民法_上海政法学院_期末复习范围.doc

民法名词解释：1、形式民法，是指从形式上界定的民法。即经过系统编纂，以民法命名的成文法典。2、实质民法，是指从内容上界定的民法。即调整民事关系的法律规范的总称，既包括形式民法，也包括一切具有民法性质的法律、法规及判例法、习惯法。3、普通民法，是指规范一般民事关系的民法，如民法通则。4、特别民法，是指规范特定方面、特定领域的民事关系的民法。如公司法、票据法、专利法、著作权法等。5、成文民法，又称制定民法，是指由立法机关制定的民事法律规范。6、不成文民法，是指成文民法之外的民事法律规范，如习惯法、判例法等。7、民商分立主义，是指民法典与商法典自成体系，分别立法，各自调整社会经济关系中的民事关系与商事关系。 8、民商合一主义，是指在立法观念上采取大民法主义,将商事视为民法的一个组成部分,在立法上由民法统率商法,在民法典中吸收基本商事规范,于民法典外不制定商法典,只根据需要制定单行商事法规的立法体制。9、民法编纂，是指对散见于不同规范性法律文件中的属于民法的全部现行法律规范，进行审查、修改和补充，编纂成具有完整结构的、统一的法典的活动。10、民法的法源，又称民法的渊源，是指民法规范的来源或具体表现形式，也是法官判案的基准。包括成文法（大陆法系）和不成文法（英美法系）。11、民法的本位，是指民法的基本观念、基本目的、作用或任务。12、民法的基本原则：是指贯穿于各项民事法律制度之中的根本规则，是民法立法的指导方针和解释民法规范、适用民法规范以及进行民事活动的基本准则。13、民法的调整对象：民事生活中平等主体之间的财产关系和人身关系。14、民事法律关系，是由民法规范所调整的平等主体之间的社会关系。如财产所有关系、财产使用关系、商品交换、身份关系和人格关系等。（民事法律关系，是以民事权利义务为内容的社会关系。）15、民事法律关系的变动，是指民事法律关系的发生、变更和消灭。16、民事法律关系的发生，是指民事主体之间产生民事法律关系。17、民事法律关系的变更，是指民事主体之间的民事法律关系发生了变化。包括民事法律关系的主体、内容和客体的变更。18、民事法律关系的消灭，是指民事主体之间不再存在民事法律关系。19、民事法律事实，是指民法规范所规定的能够引起民事法律关系的发生、变更或消灭的客观现象，包括自然事实和人的行为。（民事法律关系变动的原因，是民事法律事实。）20、民事法律事实构成，民法上相互结合才能引起民事法律关系变动的民事法律事实的总和21、民事能力，是指民事主体在法律上所具有的地位或资格。包括民事权利能力、民事行为能力和民事责任能力。22、民事权利能力，是指据以充当民事主体，享受民事权利和承当民事义务的法律地位或法律资格。23、民事行为能力，是指民事主体据以独立参加民事法律关系，以自己的法律行为取得民事权利或承担民事义务的法律资格。24民事责任能力，是指民事主体据以独立承担民事责任的法律地位或法律资格，又称侵权行为能力。25、绝对权，是指可以对一切人主张的权利，又称对世权。如物权、人格权、知识产权等。26、相对权，是指仅能对特定人主张的权利，又称对人权。如债权。27、主权利：在两项相互联系的民事权利中，不依赖他项权利而独立存在的权利。28、从权利：在两项相互联系的民事权利中，依赖他项权利（主权利）而存在的权利。如担保的债权与担保权，债权为主权利，担保权为从权利。29、专属权，是指专属于权利人而不能让与的权利。如人格权、身份权。30、非专属权，是指专属权以外的能够让与的权利。如物权、知识产权、债权等。31、既得权，是指已具备全部成立要件的权利。32、期待权，是指权利的实现条件尚未完全具备的权利。如附条件的权利，继承开始前法定继承人的权利等。简答&论述：一、大陆法系与英美法系1、大陆法系，又称罗马法系，指包括欧洲大陆大部分国家从19世纪初以罗马法为基础建立起来的、以法国民法典和德国民法典为代表的法律制度以及其他国家或地区仿效这种制度而建立的法律制度。大陆法系的主要特点在于法典化。2、英美法系，又称普通法系，指以英国普通法为基础发展起来的法律的总称。它首先产生于英国，16世纪后扩大到曾经是英国殖民地、附属国的许多国家和地区。英美法系中存在两大支流，这就是英国法和美国法。英美法系的主要特点是以判例法为其主要形式。二、民法的体系1、民法包括财产法和身份法两种，其中财产法由物权法和债权法构成，而身份法则由亲属法和继承法组成。2、物权法包括所有权、限制物权（用益物权和担保物权）、占有。3、债权法包括契约、无因管理、不当得利、侵权行为。三、民法的法源1、民法的法源，又称民法的渊源，是指民法规范的来源或具体表现形式，也是法官判案的基准。包括成文法（大陆法系）和不成文法（英美法系）。2、中国民法的法源包括：（1）民法通则；（2）民事单行法；（3）行政法律中的民法规范；（4）行政法规；（5）有权解释（司法解释）；（6）习惯法；（7）判例法；（8）法理；（9）学说。四、民法的功能1、为现代市场经济活动提供行为规范。2、为人权提供基本保障。3、维护社会公平正义。4、促进民主政治。5、促进社会主义物质文明和精神文明。五、近现代民法的模式1、近代民法典主要包括：1804年的法国民法典，1900年的德国民法典，1898年的日本民法典等。2、近代民法模式的特点：（1）抽象的人格；（2）私的所有；（3）私法自治；（4）自己责任；3、现代民法模式的特点：（1）具体的人格；（2）私的所有的社会制约；（3）受规制的竞争；（4）社会责任。六、民法的本位1、民法的本位，是指民法的基本观念、基本目的、作用或任务。2、义务本位，是指以义务为法律的中心观念，义务本位的立法属于禁止性规定和义务性规定，且民刑责任不分。3、权利本位，是指以权利为法律的中心观念，个人权利的保护成为法律最高使命。集中体现为近代民法三大原则的确立，即契约自由、所有权绝对、过失责任。4、社会本位，是指以重视社会公共福利为法律的中心观念，个人极端自由受到限制。集中体现为对于近代民法三大原则的限制，即契约自由的限制，所有权绝对原则的限制，无过失责任原则的采用。5、中国民法是以权利为中心，并体现社会本位思想。七、中国民法的基本原则1 平等原则，是指当事人在民事活动中的法律地位平等，即民事主体的民事权利能力平等，也就是民事主体享有权利和承担义务的资格是平等的。2 合同自由原则，又称意思自治或私法自治原则，是指民事主体按照自己的意愿，自主地从事民事活动，参与民事法律关系，任何人不得对当事人进行强迫。3 公平原则，是指民事主体应当以社会公平正义的观念指导自己的民事行为，平衡当事人之间的利益关系，合理解决当事人之间的纠纷。4 诚实信用原则，是指民事主体在民事活动，应当诚实行事，恪守信用，善意地行使权利和履行义务。5 公序良俗原则，是指民事主体在民事活动中不得违反社会公德，不得损害社会和国家利益。6 权利滥用禁止原则，是指一切民事权利的行使，不得超过其正当界限，行使权利超过其正当界限，则构成权利滥用，应承担侵权责任。八、民法与邻近法律部门1、民法的调整对象：民事生活中平等主体之间的财产关系和人身关系。2、经济法，是调整国家与企业或个体生产者之间的财产关系的法律，具有管理与被管理、监督与被监督、指令与服从的行政隶属性特征。3、行政法，是指现代国家据以实施国家行政管理的法律规则的总称。其中调整的财产关系通常是无偿的，不具有商品交换的性质。4、劳动法，是调整劳动关系和由劳动关系而产生的劳动保险、劳动福利等社会关系的法律规则的总称，属于民法的特别法。九、民事法律关系的要素民事法律关系的要素，是民事法律关系必要的构成因素或条件，包括主体、内容、客体、变动、变动原因。1、民事法律关系的主体，简称为民事主体，是指参与民事法律关系，享有民事权利和承担民事义务的人，包括自然人、法人、非法人团体，国家在一定条件下才能成为民事主体。2、民事法律关系的内容，是指民事主体在民事法律关系中所享有的民事权利和承担的民事义务。3、民事法律关系的客体，是指民事权利义务共同指向的利益对象，包括物、行为、权利、知识产品、人身利益等。十、民事权利变动的分类1、民事权利的发生（1）民事权利的绝对发生，是指民事权利独立地、不依附于既存的其他权利而独立取得新权利，即原始取得。如无主物的先占、遗失物的拾得等。（2）民事权利的相对发生，是指基于他人既存的权利而发生权利，即继受取得。如占有的转移和占有的继承。2、民事权利的消灭（1）民事权利的绝对消灭，是指权利本身终局的消灭。如标的物的灭失而导致的所有权消灭，债权因清偿而消灭。（2）民事权利的相对消灭，是指权利的转移，即权利脱离原主体而改属新主体。3、民事权利的变更（1）民事权利主体的变更，是指民事权利不失其同一性而变更其形态。（2）民事权利内容的变更，包括量的变更与质的变更。（3）民事权利作用的变更，是指权利效力的变更。十一、民事法律事实的分类民事法律事实，根据其是否与人的意志有关，可以分为自然事实和人的行为。意义：民事法律事实的区分，有利于确定民事法律关系的存在状态，以及分清由此产生的法律后果的承担。自然事实：1、自然事实，是指与人的意志无关的能够引起民事法律关系变动的客观现象，也就是该现象本身不直接包含人的意志。包括事件和状态两种。2、事件，是指偶发的、瞬间的客观情况。如人的出生、成年、死亡，自然灾害的发生、战争爆发、罢工、不当得利、继承开始等。3、状态，是指某种客观情况的持续。如人的下落不明、精神失常、对物继续占有、时间的经过、战争状态等。人的行为：1、人的行为，是指与人的意志有关，直接体现人的意志的能够引起民事法律关系变动的客观现象。包括当事人自己的行为，也包括他人的行为。2、当事人自己的行为，是指当事人实施的能够引起民事法律关系变动的行为。包括表示行为和非表示行为。3、他人的行为，是指由非当事人实施的但能够引起当事人之间的民事法律关系变动的行为，如法院的判决、仲裁机构的裁决。4、表示行为，包括民事行为（又称法律行为或合法行为）与准民事行为（又称准法律行为）。民事行为是指以意思表示为要素，以发生民事法律后果为目的的行为（如订立合同、发表作品、结婚登记、继承财产等）。5、准民事行为，是指行为人实施的有助于确定民事法律关系相关事实因素的意愿表达或事实通知行为，如催告、通知等行为。6、非表示行为，又称事实行为，是指不以意思表示为要素，当事人没有发生民事法律后果的目的但可引起民事法律后果的行为（如无因管理、正当防卫、紧急避险、遗失物的拾得、埋藏物的发现、从事智力创作活动等）。7、违法行为（侵权行为、违约行为）与其他行为（防卫过当、避险行为）。十二、民事权利能力1、在不同的社会形态下，个人享有民事权利能力的情形有所不同。2、民事权利能力的取得和消灭。我国民法通则第9条规定：公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。第36条规定：法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。3、一般民事权利能力和特别民事权利能力。十三、民事行为能力1、民事行为能力，是指民事主体独立实施法律行为的资格。2、任何自然人一经出生即当然具有民事权利能力。但是，自然人的民事行为能力，并不是一出生就有的。3、法人只要具备民事权利能力，也就在同样的范围内被赋予民事行为能力。4、意思能力，是指自然人能够判断自己行为动机和后果，并作出意思表示的能力。意思能力，是法律赋予自然人民事行为能力的前提，无意思能力，即无民事行为能力。 十四、民事责任能力1、凡依法具有民事行为能力的人，均具有民事责任能力。无民事行为能力人、限制民事行为能力人对他人造成损害，应由其监护人承担民事责任。2、民事责任能力与民事行为能力的区别：（1）目的不同（2）效力不同（3）性质不同3、根据通说，民事责任能力以行为人行为时有无意思表示能力为判断依据。十五、民事权利1、权利，是指享受特定利益的法律上的力。2、关于权利本质的学说（1）意思说，即权利本质是意思的自由。但此说无法解释无意思能力的未成年人和精神病人所具有的权利能力。（2）利益说，即权利本质是为法律所保护的利益。但此说混淆了权利的客体与权利本身的区别。（3）法力说，即权利本质是法律上的力。3、权利的意义，等于“特定的利益”加上“法律上的力”。十六、权利的基本分类1、公权（公法中的权利）和私权（私法中的权利）2、私权可以分为：财产权和非财产权。非财产权，是指与权利主体的人格和身份不可分离的权利，包括人格权和身份权。财产权，是指可以与权利人的人格、身份相分离而具有财产价值的权利。3、财产权原则上可以转让、抛弃，非财产权则不可，财产权受侵害时原则上不适用精神损害赔偿，非财产权则适用。4、兼有财产权和非财产权性质的权利，包括继承权、社员权等。十七、支配权、请求权1、支配权，是指权利人可以直接支配其标的，具有排他性的权利。如物权、准物权（如矿业权、水权、渔业权等）、知识产权、人格权、身份权。2、请求权，是指权利人必须请求他人为特定行为（作为、不作为）的权利。如债权上请求权，物权上请求权，人格权上请求权，身份权上请求权等。无请求权基础，则无请求权。3、请求权与诉权的区别，在于当对方当事人不依照请求履行义务时，请求权人可诉请法院强制对方当事人履行义务。十八、变动权 变动权，是指权利人依自己的行为，使法律关系发生变动的权利。包括：形成权、抗辩权、可能权。（1）形成权，是指权利人依自己的行为，使自己与他人之间的法律关系发生变动的权利。如撤销权、解除权、追认权等。（2）抗辩权，是指权利人用以对抗他人请求权的权利。如同时履行抗辩权、不安抗辩权、先诉抗辩权等。（3）可能权，是指权利人依自己的行为而使他人与他人之间的法律关系发生变动的权利。如代位权、代理权、法人代表人的事务执行权等。十九、权利竞合1、权利竞合，是指数个权利存在于同一标的，而其行使可生同一结果。最为典型的是请求权竞合。2、关于违约责任请求权与侵权责任请求权竞合在学说上的区别。（1）法条竞合说（2）请求权竞合说（3）请求权规范竞合说二十、民事义务1、义务，是指法律所加于当事人作为或不作为的拘束。2、作为，是指义务人必须作出一定行为，又称积极义务。如买卖合同中的交付标的物和支付价款的义务。违反作为义务的即为不作为。3、不作为，是指义务人必须不为一定行为，又称消极义务。如不得侵害他人所有权、人身权的义务。违反不作为义务的即为作为。二十一、民事义务的分类根据民事义务有无