对广东自贸区的几点法律建议.doc

对广东自贸区的几点法律建议2014年12月，国务院决定设立中国（广东）自由贸易试验区，广东自贸区涵盖三片区：广州南沙新区片区（广州南沙自贸区）、深圳前海蛇口片区（深圳前海自贸区和深圳蛇口自贸区）、珠海横琴新区片区（珠海横琴自贸区），广东自贸区立足面向港澳深度融合。目前广东自贸试验区的三个片区都“坐拥”国家战略。其中南沙新区的定位是粤港澳全面合作示范区，前海则已获批“前海深港现代服务业合作区”，而“比经济特区更加特殊的优惠政策”的粤港澳紧密合作新载体的横琴则因地缘优势将会进一步面向澳门开放。与上海自贸区相比，广东自贸区拥有毗邻港澳的天然地理优势，很可能更开放。紧邻港澳，可以很好地与港澳贸易形成合作。在法律法规、贸易规则方面，包括推动贸易自由化、粤港高端服务合作等，广东自贸区与港澳的联系更加紧密，规则一体化推进更可期待。广东自贸区要更好更快地发展，需要借鉴上海自贸区的成功经验，上海自贸区的成功实践，为广东自贸区的建设提供了样板，提供了模板。广东自贸区要特别强调创新，从一定意义上说，借鉴比创新的成本更低。广东自贸区要在创新中借鉴，在借鉴中创新。创新是民族的灵魂，创新也是自贸区的生命力所在。上海积极推进全面深化改革和全面依法治市工作，积累了不少好经验好做法，值得广东学习。粤沪两地包括两地人大可以进一步加强交流合作，研究新形势下的立法需求，推进科技创新立法、自由贸易试验区立法等领域立法工作，共同推动经济社会发展上新水平。广东是改革开放前沿，推进全面深化改革和全面依法治省工作成效明显。上海和广东有着良好的合作基础和巨大的合作潜力，进一步加强联系与交流有助于实现两地共同发展。2013年8月，全国人民代表大会常务委员会作出了关于授权国务院在上海自由贸易试验区暂时调整有关法律规定的行政审批的决定。国务院又于2013年9月发布了上海自由贸易试验区总体方案。近几年，国务院十多个部委先后发布了相关的服务于上海自贸区建设的部委规章。与此同时，上海自贸区的地方立法和地方行政规定亦在顺应形势发展而同步跟进。2013年9月，上海市人民代表大会常务委员会作出了关于在上海自由贸易试验区暂时调整实施本市有关地方性法规规定的决定。同月，上海市政府第24次常务会议也通过了中国（上海）自由贸易试验区管理办法。并且2014年7月上海第十四届人民代表大会常务委员会通过了中国（上海）自由贸易试验区条例。总而言之，上海自贸区已经在稳定而有效地运行，而且已经拥有比较全面的法律依据和保障。在上海自贸区的一系列政策举措已上升为法规时，广东自贸区才刚开始起步，在很多方面要向上海“取经”，认真研究上海的经验做法，制定出适合广东实际的自贸区法规，推动广东自贸区为国家改革开放做出更大贡献，使广东人大工作更好地服务于“三个定位，两个率先”战略目标的实现。对此，本人有一下几点建议：第一，尽快制定广东自贸区条例立法广东省人大常委会工作报告特别提到，要做好广东自贸区条例立法准备工作。部分人大代表认为制定广东自贸区条例对于探索以法治方式来推进自贸区建设具有重大的意义。要想尽快制定广东自贸区条例立法，一方面要通过一些扎实的调研工作来梳理出和广东自贸区建设相关联的一些立法需求。这样才能更好地制定出适合广东自贸区发展的一些法规，为营造有利于制度创新、机制创新、管理创新的法律环境打下良好的基础。另一方面，与上海、天津、福建的自贸区相比，广东自贸区横跨了前海、蛇口、南沙和横琴多个立法主体。因此广东自贸区条例立法会更加复杂，建议广东省人大在立法过程当中要充分进行立法协商调研。广东省人大在立法时建议在条文表述上应更加灵活，在有些方面仅作原则性的规定，不要规定的过于死板，为各地结合自身的优势和立法权限，大胆创新、大胆探索，给与他们预留空间。前不久透露出深圳将对前海和蛇口两个自贸区板块实施扁平化管理、一体化发展，建议在立法层面充分考虑两个自贸区板块的不同功能和特色，用立法来保证示范区和自贸区政策的叠加优势。前海管理局现在本身已经拥有非金融领域的（即经济管理领域的）计划单列市的权限，为了便于对前海和蛇口进行一体化的统一的管理，避免出现前海和蛇口管理体制的不一致，建议在广东自贸区条例中，对前海对经济管理权限能够统一授权。以求最大限度的发挥这两个片区的协同效益，降低行政成本。第二，在广东自贸区实行相对集中行政复议权制度现行行政复议实行的是以“条块结合”为主的管辖体制，申请人对政府部门的具体行政行为不服的，可选择向该部门的本级政府或上级业务主管部门申请复议。在实践操作中，这样的制度安排存在复议资源过于分散、案件审理标准不够统一等问题。对此，国家层面自2008年起开始探索复议体制改革，组织实施相对集中行政复议权试点，目前，正在着手修订的行政复议法将对相对集中复议权做出规定。以上海自贸区为例，2014年中国（上海）自由贸易试验区条例在上海自贸区实行相对集中复议权，就是将原来由条线业务主管部门行使的复议权，集中到上海市政府和浦东新区政府层面。具体说来，就是以自贸区管委会、浦东新区政府、市政府委办局（含下属机构、管理的法定授权组织）为被申请人的案件，主要由市政府负责；以浦东新区政府相关部门（含下属机构、管理的法定授权组织）、实行市级垂直领导的浦东新区相关机构为被申请人的案件，则由浦东新区政府负责。这种复议职能的划转是彻底的，即由市政府或者区政府统一受理、统一审理、统一作出复议决定，这不仅有利于统一案件审理标准，而且有助于提高复议质量和公信力。第三，建议完善广东自由贸易区知识产权若干法律问题自2013年9月29日，党中央国务院正式批准成立中国（上海）自由贸易区以来，涉及到知识产权的问题层出不穷，就自由贸易区中涉及侵犯知识产权的货物进出境和进出关、生产加工和销售是否为知识产权侵权，尤其对侵权本国知识产权商品的临时过境行为、贴牌加工出口行为和“平行进口”行为等若干知识产权问题应作出深入分析研究，以期尝试完善自由贸易区知识产权法律制度。只有如此我国才能在参与激烈的国际自由贸易市场经济竞争中赢得发展空间和可持续的经济利益，才能成功的完成广东自由贸易试验区的目标任务并向全国复制推广。第四，注重建立健全的争端解决机制自贸区的建设是一项巨大而复杂的工程，是否能够公正、便捷地进行争端调解，事关自贸区的前途与命运。司法与仲裁是自贸区内各类争端解决的主要方法。而仲裁是如今贸易和投资领域中被各国和各国国际性经济组织所普遍采用的争端解决方式，可以成为广东自贸区争端解决的首选方式。建议在针对外国投资者与国内投资者之间发生的“涉自贸区”争端，在构建多元化争端解决机制的同时，还应考虑涉自贸区商事争端诉讼解决的“集中管辖”与法律适用上的大胆突破；在鼓励投资者通过商事仲裁解决争议的同时，应尝试突破我国现行立法的规定，允许当事人授权下的友好仲裁；针对外国投资者与我国政府之间发生的“涉自贸区投资争端”，不宜将其提交ICSID等国际仲裁机构解决，而应通过构建适合自贸区特色的临时仲裁机制，并将用尽我国行政与司法救济作为提交仲裁的前提。另外，还可以发挥商事调解在广东自贸区争端解决方面的积极作用。第五，定期举办自贸区自由贸易法治论坛，有针对性地培养自贸区高级法律人才建议在广东省定期召开广东自由贸易区法治论坛，邀请学校、报社、法院、政府人员、专家以及学术机构等社会各界学者参与其中，聚焦讨论