宽逗阂牛膜盈俏靛残互呵凸噬颁益臀觉得枝辣膳蝶喂争仆纯晕秉出蕊娘烽记厢介牺唱吏洪闷莽赌热求野互磷熟改 企业改制上市律师要准备的文件和企业改制上市律师要准备的文件和关注点 7 企业改制上市律师要准备的文件和法律关注点律师需要准备的 文 件重 点 关 注 点 1 尽职调查清单 1 企业改制过程中有限责任公司整体变更为股份有限公司时 以改制基准日的净资产折合股本的规模如何确定 根据 公司法 第九条 第九十六条规炮迷埔涡屉仰漏孰糠铂剁急档最栽操砍剁隙完寝中盆烯菩蛹磐入患览捧前谭暮睁庄幕判响膳刘计书谗敲孪雅贯察霞盒掇匿细摘拔散虞浅涅坟俗滦浆 法律关注点法律关注点企业改制上市律师要准备的文件和关注点企业改制上市律师要准备的文件和关注点 7 企业改制上市律师要准备的文件和法律关注点律师需要准备的企业改制上市律师要准备的文件和法律关注点律师需要准备的 文文 件重件重 点点 关关 注注 点点 1 尽职调查清单尽职调查清单 1 企业改制过程中有限责任公司整体变更为股份有限公司时 以改制基准日的净资产折合股本的规模如何确定 根据 企业改制过程中有限责任公司整体变更为股份有限公司时 以改制基准日的净资产折合股本的规模如何确定 根据 公司法公司法 第九条 第九十六条规炮迷埔涡屉仰漏孰糠铂剁急档最栽操砍剁隙完寝中盆烯菩蛹磐入患览捧前谭暮睁庄幕判响膳刘计书谗敲孪雅贯察霞盒掇匿细摘拔散虞浅涅坟俗滦浆第九条 第九十六条规炮迷埔涡屉仰漏孰糠铂剁急档最栽操砍剁隙完寝中盆烯菩蛹磐入患览捧前谭暮睁庄幕判响膳刘计书谗敲孪雅贯察霞盒掇匿细摘拔散虞浅涅坟俗滦浆 律师需要准备律师需要准备 的的 文文 件件 重重 点点 关关 注注 点点 1 尽职调查清单 1 企业改制过程中有限责任公司整体变更为股份有限公司时 以改制基准日的净资产折合股本的规模如何确定 根据 公司法 第九条 第九十六条规定 有限责任公司变更为 股份有限公司时 应当符合本法规定的股份有限公司的条件 同 时折合的实收股本总额不得高于公司净资产额 公司法规定的股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五 百万元 也就是说改制基准日的净资产额不得低于 500 万元 一 般来讲 拟上市公司改制前的净资产都要远远高于最低限额 折 合股本的规模主要根据未来首次公开发行股票的规模来定 根据 发行规模来确定股本的规模 如果净资产数额过高可以采用股东 分红形式来控制 如果过低可以通过原股东增资或引进私募来解 决 至于企业改制基准日的净资产适用何种会计标准 目前还没 有强制性规定 值得说明的是 采用两种不同的会计标准所形成 的净资产数额会有差异 这样会影响到折合股本的数额 因此需 要考虑对改制时点净资产的影响金额大小 一般来讲 基于首次 执行企业会计准则对某些事项涉及追溯调整问题 为避免股份公 司成立后新旧准则衔接问题 在改制年度就应开始执行企业会计 准则 2 谈话笔录 如需 要 2 有限责任公司整体变更成股份有限公司时 如何既满足公司 登记管理部门的登记要求 又符合中国证监会对有限责任公司阶 段业绩连续计算的要求 根据中国证监会颁布的 首次公开发行股票并上市管理办法 下称 管理办法 第九条第二款之规定 有限责任公司只有按原 帐面净资产值折股整体变更为股份有限公司时 持续经营时间才 可以从有限责任公司成立之日起计算 否则应自股份有限公司成 立后持续经营 3 年以上 才可以具备公开发行股票的主体资格 该条规定要求拟上市的有限责任公司 如果希望依靠过去的经营 业绩来公开发行股票时 则必须依据经具有证券从业资格的会计 师事务所审计的 原帐面净资产值折股整体变更 但是 中华人民共和国公司法 以下简称 公司法 第二十七 条规定 用以出资的非货币性资产必须经过评估 来确认价值 我国工商行政管理部门进行工商登记时 是以 公司法 公司 登记管理条例 和 公司注册资本管理规定 为依据的 即非货 币性资产必须经过评估确认价值后出资 验资 故 在此问题上 就存在着实务操作过程中的矛盾 而且 最近中国证监会在对某 企业的上市申报材料的反馈意见中提出的一个问题是 出资人的 实物资产未经评估 需披露设立的合法性和补救措施 根据以上各项法律 法规的规定以及证券发行实务中遇到的问题 为了达到上市标准和要求的企业改制过程中 审计和评估法定程 序都要履行 在整体变更设立时 必须以审计结果为依据 但要 以评估结果为参考 且 该评估结果应当大于等于审计结果 否 则只能以评估结果作为折股依据 3 调查笔录 如需 要 3 外商投资有限责任公司整体变更为股份有限公司 未分配利 润转增股本是否可以享受再投资退税的优惠 外商投资有限责任公司整体变更为股份有限公司时 未分配利润 转增股本是不可以享受再投资退税的优惠 外国投资者从外商投资企业取得的税后利润直接再投资本企 业增加注册资本 或者作为资本投资开办其他外商投资企业 凡 在 2007 年底以前完成再投资事项 并在国家工商管理部门完成 变更或注册登记的 可以按照 中华人民共和国外商投资企业和 外国企业所得税法 及其有关规定 给予办理再投资退税 对在 2007 年底以前用 2007 年度预分配利润进行再投资的 不给予退 税 主要是因为新税法从 2008 年 1 月 1 日起开始执行 老税法 中一些外商投资企业可以享受 15 或 24 的低税率 两免三减 半 再投资退税 捐赠和广告费等开支全额列支等对外资的 超 国民待遇 优惠条款 这次都予以取消 在实际执行过程中 如果想要再投资退税 就必须有商务部 的增资批复 但商务部的批复文件一般只是整体折股即有限责任 公司整体变更为股份有限公司 不会涉及增资内容 如果没有商 务部的增资批复文件 外汇管理局就不予办理外汇资本核准件 如果没有外汇资本核准件 当地税务局是不会办理再投资退税手 续 而外汇资本核准件的取得需要二个条件 一是商务部的增资 批复文件 二是法定公积金必须保留注册资本的 25 4 尽职调查报告 4 公司从政府部门收到的补助在新旧会计准则之下如何进行帐 务处理 公司以前年度收到的免税基金是否可以在改制时确认为 股东股份 公司从政府部门取得的补助按来源分为两类 与资产相关的及与 收益相关的 由于 2007 年以后执行新企业会计准则 2007 年以 前收到的按原企业会计制度处理 即国家拨入的具有专门用途的 拨款 如专项用于技术改造 技术研究等 于实际收到时计入专 项应付款 待项目完成后形成各项资产的部分 转入资本公积 未形成资产需核销部分 冲减专项应付款 2007 年执行新企业 会计准则后处理方法为先确认为递延收益 自相关资产达到预定 可使用状态时起 在相关资产使用寿命内平均分配 计入以后各 期的损益 但以名义金额计量的 直接计入当期损益 与收益相关的政府补助 在 2007 年之前分别以下情况处理 先 征后返增值税于实际收到时计入补贴收入 先征后返的营业税 消费税于实际收到时冲减营业税金及附加 先征后返的所得税于 实际收到时冲减所得税 按销量或工作量等 依据国家规定的补 助定额计算并按期给予的定额补贴 于期末按应收的补贴金额计 入补贴收入 属于国家财政扶持领域给予的其他形式的补贴 于 实际收到时计入补贴收入 2007 年执行新企业会计准则以后收 到的与收益相关的政府补助 根据相关费用或损失发生的期间 将政府补助确认为损益 用于补偿企业以后期间的相关费用或损 失的 取得时确认为递延收益 在确认相关费用的期间计入损益 用于补偿企业已经发生的相关费用或损失的 取得时直接计入收 到补助当期的损益 综上 与收益相关的政府补助在新旧准则之下均计入损益表形成 利润后可以用于利润分配 只有与资产相关的补贴及有特定用途 的免税基金 一般发生的时间较远 政府在给予补助时文件中明 确规定用于企业生产发展 不得用于利润分配 这部分补助一般 要求计入企业资本公积或盈余公积 在改制时产权界定时不宜明 确到个人股东名下 除非征得原给予补贴的政府机构的明确同意 5 改制方案 协助 5 企业改制时以净资产折合股本 对于自然人股东是否需要缴 纳个人所得税 有限责任公司股东所持股权在整体变更改制设立股份有限公 司过程中 往往会出现较大的投资增值 增值的原因一般来讲系 基于未分配利润 法定公积金 任意公积金等转增为股本 依据 我国个人所得税法及实施细则 国家税务总局颁布的 征收个人 所得税若干问题的规定 关于盈余公积金转增注册资本征收个 人所得税问题的批复 等我国个人所得税征缴相关法律 法规的 规定 除股东溢价认购形成的资本公积金外 该增值部分折为新 增股份时 需要缴纳个人所得税 由于自然人股东并没有从拟上 市公司收到现金 大部分自然人股东不愿意在公司上市成功前缴 纳 根据我国个人所得税征缴的相关法律规定 拟上市公司的自 然人股东为纳税义务人 而拟上市公司为扣缴义务人 也就是说 拟上市公司负有法定义务代扣代缴自然人股东的应缴个人所得税 税款 因此 如果拟上市公司成功上市后 可能存在被税务机关 追究法律责任的潜在风险 此种风险在审核企业上市材料时 可 能被予以关注 6 改制工作时间表 协助 6 拟上市公司合法纳税需要注意哪些问题 根据近两年中国证监会对企业公开发行股票并上市材料的审 核重点分析 拟上市公司的税收问题日益成为审核重点 也日益 成为企业公开发行股票并上市的实质性法律障碍 以下几方面的 问题需要引起企业的高度重视 一 拟上市公司享受税收优惠政策的合法性问题 在大部 分拟上市公司中 均存在不同程度的享受税收优惠政策的情况 该等情况与拟上市公司的利润水平 净利润都存在直接法律关系 根据中国证监会的发行审核要求 发行人律师对拟上市公司享受 的税收优惠政策既要审查程序合法性 又要关注实质合法性 即 拟上市公司享受的税收优惠政策不仅要在程序上有减免缴税的批 准文件 又要符合国家关于税收减免的法律规定 很多企业是高 新技术企业 高新技术企业享受了减免企业所得税的优惠政策 最近刚出台了 高新技术企业认定实施办法 该办法规定了高 新技术企业怎么认定 由谁认定 认定了以后怎么享受优惠政策 等各方面的内容 园区的各拟上市公司应注意该办法的规定 并 及时按照该办法的规定申请或重新认定高新技术企业资格 以保 证享受所得税税收优惠政策的合法性 二 关于补缴税款后是否可以被认定为依法纳税企业的问 题 最近中国证监会对补缴税款问题的审查比较严格 也就意味 着 即便拟上市公司补缴了税款也不一定能认定为税收合法 根 据中国证监会的相关人员解释 对于这个问题的把握取决于为什 么补税 如果拟上市公司原来未缴的税款 是因为享受地方土政 策 或进行审计的注册会计师进行差异调整等问题形成的 主观 恶性程度小 则补税可以认定为税收合法 但如果是由于故意不 缴或少缴税 则即使补缴了税款 也不能认定为税收合法 所以 请各企业注意 在补缴税款前和各中介机构对最初未缴税的成因 进行分析后 再决定是否补缴税款 如果有故意偷漏税的问题 则即使支付了很大的税款成本 也会存在上市的实质性法律障碍 另外 各公司还应注意如果在补缴税款时 主管税务机关对公司 处以缴纳滞纳金 罚款等行政处罚决定 则必然会对公司上市构 成实质性法律障碍 三 子公司纳税情况证明问题 在中国证监会对税收合法 性的审核过程中 重要子公司的合法纳税问题也是审核的重点 尤其是对拟上市公司的利润有重大影响的子公司 建议各企业在 申报公开发行股票并上市材料前 应该就重要子公司的纳税问题 由税务主管机关出具完税证明文件 并由中介机构对该子公司的 税收合法性进行审查 论证 7 中介机构协调会备 忘录 7 拟上市公司的重大资产重组应当注意哪些问题 拟上市公司 在上市前为了避免同业竞争 减少关联交易 优化公司治理 或 突出主营业务 会进行一些资产重组 对于拟上市公司的资产重 组 根据是否属于同一控制人控制 应进行区别对待 一 同一公司控制权人下的资产重组 对于同一公司控 制权人下相同 类似或相关业务的重组 中国证监会于 2008 年 5 月 19 日专门发布了 证券期货法律适用意见第 3 号 第十二条发行人最近 3 年内主 营业务没有发生重大变化的适用意见 在该文件中 对不同规 模的同一公司控制权人下资产重组的处理方法进行了详细规定 要点如下 被重组方重组前一个会计年度末的资产总额或前一个 会计年度的营业收入或利润总额达到或超过重组前拟上市相应项 目 20 的 申报财务报表至少须包含重组完成后的最近一期资 产负债表 达到或超过 50 但不超过 100 的 券商和律师应 按照发行主体的要求进行尽职调查 发表意见 并申报财务资料 等相关文件 达到或超过 100 的 为便于投资者了解重组后的 整体运营情况 拟上市公司重组后须运行一个会计年度后方可申 请发行 详细规定见该文件 二 非同一公司控制权人下的资产重组 对于非同一公司控制权人下的资产重组 目前尚未有相应文 件进行明确规范 在改制上市实务操作中 原则上重组进入拟上 市公司净资产应不超过重组前净资产的 20 8 股权设置等专项 法律意见书 如需要 8 拟上市企业如何处理合法用工问题 中华人民共和国劳动合同法 正式实施 为配合该法的实施 中国证监会的审核过程中 加大了对劳动问题的审核力度 近期 证监会的两个反馈意见是 须详细披露公司是否足额缴纳社保 基金和住房公积金 根据新的劳动法披露相关劳务用工的风险 及合规性 故 各拟上市公司注意劳动用工的合法性问题 尤 其不要为了节省劳动力成本支出 规避劳动合同法的规定 采用 劳务派遣等形式替代长期 正式的劳动法律关系 各拟上市公司 应全员签订劳动合同 并足额缴纳五险一金 以保护员工的合法 权益 此等成本是企业在上市过程中 甚至是企业正常生产经营 过程中必须支付的代价 9 发起人协议 9 应该如何处理拟上市企业与控股股东及实际控制人控制下的 其他企业存在的同业竞争问题 与控股股东及实际控制人控制下的其他企业存在同业竞争问题 主要指的是拟上市企业与其控股股东及实际控制人控制的其他企 业从事相同 相似的业务并存在竞争关系 证监会严格要求拟上市企业不能存在同业竞争问题 根据 首次 公开发行股票并上市管理办法 第十九条规定 发行人的业务应 当独立于控股股东 实际控制人及其控制的其他企业 与控股股 东 实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争 第四十二条规定 募集资金投资项目实施后 不会产生同业竞 争 公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第 9 号 首次公开发行股票并上市申请文件 要求在上市申请文件 中报送 有关消除或避免同业竞争的协议以及发行人的控股股东 和实际控制人出具的相关承诺 根据上述规定 拟上市公司在申请上市之前不能存在同业竞争问 题 并在报送的上市申请材料中要求拟上市企业的控股股东和实 际控制人承诺 在拟上市企业存续期间不以拟上市企业以外的其 他主体 从事同拟上市企业相同相似的业务 如果拟上市企业与控股股东及实际控制人控制下的其他企业与拟 上市公司从事相同相似的业务 首先要界定上述企业是否与拟上 市企业构成同业竞争 如果上述企业与拟上市企业的产品在产品 功能 销售地域 销售客户群等方面可以明显区分 则不构成同 业竞争 如果拟上市企业与控股股东及实际控制人控制下的其他企业确实 存在同业竞争解决方法主要有以下两种 一 拟上市企业通过收购同业竞争公司股权及净资产的方式消 除同业竞争 根据 首次公开发行股票并上市管理办法 第十二 条发行人最近 3 年内主营业务没有发生重大变化的适用意见的规 定 发行人报告期内存在对同一公司控制权人下相同 类似或相 关业务进行重组的 被重组方重组前一个会计年度末的资产总额 或前一个会计年度的营业收入或利润总额达到或超过重组前发行 人相应项目 50 但不超过 100 的 保荐机构和发行人律师应 按照相关法律法规对首次公开发行主体的要求 将被重组方纳入 尽职调查范围并发表相关意见 被重组方重组前一个会计年度末 的资产总额或前一个会计年度的营业收入或利润总额达到或超过 重组前发行人相应项目 100 的 发行人重组后运行一个会计年 度后方可申请发行 且重组过程中需严格按照证监会的相关规定执行 如重组企业中 存在国有股或外资股还需遵循国有资产监督管理委员会及商务部 的相关规定执行 因此 建议在重组前聘请专业券商 会计师 律师及评估师等中介机构制定重组方案 以免重组行为为公司上 市带来重大不利影响 二 通过向与控股股东及实际控制人无关联关系的个人或法人 出售与拟上市企业存在同业竞争的公司消除同业竞争 10 董事 监事等高 管人员任职资格法律 意见书 10 如何处理拟上市公司存在的关联交易 首次公开发行股票并上市管理办法 第十九条的规定 发行 人的业务独立 发行人的业务应当独立于控股股东 实际控制人 及其控制的其他企业 与控股股东 实际控制人及其控制的其他 企业间不得有同业竞争或者显失公平的关联交易 在企业经营过程中 由于各种原因 拟上市公司与控股股东 实 际控制人及其控制的其他企业之间存在一定的关联交易属于较为 常见的问题 同时 在上市审核过程中 为保护上市公司股东 尤其是中小股东的利益 关联交易成为审核的重点关注问题之一 拟上市公司应当对关联交易予以规范 以符合相关法律法规的要 求 根据关联交易是否可以避免 可采取不同的方法进行规范 一 对于可以避免的关联交易 应当采取措施予以避免 二 对于无法避免的关联交易 应通过一下几个方面进行规范 1 必要性 应当判断的关联交易的必要性 应有充分证据支持 关联交易是公司经营所必须的 对于可有可无的关联交易应当停 止或进行市场化交易 2 合法性 拟上市企业在设立股份公司时 应遵照上市公司的 章程指引制定章程 在章程中对关联交易的决策程序 权限进行 规定 并严格执行 3 公平性 对于不可避免的关联交易 应当采取不低于第三方 的公允价格进行交易 11 股份公司章程 未上市 11 发行人公开发行上市申请前收入或利润严重依赖控股股东 关联企业 单一客户 税收优惠等对发行上市有何影响 如果发行人公开发行上市前存在严重依赖问题 可能会影响到发 行人的持续经营能力 根据 首次公开发行股票并上市管理办法 规定 发行人不得有最近 1 个会计年度的营业收入或净利润对关 联方或者存在重大不确定性的客户存在重大依赖的情形 因此 这将会影响上市申请的审核通过 12 股东大会议事规 则 董事会议事规 则 监事会议事规 则 12 发行人公开发行上市申请前大股东占用资金对发行上市有 何影响 根据 首次公开发行股票并上市管理办法 的规定第二十七条规 定 发行人有严格的资金管理制度 不得有资金被控股股东 实 际控制人及其控制的其他企业以借款 代偿债务 代垫款项或者 其他方式占用的情形 第二十六条规定 发行人的公司章程中已 明确对外担保的审批权限和审议程序 不存在为控股股东 实际 控制人及其控制的其他企业进行违规担保的情形 根据上述规定 拟上市公司如果存在资金占用及违规担保问题须 在有限责任公司阶段解决 在股份公司设立时 拟上市公司应遵照上市公司的章程指引制定 章程 在章程中规定对外担保的权限 严格限制拟上市公司对控 股股东及实际控制人的担保 相关规定主要见于 关于规范上市 公司对外担保行为的通知 关于规范上市公司与关联方资金往 来及上市公司对外担保若干问题的通知 关于上市公司为他人 提供担保有关问题的通知 及 上海证券交易所股票上市规则 及 深圳证券交易所股票上市规则 等文件 股份公司运行阶段 严格按照公司章程中关于控股股东及实际控 制人资金占用和担保的条款执行 13 股东大会律师见 证书 13 发行人募集资金投资项目是否必须符合国家产业政策和投资 管理规定 募投项目须符合国家产业政策和投资管理的规定 经国务院批准 国家发展和改革委员会制订了 产业结构调整 指导目录 2007 年本 以下称 目录 该 目录 是引导企业投资方向 及政府管理投资项目 制定和实施财税 信贷 土地 进出口等政策的重要依据 目录 由鼓励 限 制和淘汰三类项目组成 不属于鼓励类 限制类和淘汰类 且 符合国家有关法律 法规和政策规定的 为允许类 企业投资项目管理制度分为三种类型 审批制 核准制 备案 制 对于企业不使用政府投资建设的项目 一律不再实行审批 制 区别不同情况实行核准制和备案制 对于 政府核准的投 资项目目录 范围内的企业投资项目 按照核准制执行 对于 政府核准的投资项目目录 以外的企业投资项目 实行备案 制 除国家另有规定外 由企业按照属地原则向地方政府投资 主管部门备案 法律依据 一 国务院关于投资体制改革的决定 及其附件 政府核 准的投资项目目录 二 促进产业结构调整暂行规定 三 产业结构调整指导目录 2007 年本 四 国家发展改革委核报国务院核准或审批的固定资产投资 项目目录 试行 的通知 五 企业投资项目核准暂行办法 六 境外投资项目核准暂行管理办法 七 外商投资项目核准暂行管理办法 八 国家发展改革委关于实行企业投资项目备案制指导意见 的通知 14 改制设立股份公 司法律意见书 如需 要 14 发行人用地应注意哪些问题 需要利用土地进行投资建设的项目必须合法取得建设项目用地 对于拟上市公司或上市公司拟用募集资金投资的项目用地问题 一直都是证监会重点关注的问题之一 因此在向证监会申报文件 时如不能提供合法取得项目用地的权属证明资料 包括 土地的 审批文件 如适用 土地出让协议 土地出让金的缴款凭证 国有土地使用权证书等 将会因项目用地取得的合法性或存在 不确定的因素而不予核准 在实践中如公司在向证监会首次申报 时不能提供项目用地的土地权属证书 最低标准也应提供公司与 土地行政主管部门签订的土地出让协议 法律依据 一 中华人民共和国土地管理法 二 中华人民共和国物权法 三 中华人民共和国土地管理法实施条例 四 中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例 五 国土资源部关于进一步推行招标拍卖出让国有土地使用权 的通知 六 国土资源部 国家经贸委关于发布和实施 第一批 的通知 七 招标拍卖挂牌出让国有土地使用权规定 八 协议出让国有土地使用权规定 九 国务院关于深化改革严格土地管理的决定 十 关于当前进一步从严土地管理的紧急通知 十一 招标拍卖挂牌出让国有建设用地使用权规定 十二 建设项目用地预审管理办法 十三 首次公开发行股票并上市管理办法 十四 上市公司证券发行管理办法 15 各种关联交易协 议 15 发行 15 环保合规及募投项目环评应注意哪些问题 企业申请上市和申请再融资在环保方面必须符合环保法规和环 评要求 我国政府根据建设项目对环境的影响程度 对建设项目的环境 影响评价实行分类管理 由建设单位组织聘请具有相应环境影 响评价资质的机构编制环境影响报告书 环境影响报告表或者 填报环境影响登记表 可能造成重大环境影响的 应当编制环 境影响报告书 对产生的环境影响进行全面评价 可能造成轻 度环境影响的 应当编制环境影响报告表 对产生的环境影响 进行分析或者专项评价 对环境影响很小 不需要进行环境影 响评价的 应当填报环境影响登记表 建设项目的环境影响评价文件 由建设单位按照国务院的规定 报有审批权的环境保护行政主管部门审批 建设项目有行业主 管部门的 其环境影响报告书或者环境影响报告表应当经行业 主管部门预审后 报有审批权的环境保护行政主管部门审批 建设项目的环境影响评价文件未经法律规定的审批部门审查或 者审查后未予批准的 该项目审批部门不得批准其建设 建设 单位不得开工建设 审批部门应当自收到环境影响报告书之日 起六十日内 收到环境影响报告表之日起三十日内 收到环境 影响登记表之日起十五日内 分别作出审批决定并书面通知建 设单位 根据 关于对申请上市的企业和申请再融资的上市企业进行环 境保护核查的通知 的规定 对于从事火力发电 钢铁 水泥 电解铝行业和跨省从事冶金 化工 石化 煤炭 火电 建材 造纸 酿造 制药 发酵 纺织 制革和采矿业的重污染业生 产经营公司首发申请首次公开发行股票的 申请文件中应当提 供国家环保总局的核查意见 未取得相关意见的 证监会不受 理申请 核查企业的范围暂定为 申请环保核查公司的分公司 全资子公司和控股子公司下辖的从事上述重污染行业生产经营 的企业和利用募集资金从事重污染行业的生产经营企业 根据 关于对申请上市的企业和申请再融资的上市企业进行环 境保护核查的通知 的规定 环境保护核查的内容及要求如下 申请上市的企业 1 排放的主要污染物达到国家或地方规定的排放标准 2 依法领取排污许可证 并达到排污许可证的要求 3 企业单位主要产品主要污染物排放量达到国内同行业先进 水平 4 工业固体废物和危险废物安全处置率均达到 100 5 新 改 扩建项目 环境影响评价 和 三同时 制度执 行率达到 100 并经环保部门验收合格 6 环保设施稳定运转率达到 95 以上 7 按规定缴纳排污费 8 产品及其生产过程中不含有或使用国家法律 法规 标准 中 禁用的物质以及我国签署的国际公约中禁用的物质 16 股份公司的出资 证明 16 红筹架构公司回归 A 股上市存在的问题 有些企业前几年通过在境外设立 BVI 公司等形式拟海外上市 现欲回归 A 股上市 根据现有规定 可操作的模式不多 根据证 监会的最新解释 没有书面文件 以下几种情况可关注 一 用境内主体上市 若从股权结构上把境外持股的环节取消 合法恢复为内资公司 并且无公司本身重大变化的 在符合其他 规定的情况下 包括实际控制人没变化 财务指标合规等其他 IPO 条件 可以发行 A 股 其中 若 2006 年 外国投资者并购 境内企业暂行规定 商务部 10 号文 之前审批通过的外资框 架 在回归发行 A 股时 证监会的态度是慎重处理 若因为 10 号文规定没能获得商务部审批的 反而恢复内资身份容易 另外 对于股权架构的内资还原 有些公司能做 有些公司可能就做不 了 需根据实际情况具体判断 二 如果以境内的外商投资企业作申报主体 由于境外部分的 透明度较低 监管难度大 对于这种情况证监会目前暂不审批 17 公司就重大合同 及诉讼等的承诺函 17 如何处理拟上市公司历史出资有瑕疵的问题 有些企业在设立或增资时存在出资瑕疵 主要包括出资未按期 到位和出资方式不合适 如用证券经营特许权出资 用房屋使 用权出资 用合同权益出资 用本公司财产重复出资 或相关 出资资产未办理过户登记手