合同法及独资、合伙企业案例.doc

一、合同的概念和法律特征二、同法的基本原则 合同法概论一、合同的概念和法律特征 1、合同由两个或两个以上的民事主体实施2、合同是一种民事法律行为3、合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为目的和宗旨4、合同是当事人协商一致或意思表示一致的协议5、合同须具有合法性、确定性和可履行性二、合同的分类 1、双务合同和单务合同2、有偿合同和无偿合同3、有名合同和无名合同4、诺成合同和实践合同5、要式合同和不要式合同6、主合同和从合同7、本合同与预约合同8、为本人的合同和为第三人利益的合同9、格式合同和非格式合同 三、不适用合同法调整的合同或协议：1、政府依法维护经济、社会秩序的管理协议。如：拨款、征税、收取费用等协议；计划生育、综合治理协议等。2、法人、其他组织的内部管理协议。如：责任制协议3、婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议。四、合同关系的相对性，是指合同权利、义务及诉讼一般只及于订立合同的各方当事人，而与第三人无涉，不能向第三人提出合同请求或为第三人设定合同上的义务。1、合同主体相对性2、合同内容相对性3、合同责任的相对性五、合同法的基本原则平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用原则、公序良俗原则、合法原则、鼓励交易原则 。合同自由（缔约、缔约伙伴和合同内容，决定合同变更或解除或纠纷管辖方式等）原则包括两方面内容：1、合法合意有优先于法定的任意性规范的效力。2、尊重当事人在订立合同、确定合同内容和形式、确定违约责任等方面的选择自由。鼓励交易的原则在我国合同法中主要体现在：1、缩小了无效合同的范围。2、严格区分了无效合同、可撤销合同、效力待定的合同。3、严格区分了合同的成立和合同生效。4、合同订立制度、合同形式制度、解释制度体现了鼓励交易的原则。5、严格限制了违约解除条件。案1 在某乡村，村长将一荒芜的果园承包给村民黄某，双方签订了果园承包合同。合同规定：由黄某承包果园，每年上交村里承包费5000元，承包期10年。黄某承包果园后，动员全家起早贪黑，在果园里辛勤劳作，精心栽培，很快果园就起死回生，果树上挂满了果实。村长一见果园经营得如此好，今年的收成一定很好，就眼红了，决定重新订立果园承包合同。村长未与黄某协商，单方面将承包合同中的承包费提高至每年上交10000元，并将承包期缩短至2年。还通知黄某，如果不按此合同履行，将解除合同，收回果园。村长将新订立的果园承包合同交与黄某签字，黄某拒绝。村长就派人将黄某强制押到村委会，强迫黄某在新合同上签字。后来，黄某拒绝履行合同，村长派人将果园的果子全部摘走，黄某无奈之下，向法院提起诉讼。试分析：1村长单方面重新订立果园承包合同，有法律依据吗？2村长的行为法律效力如何？为什么？ 3请适用合同法的基本原则分析村长的行为是否违法?请说明理由案2 甲企业与乙企业达成口头协议，由乙企业在半年之内供应甲企业50吨钢材。三个月后，乙企业以原定钢材价格过低为由要求加价，并提出，如果甲企业表示同意，双方立即签订书面合同，否则，乙企业将不能按期供货。甲企业表示反对，并声称，如乙企业到期不履行协议，将向法院起诉。 问题：此案中，双方当事人签订的合同有无法律效力？为什么？甲公司与乙公司签订一份秘密从境外买卖免税香烟并运至国内销售的合同。甲公司依双方约定，按期将香烟运至境内，但乙公司提走货物后，以目前账上无钱为由，要求暂缓支付货款，甲公司同意。3个月后，乙公司仍未支付货款，甲公司多次索要无果，遂向当地人民法院起诉要求乙公司支付货款并支付违约金。 试分析：1该合同是否具有法律效力？为什么？2应如何处理？ 合同成立 合同成立与合同生效 要约的有效条件（要约邀请）、要约撤回或撤消、要约失效的原因 承诺的有效条件、撤消、承诺迟延 合同成立时间和地点 缔约过失的概念及其构成要件。一、合同成立的概念和要件合同成立，是指当事人对合同的主要条款达成合意的现象。 合同成立的要件一般为： 1、订约主体存在双方或多方当事人2、订约当事人对主要条款达成合意3、合同的成立应具备要约和承诺阶段二、要约 要约又称发盘、出盘、发价、出价或报价等，是指一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人所作的意思表示，要约是订立合同的必经阶段。要约不是民事法律行为。 要约的有效条件：必须具有订立合同的意图；必须向特定的受要约人发出；内容必须具体确定；必须送达受要约人。 要约邀请又称为引诱要约，是指希望他人向自已发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等是要约邀请。 要约到达受要约人时生效；要约效力的存续期间由要约人在要约中决定，否则，依要约的具体情况确定合理期限。 要约生效后，要约人不得随意撤销要约或对要约随意加以限制、变更和扩张；受要约人取得承诺权，不得随意转让承诺权，一旦承诺既效用合同成立。 要约的撤回，是指要约人在要约发生后，未到达受要约人之前，有权宣告取消要约。 要约的撤销，是指要约人在要约生效后，受要约人发生承诺通知之前，宣告取消要约，使要约的效力归于消灭的活动。 要约失效的原因： 1、拒绝要约的通知到达要约人。2、要约被依法撤销。3、在承诺期限内未作出承诺。4、受要约人对要约的内容作出实质性变更。三、承诺 是指受要约人同意要约的意思表示。 有效承诺的构成要件： 1、受要约人向要约人作出2、必须在规定的期限内到达要约人3、承诺的内容必须与要约的内容一致4、必须表明受要约人决定与要约人定立合同5、承诺的方式必须符合要约的要求 承诺应当以通知的方式明示地向要约人作出。明示的方式包括：对话、信件、电报、电传等。另外根据交易习惯或者要约表明也可以通过行为作出承诺。受要人不得以缄默或不行动作出承诺。承诺通知到达要约人时生效。 承诺应当在要约确定的期限内到达要约人，要约中没有规定承诺期限，应在合理期限内作出承诺。 受要约人在承诺期限届满后发出承诺，该承诺不产生效力。承诺可以撤回，但不存在承诺撤销问题。 合同确认书是承诺的最终确认文件，也可理解为承诺的重要组成部分。 在实践中，当事人虽未履行特定的形式，但已经实际履行了合同，则可以从当事人实际履行合同义务的行为推定当事人已经形成了合意和合同关系。此谓合同的实际成立。案例：甲公司于2月5日以普通信件向乙公司发出要约，要约中表示以2000元一吨的价格卖给乙公司某种型号钢材100吨，甲公司随即又发了一封快件给乙公司，表示原要约中的价格作废,现改为2100元一吨，其他条件不变。普通信件2月8日到达,快信2月7日到达，乙公司两封信均已收到，但秘书忘了把第2封信交给董事长，乙公司董事长回信对普通信件发出的要约予以承诺。请问，甲、乙之间的合同是否成立，为什么？（ ） A、合同未成立，原要约被撤 B、合同未成立，原要约被新要约撤回 C、合同成立，快件的意思表示未生效 D、合同成立，要约与承诺承得了一致 案例：甲农场于7月2日向乙农场发出要约，要卖给乙农场一头种牛，甲农场要求乙农场15天内答复。甲农场的要约于7月5日到达乙农场。7月3日，甲农场又给乙农场去信，该种牛对本场意义重大，不能出售，请乙农场原谅，第二封信于7月6日到达。乙农场7月7日回信表示接受甲农场的一切条件，该回信7月10日到达，甲农场拒绝交货，请根据已知条件，选择下列正确的选项（）。A.甲、乙之间的合同不成立，因为要约已被撤销B.甲、乙之间的合同成立，因为要约没有被撤销 甲、乙之间的合同于7月10日承诺到达时成立C.甲、乙之间的合同不成立，因此乙只能追究甲的履约责任，不能追究其违约责任五、缔约过失责任 是指在合同订立过程中，一方因违背其依据诚实信用原则和法律规定的义务致另一方的信赖利益的损失时所应承担的损害赔偿责任。缔约责任的成立应具备如下条件： 1、缔约过失责任发生在合同订立过程中。2、一方违背其信赖诚实信用原则所应负的义务。3、造成他人信赖利益的损失。 缔约责任的类型： 1、假借订立合同，恶意进行磋商；2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；3、泄露或不正当地使用商业秘密；4、其他违背诚实信用原则的行为。合同内容一、合同的内容（合同的权利和义务）附随义务，是指合同当事人依据诚信原则所产生，根据合同性质、目的和交易习惯所应当承担的通知、协助、保密等义务。 二、合同条款 1、必备条款和非必备条款2、格式条款和非格式条款3、实体条款和程序条款免责条款，是当事人双方在合同中事先约定的，旨在限制或免除其未来责任的条款。免责条款的特征： 1、是合同条款之一，属合同的组成部分。2、是责任发生之前约定的。3、旨在免除或限制当事人未来应负的责任。免责条款的分类： 1、完全免责条款和限制免责条款。2、协商订立的免责条款与标准合同的免责条款。3、消费性的免责条款与商业性的免责条款。 免责条款效力的限制： 1、不得违反法律、行政法规的强制性规定。2、不得免除造成对方人身伤害的责任。3、不得免除因故意或者重大过失造成对方的财产损失的责任。 格式条款，是指由一方当事人为了反复使用而预先制订的，并由不特定的第三人所接受的，在订立合同时不能与对方协商的条款。格式条款的特征： 1、是由一方为了反复使用而预先制订的。2、是一方为不特定的相对人订立的。3、内容具有定型化的特点。4、相对人在订约中居于附从地位。格式条款的解释，是对格式条款的含义所作的通常、合理的说明。应遵守三项特殊的解释原则： 1、应当按照通常理解予以解释。2、对条款制作人作不利的解释。3、与非格式条款不一致时应当采用非格式条款。合同效力 合同生效与合同成立的条件合同生效的条件效力待定的合同无效合同可撤销合同 一、合同成立与生效的区别： 1、概念和性质不同。2、两者应具备的要件不同。3、两者产生的法律效果不同。二、附条件的合同和附期限的合同附条件的合同，是指当事人在合同中特别规定一定的条件，以条件的是否成就来决定合同的效力的发生或消灭的合同。合同中所附的条件应当具备下列特点：1.必须是将来发生的事实。2.必须是不确定的事实。3.条件由当事人决定，而不是法定的。4.条件必须合法。5.不得与合同的主要内容相矛盾。附期限合同，是指当事人在合同中设定一定的期限，并把期限的到来作为合同效力的发生或消灭根据的合同。合同中的附期限具有下列特点： 1、期限是限制合同效力的附款。2、期限是期日或期间，是确定的，也可是不确定的。3、期限是将来确定发生的事实。三、效力待定的合同效力待定合同，是指于合同成立时是否发生效力尚不能确定，有待其他行为介入使之效力确定化的合同。效力待定合同的类型： 1、限制民事行为能力依法不能独立订立的合同，待经法定代理人追认或不追认才能确定其效力。2、狭义无权代理中欠缺代理权而代理订立的合同，待经本人追认或不追认才能确定其效力。3、无权处分合同，待经权利人追认或不追认后才能确定其效力。权利人拒绝追认不得对抗善意第三人。四、无效合同无效合同，是指合同虽已经成立，但因其在内容上违反了法律，行政法规的强制性规定和社会公共利益而无法律约束力的合同。无效合同是最典型的违反生效要件的合同。无效合同在性质上仍属合同的范畴，虽其不生法律效力。无效合同的特征： 1、具有违法2、对无效合同实行国家干预3、具有不得履行性4、无效合同自始无效。无效合同的种类：5种五、可撤销合同，指当事人在订立合同时，因意思表示不真实，法律允许撤销权人通过行使撤销权而使已生效的合同归于无效。可撤销合同的特征： 1、可撤销合同主要意思是表示不真实的合同。2、须由撤销权人主动行使撤销权。3、未被撤销以前仍然是有效的。4、撤销权可以撤销或变更合同。可撤销合同的种类： 1、因重大误解订立的合同。2、显失公平的合同。3、因欺诈、胁迫而订立的合同。4、乘人之危合同。 某商场服装专柜新进一款某名牌西服，价格定为1598元。柜台组长在制作价签时，误将1598元写为598元。沈某在浏览该柜台时发现该某名牌西服物美价廉，于是用信用卡支付598元购买了一套某名牌西服。一周后，商场盘点时，发现少了1000元，经查是柜台组长标错价签所致。由于沈某用信用卡结算，所以商场查出是沈某少付了某名牌西服货款，找到沈某，提出补交1000元或将西服完好退回。沈某认为彼此的买卖关系已经成立并交易完毕，商场不能反悔，拒绝商场的要求。商场无奈只得向人民法院起诉，要求沈某返还1000元商场少收的货款或将西服完好地退回。 1商场的诉讼请求有法律依据吗？ 2为什么？ 3应如何处理？ 某粮油公司（以下简称甲方）引进一套生产食用色拉油的设备，在还未开工时，2000年11月20日某工厂（以下简称乙方）因年终将给职工分发一些福利用品，找到甲方购买色拉油。因该公司要一个月以后才能正式生产，所以它与乙方签订的合同明确规定在一个月后生效；而乙方也向甲方提出在12月30日前必须交货，否则解除合同。到了12月30日，乙方未收到甲方的色拉油，便去电话询问，要求甲方最迟在2001年1月1日必须交货。甲方答复到时保证送货。但1月3日，甲方才将乙方需要的色拉油送到乙方。乙方拒收，甲方认为乙方违约，向法院起诉要求乙方收货并支付货款。1甲方的请求有无法律依据？2请说明理由。合同履行一、合同履行，是指合同规定义务得到全面、正确地的执行。合同消灭的一种原因。 二、履行原则： 实际、适当、协作、经济合理三、双方合同履行中的抗辩权同时履行抗辩权先履行抗辩权 不安抗辩权 北京市某食品商店（以下简称甲方）与该市某食品厂（以下简称乙方）于2001年12月10日签订元宵购销合同。合同约定，2002年2月10日乙方向甲方出售元宵200公斤，由乙方送货至甲方并结清货款。1月10日乙方将合同约定的200公斤元宵送到甲方。由于距元宵节有一个多月的时间，元宵难以马上销售，且元宵又不易保管，甲方遂拒绝接受乙方送来的元宵。双方因此发生纠纷并诉至人民法院。试分析：（1）甲方拒绝接受乙方送来的元宵是否有法律依据？依据是什么？（2）本案应如何处理？ 甲乙两公司签订钢材购买合同，合同约定：乙公司向甲公司提供钢材，总价款500万元。甲公司预支价款200万元。在甲公司即将支付预付款前，得知乙公司因经营不善，无法交付钢材，并有确切证据证明。于是，甲公司拒绝支付预付款，除非乙公司能提供一定的担保，乙公司拒绝提供担保。为此，双方发生纠纷并诉至法院。（1）甲公司拒绝支付余款是否合法？ （2）甲公司的行为若合法，法律依据是什么？（3）甲公司行使的是什么权利？若行使该权利必须具备什么条件？合同保全合同保全的概念和特点代位权的行使理由与方式撤销权的行使原因与方式 合同保全，是指法律为防止因债务人的财产不当减少或不增加而给债权人的债权带来损害，允许债权人行使撤销权或代位权以保护其债权。合同保全的特点：1、是合同相对性规则的例外2、主要发生在合同有效成立期间3、基本方法是确认债权人享有代位权或撤销权二、债权人的代位权代位权，是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人债权的权利。代位权行使的条件： 1、债权人对债务人的债权合法、确定，且必须已届清偿期。2、债务人怠于行使其到期债务。3、债务人怠于行使权利和行为已经对债务人造成损害。4、债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。 代位权诉讼中，债权人为原告；债务人为第三人；次债务人为被告。行使代位权的费用由次债务人承担。三、债权人的撤销权，是指因债务实施减少其财产的行为对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销该行为的权利。撤销权行使的条件： 1、债务人实施了处分财产的行为2、债务人处分财产的行为已经发生法律效力3、债务人处分财产的行为已经或将要严重损害债权4、债务人和受让的第三人主观上有过错撤销权之诉中，债权人为原告；债务人为被告；受益人或受让人为第三人。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。合同的变更、转让和终止 合同变更合同权利的转让合同义务的移转合同终止合同解除和免除债务提存 一、合同变更广义的合同变更，是指合同的内容和主体发生变化。狭义的合同变更，是指在合同成立以后，尚未履行或尚未完全履行以前，当事人就合同的内容达成修改和补充的协议。合同变更的要件： 1、原已存在着合同关系。2、合同的变更在原则上必须经过当事人协商一致。3、合同的变更必须遵循法定的程序和方式。4、合同变更必须使合同内容发生变化。二、合同转让 合同转让，是指合同主体的变更。包括合同权利的转让、合同义务的移转、合同权利义务的概括移转。 合同权利的转让，是指合同债权人通过协议将其债权全部或部分地转让给第三人的行为。 合同权利转让的条件： 1、须有有效的合同权利存在。2、转让双方之间须达成合同。3、转让的合同权利须具有可让与性。4、须通知债权人。5、须依法办理有关手续。合同义务的移转，又称债务承担，是指基于债权人、债务人与第三人之间达成的协议将债务移转给第三人承担。合同义务移转的条件： 1、须有有效合同义务存在。2、转让的合同义务须有可让与性。如：由抚养请求产生的债务不得让与。3、须存在合同义务移转的协议。如：由债权人与第三人或债务人与第三人之间订立。4、须经过债权人的同意。5、须依法办理有关手续。如：批准、登记手续。 合同权利和义务的概括移转，是指由原合同当事人一方，将其债权债务一并移转给第三人，由第三人概括地继受这些债权债务。合同权利和义务的移转，可由约定发生，也可由法律规定而发生。约定的移转，经合同另一方当事人同意后生效。法定的移转，依法生效。三、合同权利义务的终止合同权利义务的终止，简称合同的终止或合同的消灭。是指合同当事人双方之间的权利义务因法定或约定原因出现而客观上不再存在。合同终止的效力： 1、合同当事人之间的权利义务消灭。2、债权的担保及其他从属的权利义务消灭。3、负债数据的返还。4、合同终止后的附随义务。如：通知、协助、保密等交易。5、不影响合同中结算和清理条款的效力。 （一）清偿清偿又可称履行，是指债务人按照合同约定向债权人履行义务。实现债权目的行为。清偿抵充，是指同一债权人负担数宗债务的债务人，其给付的种类相同，其所提出的给付又不是以清偿全部债务时，决定其清偿何种债务的制度。清偿抵充的方式：约定抵充；指定抵充；法定抵充。法定抵充的顺序一般是：首先抵充费用抵充费用，其次利息，再次原本。清偿主体是债务人本人及债务人的代理人或第三人.在第三人代为清偿时,必须是合同性质适合于第三人代为清偿.（二）合同的解除是指在合同依法成立后而尚未全部履行前，当事人基于法律规定或者当事人约定行使解除权而使合同关系归于消灭的一种法律行为。合同解除包括：协议解除；约定解除；法定解除。合同法定解除条件： 1、因不可抗力致使不能实现合同目的。2、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。3、当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。4、当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。5、法律规定的其他情形。 合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采用其他补救措施，并有权要求赔偿损失。（三）抵销，是指当事人双方互负给付义务，将两项债务相互充抵，使其相互在对等额内消灭。 抵销分为：法定抵销和合意（约定）抵销法定抵销的条件： 1、须双方互负有债务，互享有债权。2、须双方债务的给付为同一种类。3、须双方的债务均届清偿期。4、须双方的债务均可抵销的债务。（四）提存 是指债务人于债务已届履行期时，将由债权人方面的原因无法给付的标的物提交给提存机关，以消灭合同债务的行为。提存的条件： 1、提存主体合格。2、提存的合同之债有效且已届履行期。3、提存原因合法。4、提存客体适当。（五）债务免除是指债权人免除债务的债务而使合同权利义务部分或全部终止的意思表示。免除条件:1免除意思表示必须向债务人为之2债权人必须具有处分能力3免除不得损害第三人利益（六）混同 是指债权与债务同归于一人，而使合同关系消灭的事实。混同导致合同关系的绝对消灭。甲服装厂2002年6月31日接受外商棉睡衣5000件的订货合同，约定交货日期为8月15日，并约定一方违约应向对方支付总货款30%的违约金。为完成任务，7月1日，服装厂与乙棉纺厂签订了一份棉布供货合同，合同约定在7月8日，棉纺厂向服装厂交1.8万米棉布，并约定一方不履行时，向对方支付总货款10%的违约金。7月6日，棉纺厂向服装厂表示，原订8日交货有困难，请求 20日交货。服装厂表示不能推迟交货，否则解除合同。7月8日棉纺厂未按时交货，7月9日服装厂四处联系棉布供应。当日，服装厂得知某纺织品商店存有棉布，前去购回1.8万米，因此，比原计划购买棉纺厂棉布多支付1.8万元。随即服装厂通知棉纺厂解除合同，棉纺厂不同意，于7月20日将1.8万米棉布送到服装厂，服装厂拒收，并要求棉纺厂支付违约金5000元和赔偿差价损失1.8万元。因服装厂拒收货物，棉纺厂要求服装厂接收货物并支付货款以及支付违约金5000元，赔偿损失1万元。1双方谁的主张有法律依据？2服装厂解除合同的主张是否应予以支持？为什么？3本案应如何处理？服装厂的主张有法律依据。其根据是我国合同法第94条第4款规定 棉纺厂要求服装厂支付违约金、赔偿损失无法律依据，不予支持。 违约责任一、违约责任 也称“违反合同的民事责任”，是指合同当事人因违反合同义务所承担的责任。二、违约责任的特征：1、违约责任的产生以合同当事人不履行合同义务为条件。不履行义务的结果要承担责任，责任具的国家的强制性2、违约责任肯有相对性。3、违约责任主要具有补偿性。补偿不履行合同义务能造成的损害后果。4、违约责任可以由当事人约定A、约定一方违约时向对方支付一定数额的违约金，或约定违约损失赔偿数的计算方法。B、约定免责条款以限制和免除其在将来可能发生的责任。三、违约责任的构成要件 是指当事人应具备何种条件才应承担违约责任。违约责任的构成要件为： 1、违约行为合同当事人之间存在合法有效的合同关系，一方当事人违反了合同义务导致对合同债权的侵害 2、不存在法定和约定的负责事由三、违约责任的归责原则以严格责任为主，以过错责任为辅1、因故意或重大过失造成对方损害的，违约方承担损害责任 189、191、374、4062、因过错造成对方损害的，违约方承担损害责任 303、320四、违约行为的具体表现（一）预期违约 108条 预期违约又称先期违约，是指在履行期限到来之前一方无正当理由而明确表示其在履行期到来后将不履行合同，或者其行为表明其在履行期限到来以后将不能履行合同。又分为明示毁约和默示毁约。预期违约的特征： 1、预期违约是在履行期到来之前的违约。2、预期违约侵害的是期待的债权而不是现实的债权。3、预期违约在责任后果上与实际的违约责任是不同的。（二）实际违约 指在履行期限到来之后，当事人不履行或不完全履行合同义务的行为。实际违约又分为： 拒绝履行、迟延履行；不适当履行；部分不履行（瑕疵履行）五、违约责任的免责事由（一）法定免责事由（不可抗力 117）（二）约定免责事由合同约定免责事由不得违反合同法第53条某百货公司向某化工厂订购洗衣粉5吨。双方在合同中约定：“工厂应2002年9月1日至10日将货送到百货公司第二仓库；在此期间内的任何时候只要化工厂送货上门，百货公司都应当立即收下，并于收货后的 10 日内付款； 若有一方违违约，应向对方支付违约金300元”。9月10日上午10时，化工厂司机王某开车将这批洗衣粉运至百货公司第二仓库时，发现仓库门锁着，经了解才得知该仓库的保管员此时正在公司开会。在王某去公司找该保管员来收货时，恰遇天降暴雨，将车上的洗衣粉淋湿了一部分。仓库保管员来后见此状，便拒绝收货。王某只得开车返回化工厂，另换了5 吨于当天下午再运到该仓库交货。因该仓库保管员上午的收货不及时，致使洗衣粉被淋湿，给化工厂造成损失1000元。事后查明，该仓库保管员在那天早晨便被告之那场暴雨将于本日上午10 时左右降临。交货之后第五天，百货公司向化工厂支付了合同约定货款6000元。化工广向百货公司要求支付违约金并赔偿上述损失，但这一要求被百货公司拒绝。 分析：1百货公司是否构成违约？为什么？2本案中如果百货公司构成违约，除了违约金外，是否还应承担损害赔偿责任？该赔多少？六、承担违约责任的主要方式（一）实际履行 是指在一方违约合同时，另一方有权要求其依据合同的规定继续履行。（重在标的物实现） 实际履行的适用条件： 1、须有违约行为的存在。2、非违约方须在合理期限内提出继续履行的请求。3、须依据法律和合同的性质能够履行。4、实际履行地事实上是可能和经济上是合理的。（二）损害赔偿 又称违约损害赔偿，是指违约方因不履行或不完全履行合同义务而给对方造成损失，依法或依合同的规定应承担的赔偿损失的责任。包括直接损失和间接损失。（三）支付违约金 违约金，是指当事人通过协商预先确定的，在违约发生后作出的独立于履行行为以外的给付。违约金的特征： 1、违约金是由当事人协商确定的。2、违约金数额是事先确定的。3、违约金是一种违约后生效的责任方式。4、违约金的支付是独立于履行行为之外的给付。 违约金责任与损害赔偿责任、实际履行责任可以并存，同时适用。 （四）其他补救措施（修理、更换、退货）七、责任竞合 是指由于某种法律事实的出现而导致两种以上的责任同时产生，而这些责任彼此之间在行使上相互冲突的现象。如：保管人对占有和寄存人财产非法使用，致财产损坏或灭失；供电部门违约中止供电，致辞用电人财产损害。 特点：因某违反义务的行为引起违反义务的行为符合两个或以上责任要件数个责任之间存在冲突违约责任和侵权责任的区别：1、 归责原则的区别。2、举证责任不同。3、责任构成要件不同。4、负责条件不同。5、责任形式不同。6、损害赔偿的范围不同。7、对第三人的责任不同。8、时效期限、诉讼管辖原则不同个人独资企业、合伙企业案例根据个人独资企业法的有关规定，下列说法错误的是：A个人独资企业的出资人须具有中国国籍，但合伙企业的出资人不一定具有中国国籍B投资人违反规定应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金，其财产不足以支付的，应当先承担民事赔偿责任。C个人独资企业聘用王某管理企业事务，聘用合同中规定王某进行3万元以上的交易时，必须经投资人同意。王某违反了此规定，以企业的名义与不知情的A公司签订了5万元交易合同，则此合同属于超越权限的无效合同，由王某承担越权部分的责任。D个人独资企业解散后，其财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，投资人应当以其家庭共有财产予以清偿。案例1：2000年1月15日,甲出资5万元设立A个人独资企业(下称A企业)。甲聘请乙管理企业事务，同时规定，凡乙对外签订标的额超过1万元以上的合同，须经甲同意。2月10日，乙未经甲同意，以A企业名义向善意第三人丙购入价值2万元的货物。2000年7月4日，A企业亏损，不能支付到期的丁的债务，甲决定解散该企业，并请求人民法院指定清算人。7月10日，人民法院指定戊作为清算人对A企业进行清算。经查，A企业的资产及债权债务情况如下：（1）A企业欠缴税款2000元，欠乙工资5000元，社会保险费用5000元，欠丁10万元；（2）A企业的银行存款1万元，实物折价8万元；（3）甲在B合伙企业出资6万元，占50%的出资额，B合伙企业每年可向合伙人分配利润；（4）甲个人其他可执行的财产价值2万元 。请问：（1）乙于2月10日以A企业名义向丙购买的价值2万元货物的行为是否有效？并说明理由。（2）试述A企业的财产清偿顺序。（3）如何满足丁的债权请求？ 一、合伙、合伙企业二、合伙企业的设立条件甲、乙、丙订立一份合伙协议。该协议的下列哪一项内容不符合合伙企业法的规定？A.甲的出资为现金12万元和劳务作价5000元B.乙的出资为现金8000元，于合伙企业成立后半年内缴付C.丙的出资为作价9万元的汽车一辆，不办理过户，丙保留对该车的处分权D.合伙企业的经营期限，于合伙企业成立满半年时再协商确定案例：甲乙丙三人协商共同出资，设立一经营食品的企业，并订立了书面合伙协议。甲乙均已在合伙协议上签名、盖章，丙因有急事未在合伙协议书上签名、盖章，便急忙去外地办事。甲乙积极筹备前期事宜，寻找经营场地、置办设施，并将该合伙企业取名为“康利食品有限公司”。 1.甲乙丙三人订立的合伙协议是否有效？2.该合伙企业是否合法？三、合伙企业的内部关系（一）、合伙企业的财产下列关于合伙企业经营积累的财产性质的说法哪一项是正确的？A.为各合伙人个人所有B.为全体合伙人共同共有C.为全体合伙人按份共有D.可以是以上任何一种，由合伙人自行约定甲、乙、丙是某合伙企业的合伙人,出资比例是3:4:3,甲因资金周转困难,将自己的财产份额1/2转让给乙；同时通知了其他合伙人。一个月以后,丙将自己的1/2财产份额转让给丁,然后通知了其他合伙人。此时,乙表示愿意以同等的价格购买丙转让给丁的财产份额, 被丙拒绝。 乙、丙发生分歧,乙主张自己作为合伙人对其他合伙人的财产份额在同等条件下有优先购买权,而且丙将财产份额转让给丁,应当征得其他合伙人的同意。丙主张已经和丁达成协议,不能更改,还主张甲转让给乙的财产也没有征得其他合伙人一致同意, 是无效的。根据以上事实，回答问题：1乙的主张成立吗？并说明理由。2丙的主张成立吗？并说明理由。 （二）、合伙企业事务执行甲与乙、丙成立一合伙企业，并被推举为合伙事务执行人，乙、丙授权甲在3万元以内的开支及30万元内的业务可以自行决定。甲在任职期间内实施的下列行为哪些是法律禁止或无效的行为？A.自行决定一次支付广告费5万元B.未经乙、丙同意，与某公司签订50万元的合同C.未经乙、丙同意，将自有房屋以1万元租给合伙企业D.与其妻一道经营与合伙企业相同的业务（三）、合伙企业的损益分配甲乙丙丁共同投资设立合伙企业，约定利润分配比例为4：3：2：1.现甲乙已退伙，丙丁未就现有合伙企业的利润分配约定新的比例。依照法律规定，现该合伙企业的利润在丙丁之间应如何分配？A.全部利润的30%按2：1分配，其余部分平均分配B.全部利润按2：1比例分配C.全部利润平均分配D.全部利润按二人的实际出资比例分配合伙人放弃债务的效力： 某合伙组织起字号为“兴达商行”，其中甲出资60，乙、丙各出资20，甲被推举为负责人。在与兴达商行的债务人丁的一场诉讼中，甲未与乙、丙商量而放弃兴达商行对丁的债权5万元，乙、丙知道后表示反对。甲放弃债权的行为的效力应如何认定？A.是有效行为B.是无效行为C.是可撤销行为D.是效力未定行为 合伙责任承担：甲、乙、丙合伙经营汽车运输业务。因生意好，甲想让其弟丁参加合伙，乙同意，但丙反对。甲以多数人同意为由安排丁参与经营。后合伙经营的汽车发生交通事故，造成5万元损失。四人为该5万元损失分担问题诉至法院。本案应如何处理？A.由甲、乙、丁分担5万元B.由甲、乙、丙、丁分担5万元C.由甲、乙、丙分担5万元D.由甲、乙、丙承担大部分，丁承担小部分 四、合伙企业的外部关系1、合伙企业对外代表权2、合伙企业与善意第三人的关系3、合伙企业与债权人关系五、入伙、退伙六、合伙企业解散清算1998年元月，甲乙丙共同设立一合伙企业。合伙协议约定：甲以现金5万元出资，乙以房屋作价8万元出资，丙以劳务作价4万元出资；各合伙人按相同比例分配赢利,分担亏损。合伙企业成立后，为扩大经营，于1998年6月向银行贷款5万元，期限为一年。1998年8月，甲提出退伙，鉴于当时合伙企业盈利，乙、丙表示同意。同月甲办理了退伙结算手续。1998年9月，丁入伙。丁入伙后，因经营环境变化，企业严重亏损。1999年5月，乙丙丁决定解散合伙企业，并将企业的现有财产价值人民币3万元予以分配，但对未到期的银行贷款未予以清偿。1999年6月，银行贷款到期后，银行找合伙企业清偿债务，发现该企业已解散，遂向甲要求偿还全部贷款，甲称早已退伙，不负责清偿债务。银行向丁要求偿还全部贷款，丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的，不负责清偿债务。银行向乙要求偿还全部贷款，乙表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应的债务。银行向丙要求偿还全部贷款，丙则表示自己以劳务出资，不承担还贷款的义务。（1）甲乙丙丁的主张能否成立？并说明理由。（2）合伙企业所欠银行贷款应如何清偿？（3）在银行贷款清偿后，甲乙丙丁之间应如何分担