保险业法详解

第四编 保险业法第十七章 保险组织第一节 保险组织的设立一、保险组织的类型保险业直接关系到公益利益和社会稳定，各国皆对经营保险业务的组织形式有严格的限制。目前，除英国劳合社中的个人保险人外，各国均禁止个人经营保险业务。保险组织就其经营主体而言，可分为公营保险组织和民营保险组织 ；就其经营目的而言，可分为营利保险组织和非营利保险组织。就保险公司而言，依投资主体的不同，可以分为内资保险公司和外资保险公司；根据保险公司的组织架构，保险公司有总公司、分公司、子公司等形态。一般来说，保险人采取的组织形式有股份有限保险公司、有限责任保险公司、相互保险公司、保险合作社和个人保险组织。（一）股份有限保险公司股份有限保险公司，是指公司资本分为等额股份，股东在一定人数以上的保险公司。这是保险人营业采取的主要组织形式，也是保险人营业的基本组织形式。（二）有限责任保险公司有限责任保险公司，是指由50人以下股东共同出资，每个股东以其所认缴的出资额对公司承担有限责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。我国有限责任保险公司主要形式是国有独资保险公司和国有控股有限公司。（三）相互保险公司相互保险公司，是指由约定危险发生而受有财产或人身利益损失的人联合加入公司，以其成员所交基金对危险发生所致损失承担给付义务，出资者与其具有成员关系与保险关系依存性的保险组织形式。相互保险公司是将相互合作制与公司制结合而成的一种管理、经营危险的特殊组织形式。（四）保险合作社保险合作社，是指由对某种危险具有同一保障要求的人自愿集股设立，社员共同管理组织、经营业务，共同分担危险的保险营业组织。它一般属于社团法人，是非营利机构，以较低的保险费满足社员的保险需求，社员与投保人基本上是一体的。（五）个人保险组织个人保险组织，是指以自然人个人独立与投保人缔结保险合同，并利用个人财产独立承担责任的保险营业形式。劳合社是目前世界上唯一存在的个人保险组织。二、保险公司的设立（一）保险公司的设立条件1、合法的公司章程。2、符合法定数额的资本额。设立保险公司，其注册资本的最低限额为人民币2亿元，保险公司的最低资本限额必须是实缴货币资本。3、适格的高级管理人员。保险公司适格的高级管理人员是指对保险公司总公司及其分支机构经营管理活动具有决策权或者重大影响的下列人员：（1）总公司、分公司、中心支公司总经理、副总经理、总经理助理；（2）总公司董事会秘书、合规负责人、总精算师、财务负责人；（3）支公司、营业部经理；（4）与上述高级管理人员具有相同职权的负责人。4、健全的组织机构和管理制度。5、适于保险营业的营业场所与设施。（二）保险公司的设立程序我国保险法对保险公司的设立实行许可设立主义原则（审批主义原则），设立保险公司应当经国务院保险监督管理机构批准。1、筹建保险公司的申请申请设立保险公司，应当向国务院保险监督管理机构提出书面申请，并提交下列材料：（1）设立申请书，载明拟设立的保险公司的名称、注册资本、业务范围等；（2）可行性研究报告；（3）筹建方案；（4）投资人的营业执照或者其他背景材料，经会计师事务所审计的上一年度财务会计报告；（5）投资人认可的筹备组负责人和拟任董事长、经理名单及本人认可证明；（6）国务院保险监督管理机构规定的其他材料。2、拟设立保险公司的筹建（1）筹建的内容。应该按照成立的条件进行。（2）筹建的期限。申请人应当自收到批准筹建通知之日起1年内完成筹建工作；筹建期间不得从事保险经营活动。（3）筹建的限制。筹建中的公司不具备法律主体资格，没有保险经营许可，所以，筹建机构在筹建期间不得从事保险经营活动。筹建期间不得变更主要投资人。3、提出设立公司正式申请保险监督管理机构自收到设立保险公司的正式申请文件之日起60日内应作出批准或者不批准的决定。4、颁发经营保险业务许可证经批准设立的保险公司，由保监会颁发经营保险业务许可证。否则，保险公司不能进行登记与开展保险业务。5、保险公司的设立登记经批准开业的保险公司，应当持批准文件以及经营保险业务许可证，向工商行政管理部门办理登记注册手续，领取营业执照后方可营业。第二节 保险公司的变更一、保险公司合并与分立（一）概念与形式保险公司的合并，是指两个或两个以上的保险公司依法或依约定归并为一个公司或创设一个新的保险公司的商业行为。保险公司的合并有吸收合并与新设合并两种形式。保险公司的分立，是指一个保险公司又设立另一保险公司或一个保险公司分解为两个以上的保险公司。保险公司分立有新设分立和派生分立两种形式。（二）法律效力1、保险公司合并的法律效力（1）公司的消灭、变更和设立。（2）权利义务的概括承受。2、保险公司分立的法律效力保险公司的分立行为可导致公司发生解散、变更和陈设。对分立中的原保险公司而言，分立可能导致其解散或资本和股东的变更。对股东而言，分立会引起其与原保险公司关系及其股权的数量与结构的变化。对债权人而言，分立会引起债务人的变化。二、保险公司组织形式的变更保险公司组织形式的变更，是指不中断公司的法人资格而将保险公司由一种法定形式转变为另一种法定形式。与保险公司合并、分立不同之处在于，在保险公司组织形式变更中，保险公司不经解散、清算、重新设立等程序而改变为另一种保险公司。1、变更程序（1）由董事会作出变更方案；（2）经国有资产监督管理机构或者本级人民政府决定；（3）修改公司章程等变更程序。2、法律效力（1）保险公司形式发生变化；（2）原国有独资保险公司的债权债务由变更后的股份有限保险公司承继。三、保险公司其他事项的变更保险公司其他事项的变更，是指除保险公司合并、分立、组织形式变更以外的其他的公司实体变化。保险公司有下列情形之一的，应当经保险监督管理机构批准：（1）变更名称；（2）变更注册资本；（3）变更公司或者分支机构的营业场所；（4）撤销分支机构；（5）公司分立或者合并；（6）修改公司章程；（7）变更出资占有责任公司资本总额5%以上的股东，或者变更持有股份有限公司股份5%以上的股东；（8）国务院保险监督管理机构规定的其他情形。第三节 保险公司的解散、清算一、保险公司的解散保险公司的解散，是指已经成立的保险公司因其章程或法律规定的解散事由发生而停止营业，并处理未了结业务，逐渐终止其法人资格的行为。这是保险公司主体资格消灭的必经程序。（一）分类保险公司解散以其原因不同可分为任意解散和强制解散。此外，还有宣告破产导致的解散等。1、任意解散在我国保险法上，经申请并由保险监督管理机构批准而进行的解散，是任意解散。为使人寿保险合同利益不致因保险公司解散受有影响，法律限制经营人寿保险业务的保险公司的任意解散。2、强制解散强制解散包括命令解散与判决解散。（1）命令解散命令解散，是指保险公司违反法律、行政法规，被保险监督管理机构或公司登记主管机关吊销经营保险业务许可证或营业执照、责令关闭或被撤销，从而强制性地否定其营业资格。（2）判决解散判决解散，是指保险公司出现股东无力解决的不得已事由，公司董事的行为危及保险公司的存续，公司营业遭遇显著困难，公司财产有遭受重大损失之虞，持有一定比例出资额或股份的股东，请求法院解散公司。3、破产解散保险公司不能清偿到期债务，经保险监督管理机构同意，由人民法院依法宣告破产。保险公司破产既可因债权人申请发生，亦可因债务人申请发生。作为强制性解散原因的，只能是因债权人申请而导致的破产。保险公司破产解散需具备的条件主要包括：（1）保险公司不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的；（2）经行为人的申请；（3）经保险监督管理机构批准，法院可宣告破产。（二）保险公司解散的法律效果1、保险公司原来的代表机关和业务执行机关，均丧失其地位和职权，不能再对外代表公司行使职权，其地位由清算组或破产管理人代替。2、保险公司经解散后，其权利能力即受到限制。除为清算的必要外，公司不得进行任何业务活动，不得处理保险公司财产或者从公司取得任何利益。二、保险公司的清算（一）概念与种类保险公司清算，是指保险公司解散时，清理其债权债务，处分其财产，终结其内外关系，从而消灭公司法人资格的法律程序。保险公司除因合并或分立而解散外，其余原因引起的解散，均须经清算程序。依据不同标准，保险公司清算可分为不同类型。1、破产清算和非破产清算。根据是否在破产的情况下进行清算，保险公司的清算可以分为破产清算和非破产清算。破产清算，是指保险公司不能清偿到期债务被依法宣告破产时，由法院指定破产管理人对公司资产进行清理，将破产财产分配给债权人，并消灭公司人格的程序。非破产清算，是指保险公司资产足以清偿债务的情况下进行的清算。包括自愿解散的清算和强制解散的清算。2、任意清算与法定清算。根据清算事务系由保险公司自行确定的程序还是依照法定程序进行，可分为保险公司的任意清算与法定清算。任意清算，是指在公司自愿解散情形下，依公司章程的约定或全体股东同意的清算，体现的是当事人的意思自治。法定清算，是指公司依照法定程序进行的清算。依照清算是否收到法院或行政机关的干预，法定清算可分为普通清算与特别清算。普通清算，是指由保险公司自行依法组织的清算组织按法定程序进行的清算。特别清算，是指当解散的保险公司实行普通清算遇到障碍时，由法院或行政机关命令组织清算人并加以监督所进行的清算。特别清算是介于普通清算与破产清算之间的一种特别程序，由法院或行政机关进行一定的干预和监督。法定清算有两种情形：一是公司自愿解散后预期不成立清算组时，债权人可以申请法院指定人员组织清算组；二是当公司违法被依法责令关闭而解散的，由主管机关组织股东、有关机关及有关专业人员成立清算组。（二）清算组的产生1、因自愿解散而产生的清算组保险公司公司章程规定的解散事由出现或者股东大会决议解散，经保险监督管理机构批准后解散。保险公司应当依法成立清算组，进行清算。2、因破产所致解散产生的清算组保险公司不能支付到期债务，经保险监督管理机构同意，由法院依法宣告破产。申请国有独资保险公司破产的，由国有资产监督管理机构决定。保险公司被宣告破产的，由人民法院组织保险监督管理机构等有关部门和有关人员成立清算组，进行清算。3、因保险公司被撤销而产生的清算组保险公司违反法律、行政法规，被保险监督管理机构吊销经营保险业务许可证的，依法撤销。由保险监督管理机构依法及时组织清算组，进行清算。第十八章 保险监管第一节 保险监管概述一、保险监管的内涵监管是监督和管理的合称，保险监管是指对保险业的监督和管理。依据监管主体范围的不同，保险监管有广义和狭义两种理解。广义的保险监管是指有法定监管权的政府机关、保险行业自律组织，保险企业内部的监督部门以及社会力量对保险市场及市场主体的组织和经营活动的监督或管理。狭义的保险监管一般专指政府保险监管机关依法对保险市场及保险市场主体的组织和经营活动的监督和管理。二、保险监管的模式从1841年美国建立了世界上最早的保险监管制度以来，世界范围内的监管模式主要有：公示监管模式、准则监管模式和实体监管模式三种。（一）公示监管模式公示监管模式，是指政府不直接监管保险业的经营，只是要求保险人按照政府规定的格式及其内容，将其营业结果定期呈报给主管机关，并予以公布。（二）准则监管模式准则监管模式，又称规范监管方式或形式监管方式，是指国家对保险业的经营制定一定准则，要求保险人共同遵守的一种监管方式。（三）实体监管模式，亦称严格监管方式或许可监管方式，是指国家制订完善的保险监督管理规则，主管机构根据法律、法规赋予的权力，对保险市场尤其是保险人进行全面的监督管理管理的一种方式。实体监管模式主要是对保险组织的市场准入、保险经营以及市场推出机制进行全方位的监管。该监管方式于1985年由瑞士首创，目前包括我国在内的世界上大多数国家都采用实体监管方式。三、保险监管的机构设置（一）国外保险监管机构的设置国外保险监管机构的设置分为两种情况：一是设立直属政府的保险监管机构；二是在直属政府的机构下设立保险监管机构，执行保险监管的部门隶属于财政部、商业部、中央银行、金融监督管理局等。（二）我国保险监管机构的设置建国之初，原中国人民保险公司由中国人民银行拨款设立并由其管理，后于1952年由财政部管理。1959年国内保险业务停办，保险公司变成一个专营涉外保险业务的机构，在行政上也脱离了财政部，变为中国人民银行总行的一个处。1980年国内保险业恢复，中国人民保险公司亦从中国人民银行中分立出来，成为国务院直属的局级经济实体。1985年，国务院颁布保险企业管理暂行条例，首次以立法形式确立了我国保险业的主管机关及其职责。条例明确规定，国家保险管理机关是中国人民银行。1995年保险法颁布后，中国人民银行内部进行机构调整，成立了保险司，专门负责保险市场的监管。1998年经国务院批准，按照银行业与保险业“分业经营、分业监督管理”的原则，设立保监会，它是国务院的直属事业单位，成为全国商业保险的主管机关，根据国务院授权履行行政管理职能，依照法律、法规统一监管中国保险市场。这样，我国对保险业的监管就由中央银行监管转变为保监会的专业监管。四、保监会的性质及职权（一）中国保监会的性质中国保监会，是全国商业保险的主管部门，为国务院直属事业单位，根据国务院授权行使行政管理职能，依照法律、法规统一监督管理我国保险市场，维护保险业合法、稳健的运行。（二）中国保监会的职权保监会的职权包括：1、拟订有关商业保险的政策法规和行业发展规划；2、依法对保险企业的经营活动进行监督管理和业务指导，维护保险市场秩序；3、依法查处保险企业违法违规行为，保护被保险人利益；4、培育和发展保险市场，推进保险业改革，完善保险市场体系，促进保险业公平竞争；5、建立保险业风险评价与预警系统，防范和化解保险危险，促进保险企业稳健经营与业务的健康发展。第二节 保险监管的内容一、偿付能力监管偿付能力监管是防范风险、加强管理的核心。根据保险法和保险公司偿付能力管理规定，保险公司偿付能力是指保险公司清偿其债务的能力。二、保险资金运用监管（一）保险资金的构成资金运用是保险行业的核心业务，它已经超越保费收入，成为保险公司利润的主要来源。保险资金是指保险公司的各项保险准备金、资本金、营运资金、公积金、未分配利润和其他负债，以及由上述资金形成的各种资产。（二）保险资金运用的原则保险资金运用应当遵循安全性原则、流动性原则与收益性原则。1、安全性原则安全性原则是保险资金运用的最基本原则。安全性原则主要在于防止因资金运用的风险而提及保险公司的偿付能力。2、流动性原则流动性原则，是指资金运用的变现性。3、收益性原则保险人运用保险资金以求赢利是资金运用的直接目的。（三）保险资金运用的渠道及限制1、资金运用的渠道（1）银行存款。（2）买卖债券、股票、证券投资基金份额等有价证券。（3）投资不动产。（4）国务院规定的其他资金运用形式。2、资金运用的限制（1）范围限制保险资金只能用于保险法规定的渠道，不能超出法律和法规规定的范围。同时，保险公司的保险资金不得用于设立证券经营机构，不得用于设立保险业以外的企业。（2）比例限制保险公司运用的资金和具体专案的其资金总额不得超出一定的比例。具体的比例由保监会确定。（四）保险资金运用的模式1、设立保险资产管理公司保险资产管理公司一般是保险公司的全资或控股子公司，专门负责保险资金的运用。这是大型保险公司通常采取的模式。2、设立专门的投资机构通常是保险公司总部设立专门的投资部，负责管理公司的投资账户资产。此种模式通常被规模较小的保险公司采用。3、委托第三方投资管理公司委托第三方投资管理公司，就是将保险资金委托给其他专业化投资机构进行管理，这些投资机构主要是一些独立的基金公司和综合性资产管理公司。三、危险防范监管为防范经营危险，现代保险公司承保危险分解为自留危险与分保危险，保险法从危险的自留额与再保险两个方面涉及危险方法的制度构造。（一）自留危险控制制度危险单位总体的自留责任一般以当年承保保费的总额扣除分保净保费的余额为当年自留保费。经营财产保险业务的保险公司当年自留保险费，不得超过其实有资本金加公积金总和的4倍。在我国，保险人对每一危险单位的个体最大自留责任不能超过其资本金与公积金总额的10%。（二）再保险制度再保险是采用保险方法再分散保险责任的一种办法，是原保险人经营的一种策略，借以减轻自己的责任，也可以达到保障营业安全的目的。保险公司对每一危险单位，即对一次保险事故可能造成的最大损失范围所承担的责任，不得超过其实有资本金加公积金总和的10%；超过的部分，应当办理再保险。四、不正当竞争行为监管不正当竞争行为主要表现为：第一，降价排挤竞争对手；第二，诋毁商誉；第三，不当利诱；第四，商业贿赂；第五，虚假宣传。保险法规定，保险公司开展业务，应当遵循公平竞争的原则，不得从事不正当竞争。五、合同内容监管（一）对一般合同的监管保险公司应当按照国务院保险监督管理机构的规定，公平、合理拟订保险条款和保险费率，不得损害投保人、被保险人和受益人的合法权益。保险公司应当按照合同约定和本法规定，及时履行赔偿或者给付保险金义务。（二）对特殊险种的监管保监会对特殊险种采用审批制和备案制两种方式进行监管。关系社会公众利益的保险险种，依法实行强制保险的险种和新开发的人寿保险险种等的保险条款和保险费率，应当报保险监督管理机构审批。六、信息监管信息监管，是指保险公司应当将保险经营过程中的重大事项或经营活动中的资料或数据予以披露或报告的制度。信息监管包括信息披露和信息报告两项内容。（一）信息披露制度保险公司应当按照国务院保险监督管理机构的规定，建立对关联交易的管理和信息披露制度。未按照规定披露信息的。保险监督管理机构有权责令其限期改正；逾期不改正的，处1万元以上10万元以下的罚款。（二）信息报告制度1、信息的报告保险公司应当按照保险监督管理机构的规定，报送有关报告、报表、文件和资料。除中国保监会另有规定外，保险公司的股东大会、股东会、董事会的重大决议，应当在决议作出后30日内向中国保