公司法 PPT课件

1 第二章公司法第一节公司法概述2005年10月27日第十届全国人大常委会第十八次会议修订 于2006年1月1日正式实施 一 公司的概念与特征1 概念公司是指依照法定条件和程序设立的 以营利为目的的企业法人 2 2 公司的法律特征 公司有自己独立的财产公司以其财产独立承担责任公司是一个组织体公司是以营利为目的的企业法人公司必须依法设立 3 二 公司与合伙的联系与区别 一 相同点有两个或两以上的出资人或投资人 体现了出资人或投资人的互相合作 合伙人和股东都必须出资 且每人都有自己的出资份额 并按出资的比例分配赢利或分担风险 以营利为目的 具有经营共同事业的内容 有自己的商业名称 其活动都受商事法规的调整 4 二 区别成立的基础不同 合伙以合伙合同为基础 由合伙人共同制定 其内容可不公开 公司以章程为基础 由发起人拟订 是公开性文件 2 当事人之间的关系不同 合伙人之间主要是一种人身信任关系 3 主体地位不同 公司是独立于组成人员的法律拟制体 而合伙则没有分离于组成人员的独立法律人格 5 4 当事人权利义务不同 合伙的财产属于合伙人共有 一般由合伙人共同执行 公司财产名义上属于公司法人所有 公司义务由公司机关单独执行 5 责任承担不同 合伙组织对外承担无限责任 其责任主体最终归结为合伙人个人 故债权人可以向任何一个合伙人请求清偿 而公司则以法人承担责任 债权人不能直接向股东提出清偿要求 6 规模大小不同 6 7 争议解决方式不同 对合伙内部争议的解决方式可以在合伙协议中作出专门规定 表明合伙内部争议的解决方式可以由当事人选择 公司则受公司法强制规范的调整 其内部争议通常只能通过法院解决 7 三 公司的分类公司的学理分类 一 信用基础 人合公司 资合公司和人合兼资合公司人合公司 主要依赖股东个人信任状况作为其成立基础的公司 资合公司 以资本资本作为信用基础而成立的公司 人合兼资合公司 即公司的运作既取决于股东个人信用 也取决于公司的财产信用 8 二 以国籍为标准 本国公司 外国公司和跨国公司关于公司国籍的认定 主要有以下几种学说 1 准据法说 即以公司章程依据哪国的法律制定 公司设立依据哪国法律进行 即推定该公司具有该国国籍 2 设立行为地说 即以公司设立行为地的国家作为其国籍 又分为契约签订地 公司资本募集地和公司设立登记地三种方法 9 3 股东国籍说 即以公司的主要股东的国籍作为公司的国籍 所谓多数或主要股东既可以是人数过半 也可以是资本额过半 4 住所地说 即以公司的住所地 包括管理机构所在地和主要营业所在 的国家作为公司的国籍 我国公司法中对公司的国籍的认定采取的是以准据法为主兼采住所地法的原则 故凡依我国法律在中国境内成立的公司即为中国公司 亦即本国公司 10 跨国公司是指具有不同国籍的数个公司混合组成的公司 三 依据公司股票是否上市交易 上市公司 不上市公司 11 四 公司间控制关系 母公司和子公司1 母公司 拥有另一公司半数以上资本或股份 并对其经营管理活动有一定控制权的公司 2 子公司 其资本或股份的大部分为另一公司控制 且经营活动要受其制约的公司 12 五 以公司内部管辖关系 本公司和分公司1 本公司 又称为总公司 指从组织上 业务上管辖其他公司的公司 受管辖的公司的业务执行及资金调度均由本公司发号施令 2 分公司 从业务上 组织上接受其他公司管辖的公司 13 六 子公司与分公司的区别1 主体资格不同 子公司有独立的主体资格 享有法人的主体地位 分公司不是独立的民事主体和商事主体 仅是本公司的分支机构 更不具有法人资格 2 财产关系不同 子公司尽管有母公司的参与 但仍有属于自己的财产 且与母公司独立 分公司的财产属于本公司 不具有独立性 14 3 意志关系不同 子公司为独立法人 故其经营管理不受母公司的直接命令指挥 而独立于母公司之外 分公司是本公司的分支机构 其业务的执行 资金的调度均由本公司安排 与本该是一中管理和被管理的关系 4 财产责任不同 子公司自主经营 独立核算 其经营的一切后果包括财产责任均完全由自己承担 而分公司无自己独立的财产和意志 故其经营后果由本公司承担 15 多项选择题1 下列关于分公司法律地位的表述中 正确的有 A 分公司具有独立的法人资格B 分公司独立承担民事责任C 分公司可以依法独立从事生产经营活动D 分公司从事经营活动的民事责任由其总公司承担 16 答案 CD 知识点 分公司 解析 分公司只是总公司管理的分支机构 不具有法人资格 但可以依法独立从事生产经营活动 其民事责任由设立分公司的总公司承担 17 公司的法律分类大陆法国家通常的基本形式 1 无限责任公司 由对公司债务负无限连带清偿责任的股东所组成的公司 当公司的资本不足以清偿债务时 任何一个股东均须对公司债务负无限连带清偿责任 2 有限责任公司 由法律规定的一定人数的股东所组成 股东以其出资额为限对公司债务承担责任的公司 是现代公司的基本形式 18 3 两合公司 由承担无限责任的股东和承担有限责任的股东混合组成的公司 该类公司中至少有一个股东承担无限责任 同时至少有一个股东承担有限责任 4 股份有限公司 是由一定人数以上鼓动发起成立的 将全部资本划分为若干均等的股份由股东共同持有 所有股东均以其所持有的股份对公司债务承担责任的公司 5 股份两合公司 是由承担无限责任的股东和产有限责任的股东共同组建的公司的公司 于两合公司不同的是 该种公司中承担有限责任的资本全部被划分为了股份 而且用发行股票的方式筹集而来的 19 我国公司的分类有限责任公司的股东以其出资额为限对公司承担责任 公司以其全部资产对公司的债务承担责任 一般分为一般有限责任公司和国有独资公司 股份有限公司的全部资本分为等额股份 股东以其所持股份为限对公司承担责任 公司以其全部资产对公司的债务承担责任 20 四 公司法的概念和适用范围1 概念规范公司的设立 组织 经营 解散一级对内关系的法律规范的总称 2 适用范围 在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司 21 第二节公司的一般规定一 公司设立 一 含义公司设立人依照法定的条件和程序 为组建公司并取得法人资格而必须采取和完成的法律行为 二 设立的主要形式 1 发起设立 由发起人认足全部资本额而促成公司成立的一种方式 最大特点是所有的公司资本都来自于公司的发起人 公司不能公开向社会募集股份 22 2 募集设立 公司发起人只认购部份股份 其余部份则通过公开向社会招募的方式而成立公司的一种方式 在所有公司形态中只有股份公司和股份两合公司可以采取这种设立方式 23 三 设立登记1 公司名称预先核准申请书 指定代表或共同委托人的证明 国家工商行政管理总局规定要求提供的其他文件 公司申请设立的时限1 必须在公司名称保留期六个月申请设立登记 2 法律 行政法规规定设立有限责任公司必须先行审批的 必须在批准之日起90天内向登记机关申请设立登记 2 公司设立登记所需材料 24 1 有限责任公司设立登记应提交的材料 1 公司法定代表人签署的 公司设立登记申请书 2 全体股东签署的 指定代表或者共同委托代理人的证明 股东为自然人的由本人签字 自然人以外的股东加盖公章 及指定代表或委托代理人的身份证复印件 本人签字 应标明具体委托事项 被委托人的权限 委托期限 3 全体股东签署的公司章程 股东为自然人的由本人签字 自然人以外的股东加盖公章 25 4 股东的主体资格证明或者自然人身份证明复印件 股东为企业的 提交营业执照副本复印件 股东为事业法人的 提交事业法人登记证书复印件 股东人为社团法人的 提交社团法人登记证复印件 股东为民办非企业单位的 提交民办非企业单位证书复印件 股东为自然人的 提交身份证复印件 5 依法设立的验资机构出具的验资证明 6 股东首次出资是非货币财产的 提交已办理财产权转移手续的证明文件 7 董事 监事和经理的任职文件及身份证明复印件 依据 公司法 和公司章程的规定和程序 提交股东会决议 董事会决议或其他相关材料 股东会决议由股东签署 股东为自然人的由本人签字 自然人以外的股东加盖公章 董事会决议由董事签字 26 8 法定代表人任职文件及身份证明复印件 根据 公司法 和公司章程的规定和程序 提交股东会决议 董事会决议或其他相关材料 股东会决议由股东签署 股东为自然人的由本人签字 自然人以外的股东加盖公章 董事会决议由董事签字 9 住所使用证明 自有房产提交产权证复印件 租赁房屋提交租赁协议复印件以及出租方的房产证复印件 未取得房产证的 提交房地产管理部门的证明或者购房合同及房屋销售许可证复印件 出租方为宾馆 饭店的 提交宾馆 饭店的营业执照复印件 10 企业名称预先核准通知书 11 法律 行政法规和国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的 提交有关的批准文件或者许可证书复印件 12 公司申请登记的经营范围中有法律 行政法规和国务院决定规定必须在登记前报经批准的项目 提交有关的批准文件或者许可证书复印件或许可证明 注 依照 公司法 公司登记管理条例 设立的除一人有限责任公司和国有独资公司以外的有限责任公司申请设立登记适用本规范 提交复印件的 应当注明 与原件一致 并由股东加盖公章或签字 27 2 股份有限公司设立登记应提交的材料 1 法定代表人签署的设立登记申请书 2 董事会指定代表或共同委托代理人的证明 3 公司章程 按 公司法 第79条要求 4 依法设立的验资机构出具的验资证明 5 发起人首次出资是非货币财产 应当在公司设立登记时提交已办理财产转移手续的证明文件 6 发起人的法人资格证明 与有限公司的设立登记时提交的材料相同 7 载明公司董事 监事 经理姓名 住所的文件以及有关委派 选举或者聘用的证明 8 公司法定代表人任职文件和身份证明 9 企业名称预先核准通知书 10 公司住所证明 指房产证明或房屋租约 经营范围中的法律 行政法规规定必须报审批的项目 还应提交有关部门的批文 11 其他 28 二 公司的章程 一 公司章程的概念和特征公司章程是规范公司的组织和活动的基本规则 29 1 公司章程是公司的基本准则 公司章程是公司最基本的规范性文件 它规定公司组织与经营的最根本事项 如经营范围 注册资本 组织机构 股东的权利义务 利润分配 解散事由以及清算办法等 公司的内部规章 起主导作用 它所确定的准则为其他内部规章提供依据 其他内部规章不的与之相抵触 30 2 公司章程是公司的自治规范 其一 公司章程作为一种行为规范不是由国家 而是由公司依法自行制订 其二 公司章程是一种法律以外的行为规范 它由公司自己来执行 无须国家强制力来保证实施 其三 公司章程的效力仅及与公司内部及相关当事人 而不及于第三者 故不具有普遍的约束力 31 二 公司章程的制订 形式和内容1 公司章程的制订和形式章程应以书面形式 制定人应在章程上签名或盖章 部分订立 由股东或发起人中的部分成员负责起草 制定 再经其他股东或发起人签字同意的知道方式 共同制定 由全体股东或发起人共同起草 协商制定 32 2 公司章程的内容包括绝对必要记载事项和任意记载事项 绝对必要记载事项是基于法律规定而为所有公司章程都必须具有的内容 绝对记载事项的任何欠缺都导致公司章程的无效 绝对必要记载事项根据公司性质的不同 会有不同的内容 33 任意记载事项是指可以由当事人根据自己的实际情况决定是否记载的事项 任意记载事项一般与公司的经营管理活动有关 法律并无明文规定 只要不违反法律 公共秩序和善良风俗即可 任意事项一经记载即具有约束力 但不记载则不影响章程的效力 我国公司法没有相对必要记载事项之规定 34 三 公司章程的效力1 时间效力章程的效力自公司成立之日起生效 至公司注销时止终止 2 对公司的效力主要表现为两个方面 其一 公司的组织机构即公司的权力机关 业务执行和经营意思决定机关 监督机关都应该按照公司章程的办法产生 在其规定权限范围内行使职权 35 其二 公司应当使用章程上规定名称 在章程确定的经营范围内从事经营活动 3 对股东的效力股东必须按公司章程的规定承担义务和享受权利 义务 交纳所认缴的出资 履行章程规定的其他义务 权利 享有出席股东会 行使表决权 依照规定转让出资 查阅公司章程和财务会计报告 获得股息和红利以及公司终止后依法取得剩余财产等项权利 36 4 对公司董事 监事和经理的效力公司董事 监事和经理必须按照章程的规定行使职权 并遵守公司章程 37 三 公司设立瑕疵 一 公司设立无效的原因1 发起人违反主体资格的要求 主要是指公司设立人或部分公司设立人缺乏意思表示能力或表意能力有缺陷 1 发起人或股东中有无行为能力人或限制行为能力人 2 某发起人或股东所实施的设立公司的行为并非是其真实的意思表示 而相对人已知或可知其真实意思 38 2 违反法定条件和法定程序 1 公司设立没有达到法定条件 如股份有限公司发起人没达到法定人数 一人虚拟股东注册成立有限公司等 2 公司章程绝对记载事项欠缺或记载违法 3 公司设立程序违法 如股份有限公司没有召开创立大会 4 设立股份有限公司发行股份存在重大缺陷 39 二 公司设立无效的提出和后果1 公司设立无效的提出公司设立无效的问题只能在公司设立登记后提出 分为两种情况 1 公司开始营业前提出设立无效公司登记后开始营业前 对公司设立无效的主张 任何人都可以提出 2 公司开始营业后 对公司设立无效主张的提出 40 2 公司设立无效的后果公司设立无效经法院判决确认时 公司即进入清算程序 清算完结 公司即告消灭 41 案例 甲 乙 丙拟共同出资设立一家有限责任公司 以下简称公司 并共同制定了公司章程草案 该公司章程草案有关要点如下 1 公司注册资本总额为600万元 各方出资数额 出资方式以及缴付出资的时间分别为 甲出资180万元 其中 货币出资70万元 计算机软件作价出资110万元 首次货币出资20万元 其余货币出资和计算机软件出资自公司成立之日起1年内缴足 乙出资150万元 其中 机器设备作价出资100万元 特许经营权出资50万元 自公司成立之日起6个月内一次缴足 丙以货币270万元出资 首次货币出资90万元 其余出资自公司成立之日起2年内缴付100万元 第3年缴付剩余的80万元 42 2 公司的董事长由甲委派 副董事长由乙委派 经理由丙提名并经董事会聘任 经理作为公司的法定代表人 在公司召开股东会会议时 出资各方行使表决权的比例为 甲按照注册资本30 的比例行使表决权 乙 丙分别按照注册资本35 的比例行使表决权 3 公司需要增加注册资本时 出资各方按照在股东会行使表决权的比例优先认缴出资 公司分配红利时 出资各方依照以下比例进行分配 甲享有红利25 的分配权 乙享有红利40 的分配权 丙享有红利35 的分配权 43 要求 根据上述内容 分别回答下列问题 1 公司成立前出资人的首次出资总额是否符合公司法的有关规定 并说明理由 公司出资人的货币出资总额是否符合公司法的有关规定 并说明理由 甲以计算机软件和乙以特许经营权出资的方式是否符合有关规定 并分别说明理由 甲 乙 丙分期缴纳出资的时间是否符合公司法的有关规定 并分别说明理由 44 公司首次出资总额不符合法律规定 根据公司法 有限责任公司全体股东首次出资额不得低于注册资本的20 而本题股东首次出资仅为110万 未达到20 的限额 故不符合法律的规定 公司出资人的货币出资符合法律规定 根据公司法 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30 本题中三位股东的货币出资金额共340万 已超过了30 的最低限额 甲以计算机软件出资符合法律规定 根据公司法 股东可以以知识产权进行出资 而计算机软件属于著作权 乙以特许经营权出资不符合法律的规定 股东不得以劳务 信用 商誉 特许使用权出资 甲和乙分期缴纳出资的时间均符合法律规定 而丙分期缴纳出资的时间不符合法律规定 根据公司法 股东分期缴纳出资的 其余部分股款应自公司成立之日起2年内缴足 甲 乙的股款都在两年内缴足 而丙则拖到了第三年 45 2 公司的董事长由甲委派 副董事长由乙委派 经理由丙提名并经董事会聘任 经理作为公司的法定代表人 在公司召开股东会会议时 出资各方行使表决权的比例为 甲按照注册资本30 的比例行使表决权 乙 丙分别按照注册资本35 的比例行使表决权 46 公司法定代表人由经理担任符合公司法规定 根据公司法 公司法定代表人依照公司章程的规定 由董事长 执行董事或者经理担任 公司章程规定的出资各方在股东会上行使表决权的比例符合法律规定 根据公司法 有限责任公司股东会会议由股东按照出资比例行使表决权 但公司章程另有规定的除外 故有限责任公司章程可对股东在股东会上行使表决权的比例作出规定 47 3 公司章程规定增加注册资本时 不按照出资比例优先认缴出资是否违反公司法的有关规定 并说明理由 公司章程规定的出资各方分红比例是否符合公司法的有关规定 并说明理由 公司章程规定增加注册资本时不按照出资比例优先认缴出资符合法律规定 根据公司法 有限责任公司新增资本时 股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资 但全体股东可以事先约定不按照出资比例优先认缴出资 公司章程规定的出资各方分红比例符合法律规定 根据公司法 有限责任公司股东按照实缴出资比例分取红利 但是全体股东可以事先约定不按照出资比例分红 48 第三节公司的能力一 公司的权利能力 一 概念公司所具有的以自己的名义参与民事活动 取得民事权利 承担民事义务的资格 是公司享有法人地位和进行一切经营活动的前提 49 二 公司权利能力的限制公司的权利能力与自然人不同 它没有以人的自然属性为前提的权利和义务 如亲权 抚养权和继承权等 此外 公司的权利能力还受到如下限制 1 法律上的限制 1 公司不得作为其他公司的无限责任股东或合伙事业的合伙人 50 2 公司虽然可以作为其他公司的有限责任股东 但其投资总额不得超过其实收资本的一定比例 3 除法律或者章程规定从事保证业务的公司外 公司不得作为他公司的保证人 2 经营上的限制公司应当在其章程所规定的范围内进行经营 51 二 公司的行为能力公司通过自身发行为取得民似乎权利承担民事义务的资格 公司之是否具有行为能力 取决于对公司人格的认识 关于公司法律上的人格 理论界有拟制说与实在说之分 52 拟制说认为 公司法人并无实体存在 其所以具有法律上的人格 乃为法律上的拟制所使然 公司董事 经理所为之行为使其自身的行为 只不过其效果及于公司 因此 董事与经理跟公司的关系是代理关系 实在说认为 公司之人格并非法律的虚幻拟制 而是有其客观的实体存在 公司本身有其区别于自然人的独立意思即团体意思 懂事经理所为的职务行为是代表公司机关表示公司的意志 是代表关系 而非代理关系 53 现代法律大多承认实在说 按照实在说 则公司职员为职务行为而构成侵权时 当由公司承担侵权责任 案例 甲为某商场售货员 上班期间与顾客乙发生争执 将乙打伤 那么乙应该要求商场还是甲赔偿损失 54 第四节公司的分立与合并一 公司的分立 一 概念与特征指一个公司根据有关法律的规定 依据一定的条件和程序分为两个或两个以上公司的法律行为 公司分立具有以下几项法律特征 55 1 公司分立是一种法律行为 公司分立牵涉到公司的债权 债务和财物的分割 因此应与有关各方达成一致协议 否则不产生分立效力 2 公司分立是一种变更公司的行为 公司经过分立后并不导致公司的完全解散 也不导致公司清算的发生 而只是使公司的存在形态发生了变化 56 3 公司分立是一种依法进行的法律行为 公司的分立必须依照公司法和其他单行法规来进行 必须履行法律所要求的审批手续 遵守法律所要求的分立程序 二 公司分立的形式一为新设分立 二为派生分立 57 1 新设分立 指将原来的一个具有法人资格的公司分解成两个或两个以上具有法人资格的公司的法律行为 条件是原有的公司法人资格消灭 分立出来的公司符合法人条件的应当到登记机关办理登记手续 2 派生分立 指将原来一个公司的部分财产 人员和营业分离出去建立一个新的公司的法律行为 原公司的法人资格仍然存在 但应办理变更登记手续 分出去的公司符合公司条件的应办理设立登记手续 58 二 公司的合并 一 概念与特征指两个或两个以上的公司依照公司法规定的条件和程序 通过订立合并协议 共同组成一个公司的法律行为 公司合并具有以下几项法律特征 59 1 公司合并是数个公司当事人之间的共同法律行为 必须以当事人之间订立合并协议为前提 2 公司合并是当事人之间的一种自由行为 其合并与否及合并的方式完全取决于当事人的意志 3 公司合并是一种毋需通过解散 清算程序即可消灭和变更公司行为 公司合并可以在不进行清算的前提下即改变公司的存在 财产结构和股权结构等 60 二 公司合并的形式分为吸收合并和新设合并两种形式 1 吸收合并 又称存续合并 它是指通过将一个或一个以上的公司并入另一个公司的方式而进行公司合并的一种法律行为 并入的公司解散 其法人资格消灭 接受合并的公司继续存在 但应办理变更登记手续 61 2 新设合并 指两个或两个以上的公司以消灭各自的法人资格为前提而合并组成一个公司的法律行为 其合并结果 原有公司的法人资格均告消灭 新组建的公司通过到工商管理机关办理设立登记手续而取得法人资格 62 三 公司分立和合并的程序1 召开股东会形成公司分立或合并决议 2 签订分立协议和合并协议 3 编制合并或分立公司的资产负债表和财产清单 4 通知和公告债权人 5 进行合并或分立登记 63 例题 根据 中华人民共和国公司法 的规定 公司合并时 应在法定期限内通知债权人 该法定期限为 A 公司作出合并决议之日起l0日内B 合并各方签订合并协议之日起10日内C 合并各方主管部门批准之日起10日内D 公司办理工商登记后10日内 64 答案 A 65 第九条 有限责任公司变更为股份有限公司或股份有限公司变更为有限责任公司的 公司变更前的债权 债务有变更后的公司承继 公司组织变更 在保持公司法人人格持续情况下 将公司由一种形态转化为另一种形态 简化程序 减少费用 保护公司 股东 第三人利益的目标 避免先解散公司 再成立新公司的不必要 66 第二章有限责任公司一 有限责任公司的概念和特征 一 概念有限公司 指全体股东仅以自己的出资为限对公司承担责任 公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司 67 二 特征1 股东责任的有限性 有限公司与无限公司的最大区别有限公司的股东对公司债务的承担以其对公司的出资为限公司的债务只与股东的出资额有关 而与股东的其他财产无关 68 2 股东出资的非股份性 由于不能发行股票 有限责任公司的资本一般不分为股份 每个股东只有一份出资 且出资份额由股东协商决定 股东出资后 由公司出具一份 股份权利证明书 证明证券 不象股票一样是一种 有价证券 69 3 公司资本的封闭性 包括非公众性和非公开性 其资本不能向社会公开募集 只能由股东认缴 对股东出资的转让有很多限制 须经其他股东同意 要办理转让登记 其他股东有优先认购权等 由于其经营无须社会公众参加 故其经营情况亦无须想社会公开 70 4 股东人数的有限性 股东人数的限制性是有限公司的另一大特征 各国对于有限公司都作了人数上限的规定 我国公司法规定 有限公司的人数为2人以上50人以下 有限公司具有人合的性质 71 5 设立手续的简易性 有限公司只能发起设立 不能募集设立 发起人即股东按章程规定缴纳足额资本后 经申请由登记机关登记即可设立 机关设置相对简单 虽然公司法规定有限公司社股东会 董事会和监事会 但只有股东会是必设机关 在规模小的有限公司可以不设董事会而由一名执行董事代之 监事会也可由一至二名监事代替 72 二 优点在于 1 设立成本低 手续简单 风险小 2 组织结构简单 运行方便 效率高 3 股东只以出资对公司承担责任 公司经营的好坏不影响股东的其他财产 73 缺点 1 简单的组织机构会导致不规范运作 易产生权力滥用 从而损害股东利益 2 责任的有限性会损害债权人的利益 3 人数的有限性会影响企业的规模扩张 74 二 有限责任公司设立的条件有限责任公司的设立首先应具备一般法人设立的条件 即应有固定的经营场所和经营条件 有自己的名称和组织机构 此外 有限公司的设立还必须具备 75 一 股东的人数和资格1 股东人数 有限公司为人合兼资合公司 法律规定了最低和最高人数限额 我国法律规定 有限公司的的人数为2以上50人以下 但外商独资企业和国有独资公司作为一种例外 可以是单一股东 2 股东资格 股东必须是具有行为能力的人 包括法人和自然人 但为法律所禁止的除外 76 二 股东的出资1 出资额度 即最低出资额度 低于这一额度 公司将不得成立 我国公司法对有限公司的出资额根据不同情况作了不同的规定 以生产经营为主的 50万元 以商品批发为主的 50万元 以商业零售为主的 30万元 以科技开发 服务 咨询为主的 10万元 77 2 出资方式 1 各国出资制度 世界各国对有限公司的出资有三种不同的制度 其一 出资平等主义 又称为复数主义 即规定有限公司的每份出资额是均等的 股东可以认购一份 也可以认购多份 日本和法国采用此法 其二 出资不平等主义 又单一出资制 即股东只能认购一份出资 但认购的出资额可以不同 我国大陆及台湾地区采用此法 其三 基本出资制 股东只能认购一份出资 每一份出资的数额可以不同 但必须是基本出资额的整倍数 德国采用此法 78 2 出资的形式 各国对有限公司的出资虽然规定不同的制度 但均允许股东可以货币 实物和知识产权作为出资 有的国家还允许以劳务出资 如美国 我国公司法规定股东除以货币出资外 还可以以实物和知识产权出资 但知识产权的金额不得超过注册资本的20 土地使用权作为一种特别的无形资产 也可以作为出资 79 注意 公司作为法人组织 必须具备 拥有独立的财产 独立的组织机构和能够独立承担民事责任 公司财产是公司拥有的全部财产 包括货币金钱 实物等有形财产 也包括工业产权 专利技术 土地使用权 债券 股权等无形财产 还包括对外负债 资产收益 经营收益等途径获得的财产 股东不得以劳务 信用 自然人姓名 商誉 特许经营权或者设定担保的财产等作价出资 股东以其认缴的出资额或认购的股份为限 对企业债务承担责任 在此数额之外 股东不对企业负责 80 2 甲 乙两公司与郑某 张某欲共同设立一个有限责任公司 并在拟订公司章程时约定了各自的出资方式 下列有关各股东的部分出资方式中 符合公司法律制度规定的是 A 甲公司以其获得的某知名品牌特许经营权评估作价20万元出资B 乙公司以其企业商誉评估作价30万元出资C 郑某以其享有的某项专利权评估作价40万元出资D 张某以其设定了抵押权的某房产作价50万元出资 81 答案 C 知识点 股东出资 解析 股东不得以劳务 信用 自然人姓名 商誉 特许经营权或者设定担保的财产等作价出资 82 3 出资的转让指公司股东将向公司的出资及因此产生的权利义务 一部或全部转移给前途鼓动或股东以外的其他投资者的行为 1 出资的内部转让 指公司股东将自己的出资及其权益和义务 一部或全部转移给公司内部其他股东的行为 内部转让比较简单 只需出让方与受让方签定协议 并办理转让登记手续即可 83 2 出资的对外转让 出资的对外转让会引起鼓动的变更或增加新的股东 这便会动摇股东的信任基础 故对外转让出资时的程序比内部转让复杂 股东要对外转让出资时 应经全体股东过半数同意 如有股东反对的 反对者应认购出让的股份 如不购买则视为同意 经股东同意转让的 其他股东有优先购买权 84 甲 乙 丙共同出资设立了一有限责任公司 一年后 甲拟将其在公司的全部出资转让给丁 乙 丙不同意 下列解决方案中 符合 公司法 规定的有 A 由乙或丙购买甲拟转让给丁的出资B 乙和丙共同购买甲拟转让给丁的出资C 章程规定股权只能内部转让 则不得向外转让D 乙和丙均不愿意购买 甲有权将出资转让给丁 85 ABCD 答案解析 本题考核有限责任公司股东出资的转让 有限责任公司的股东向股东以外的人转让出资时 必须经其他股东过半数同意 不同意转让的股东应当购买该转让的出资 如果不购买该转让的出资 视为同意转让 86 三 制订公司章程1 制定人及方式 有限公司的章程由所有的设立人共同制定 并以书面形式为之 2 章程记载事项 对有限公司章程的绝对必要记载事项 我国公司法第22条规定了10项 其中第 5 项 股东的权利与义务 第 7 项 股东出资转让的条件 第 8 项 公司机构及其职权 产生办法 议事规则 和第 10 项 公司解散事由与清算办法 87 但除了公司法规定的必要记载事项外 下列事项也应成为必要记载事项 1 利润分配和亏损承担办法 2 董事名额及产生办法 3 公司章程的修订程序 4 公司章程的订立日期 因为以上四项都是公司行为和组织所涉及的重大问题 至于任意记载事项则由设立人自由商定 88 公司章程是调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则 一般公司章程仅具有内部约束力 对善意第三人并不具有约束力 89 四 有公司名称 建立符合有限责任公司要求的组织机构 公司名称是公司成立的必备要件之一是公司人格特定化标记 具有唯一性 排他性和可转让性等法律特征 90 公司名称登记管理条例 公司名称 行政区划 1 历史悠久 字号驰名的公司 2 外商投资的有限责任公司等可以不冠以公司所在地行政区划字号 唯一可以自由选择的部分 由两个以上的字组成 不得使用县以上行政区划名称 行业 便于了解公司的经营范围 经营范围公司形式 公司名称中标明公司类型 可以让他人充分了解公司性质和责任形式 也便于行政机关管理 91 五 有公司住所住所是公司章程必备条款之一 也是公司登记要件之一 意义 1 确定法院管辖地和法律文书送达地 2 确定登记 税收等管理机关 3 确定公司债务履行地等 92 三 有限责任公司的内部组织机构A 股东与股东会 一 股东股东即有限公司的出资人既可以是公民 也可以是法人 还可以是国家既可以是国内投资者 也可以是国外投资者 93 股东主要权利 1 参加股东会并按照出资额行使表决权 2 选举和被选举为董事会 监事会成员 3 按照出资比例分红 4 依法转让出资 5 优先购买其他股东出让的出资 6 优先认购公司新增的资本 7 查阅股东会议记录和公司财务报表 8 公司终止后 分得公司剩余财产 9 公司章程规定的其他权利 94 股东的义务有 1 缴纳所认缴的出资 2 以出资额对公司承担责任 3 公司登记后不得抽回出资 4 公司章程规定的其他义务 95 二 股东会股东会由公司全体股东组成 是有限公司的最高权力机构 行使的职权关乎公司 生死存亡 的重大事项 由公司法第38条规定 共12项 国有独资公司和外商独资公司除外 股东会采取会议的方式形成统一的决议 实现股东对公司的控制 股东会分为定期股东会和临时股东会定期股东会由公司章程规定召开临时股东会则由经代表四分之一以上表决权的股东 或1 3以上董事或监事提议召开 96 首次股东会由出资最多的股东召集和主持 以后由董事会召集 不设董事会的公司由执行董事召集 召开股东会议 应于开会前15日通知全体股东 股东会的表决原则一般情况下 按出资比例行使表决权 即所谓 资本多数原则 对于对外转让出资的决定 则适用 头数主义 原则 即以人数为表决依据 一人一票 过半数方能生效 97 股东会对普通事项的表决只须1 2以上表决权的股东通过 但对特别事项的表决则须2 3以上表决权的股东通过 股东会决议应作成会议记录 并由所有出席会议的人签名 股东会决议不得违反法律 法规和章程 股东会决议对董事会 监事会和经理季节全体股东都具有约束力 98 4 根据公司法律制度的规定 下列各项中 属于有限责任公司股东会的职权的是 A 决定公司的经营计划和投资方案B 选举和更换全部监事C 对发行公司债券作出决议D 对股东向股东以外的人转让出资作出决议 99 答案 C 知识点 股东会的职权 解析 1 选项A 属于董事会的职权 2 选项B 股东会只能选举和更换 非职工代表 担任的董事 监事 3 选项D 有限责任公司的股东向股东以外的人转让出资时 无需股东会通过 100 根据公司法律制度的规定 单独或者合计持有股份有限公司 以上股份的股东 可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会 A 1 B 2 C 2 5 D 3 101 答案 D 知识点 股东大会 解析 单独或者合计持有公司3 以上股份的股东 可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会 董事会应当在收到提案后2日内通知其他股东 并将该临时提案提交股东大会审议 102 B 董事和董事会 一 董事董事是有限公司的经营决策和业务执行者 法定常设机构 对外代表机构 经营决策机构 实行一人一票的表决权 在我国 董事一般由出资较多的股东担任 也可以由股东会在股东中选举产生 选举产生的办法由公司章程规定 董事是否必须由股东担任 我国法律并无明文规定 这意味着非股东也可以担任董事 103 我国公司法中规定 在两个以上国有企业或其他两个以上国有投资主体设立有限公司中 董事会成员应有公司职工代表 这说明 董事并非一定要是股东 二 董事会董事会是由若干董事组成的公司经营决策和业务执行机构 我国公司法规定 董事会由3至13名董事组成 为便于表决 董事会成员通常为单数 104 并非所有的公司都必须设立董事会 在董事人数较少 规模较小的公司 只须设立执行董事一名即可 因此董事会并非必设机构 但设立了董事会的公司 董事会就是常设机构 董事会的职权有公司法规定 董事会的表决方式和议事程序除公司法有规定外 则由章程规定 董事会由董事长召集 遇特殊情况 可以由1 3以上董事提议召开 召开董事会应在10日前通知各董事 105 c 监事和监事会监事是监督公司经营活动的人员 一般由股东会选取产生 监事会则是由三名以上监事组成的监督公司经营活动的机构 对董事 高级管理人员的经营行为进行监督 财务监督 设立监事会的目的是保证董事会的运行合乎公司和股东的利益 对于有限责任公司 监事会不是必设机构 监事会设立后 则为常设机构 规模小的有限公司可以设一至二名监事 当公司设立有监事会时监事不享有独立的职权 只能通过监事会行使权力 106 监事或监事会的职权由公司法规定 监事可以列席董事会 监事会议事和表决程序由公司章程规定 监事会成员应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表 不得低于1 3 但公司董事 经理和财务负责人不得担任监事 107 王某为有限责任公司的监事 甲公司主要经营办公家具销售业务 任职期间 王某代理乙公司从国外进口一批办公家具并将其销售给丙公司 下列有关该行为说法正确的是 A 王某的行为不违反了公司法律制度的规定B 甲公司可以决定将其从事上述行为所得收入收归本公司所有C 如果经过董事会同意的 王某可以从事以上的活动D 甲公司可以决定撤销王某的行为 但是不能将其取得的收入归入本公司 108 正确答案 A 答案解析 根据规定 董事 高级管理人员 不得未经股东会或者股东大会同意 利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会 自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务 违反规定所得的收入应当归公司所有 但是 监事没有这个义务 109 下列有关股份有限公司监事会的表述中 符合公司法律制度规定的是 A 监事会成员必须全部由股东大会选举产生B 监事会中必须有职工代表C 监事会主席和副主席由出席会议的监事过半数选举产生D 监事会每年度至少召开一次会议 110 答案 B 知识点 股份有限公司监事会 解析 1 股份有限公司的监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成 2 监事会主席和副主席由 全体 监事过半数选举产生 3 股份有限公司的监事会每六个月至少召开一次会议 111 一人有限责任公司的设立1 概念由一个自然人或者一个法人出资设立的有限责任公司 2 最低注册资本限额是10万元 不是3万元 112 王某依照 公司法 设立了一人有限责任公司 公司存续期间 王某实施的下列行为中 违反了 公司法 规定的有 A 决定由其本人担任公司执行董事兼公司经理B 决定公司不设立监事会 仅由其亲戚张某担任公司监事C 决定用公司资本的一部分投资另一公司 但未作书面记载D 未召开任何会议 自作主张制订公司经营计划 113 答案 C 知识点 一人公司 解析 一人有限责任公司不设股东会 股东作出决定时 应当采用书面形式 并由股东签名后置备于公司 114 三 国有独资公司的内部组织机构1 股东2 董事会3 监事会 115 第三章股份有限公司一 股份有限公司的概念和特征 一 概念指由一定人数以上的股东组成 公司全部资本分为等额股份 股东以其所认股份有限对公司承担责任 公司以其全部资产对公司债务承担责任的公司 116 二 特征1 股东对公司债务承担有限责任 与有限公司不同的是股份公司的资本是划分若干等额的股份 股东只对自己持有的股份对公司负责 2 典型的资合公司 一 股份公司必须有一定数量的资本 其最低资本额远甲其他形式的公司多 二 股东身份对公司没有实质意义 公司的信誉来源于公司的资产额 117 3 是一种开放性和公开性公司公司可以向社会募集资本 并必须将公司的经营情况向社会公开 4 有最低法定人数的限制 各国对股份公司都作了最低人数的限制 我国公司法虽无明文规定 但规定了发起人不得低于5人 说明我国股份公司的最低股东人数为5人 5 公司实行两权分立 股东通常只提供资金 按股份分享利润和承担责任 大多不直接参与公司的经营管理活动 118 三 股份公司与有限公司的区别1 规模大小不同 因有最低资本额和最低人数的双重限制 但无上限的的限制 故股份公司的规模一般较大 而有限公司因有人数上限的限制 其规模较小 2 开放性程度不同 股份公司为典型的开放性公司 其可以公开募集股份 必须公开财务 股份可以公开转让 而有限公司则基本上属于封闭性公司 119 3 对股东的要求不同 一 对股东人数要求不同 二 对股东资格要求不同 三 对股东限制不同 主要指对股权转让的限制不同 4 组织机构的简繁不同 除股东会外 股份公司必须设立董事会和监事会 而有限公司则不一定设立董事会和监事会 而可以执行董事和监事代之 120 5 两权分立程度不同 股份公司实行完全的两权分立 管理人员可以不是股东 股东也不一定要参与公司的管理 而有限公司的管理人员必须从股东中选任 鼓动一般都要参与公司的管理 121 二 股份公司的优缺点 一 优点1 是资本集中的最有利形式 可以向社会募集股份 最大限度地吸收社会闲散资金 股份金额一般较小 易为广大社会公众接受 2 有利于分散投资者的风险 由于单份股份金额小 股东人数众多 而股东仅以自己持有的股份对公司负责 故投资者可以根据自己的承受能力决定自己持有多少股份 即使公司经营亏损 对股东的损害也不会太大 但这并影响公司的规模极大化 122 3 具有最广泛的社会公平性 实现了最大限度的经济民主化 一是招募股东时 股东身份不受身份和其他个人条件的限制 二是管理上实现规范管理 决策主体广泛 三是在信息上实现经营情况和财务资料公开 4 具有极大的方便性 有利于投资者的投入和退出 股份公司的股份转让十分方便 即使是非上市公司也如此 故股份公司是一种极为方便的投资场所 123 二 缺点1 设立和运作成本较高 公司设立程序复杂而严格 发起人的责任重大 且公司机构也复杂 故股份公司的设立和运作成本都比有限公司高 2 易于造成少数股东对公司的操纵和控制 股东众多 中小股东一般不关心公司的运作 只要掌握一定的公司股份 就可以成为公司的大股东 并由此操纵公司 使公司成为少数大股东牟利的工具 同时 通过股份参与 一个公司也很容易控制另一个公司的股份 从而成为该公司的母公司 形成层层控制的宝塔式垄断结构 124 3 股东流动性大 不易管理 多数股东对公司缺乏责任感 易诱发投机行为的产生 4 易导致生产过剩 公司可以募集资金 就很容易筹集到大笔资金 当公司筹措的资金超过生产必须时 就可能会导致生产过剩或资本利用率降低 5 债权人利益缺乏保障 125 三 股份公司的设立 一 设立的条件1 发起人达到法定人数 发起人不得少于5人 且必须有超过半数的人在中国境内有住所 2 最低注册资本不得少于1000万元 且如是发起设立时 发起人认缴的资本不必得低于注册资本的35 3 股份的发行和筹办事项符合法律规定 4 发起人制定公司章程 并经创立大会通过 5有固定的生产经营场所和必要的生产条件 126 二 股份公司设立的程序四 股份公司发起人 一 发起人的概念和性质公司发起人也称为创立人 是指依照有关法律规定订立发起人协议 提出设立公司申请 认购公司股份 并对公司设立承担责任者 公司发起人可以是法人 也可以自然人 可以是国内的 也可以是国外的 但在国内有住所者须超过发起人的一半 127 关于发起人的性质 主要有四种学说 1 无因管理说 认为发起人与公司之间是无因管理关系 公司成立后 发起人因设立公司产生的权利义务归于公司 2 为第三人利益说 认为发起人因发起设立公司与他人所缔结的合同 是以将来成立的公司为受益第三人的合同 3 设立中的公司机关说 认为 发起人是设立中的公司机关 因设立行为产生的权利义务 自然归于将来成立的公司 4 当然承继说 认为 发起人的权利义务 在公司成立时自然由公司承继 128 二 发起人的责任1 公司不能成立时 对设立行为所发生的债务和费用承担连带责任 2 公司不能成立时 对认股人已缴纳的股款负返还股款并加算同期银行存款利息的连带责任 3 在设立公司过程中 因发起人的过失致使公司利益受到损失的 应对公司承担赔偿责任 129 4 虚假出资 欺骗债权人和社会公众的 处虚假出资额5 10 的罚款 情节严重的处5年以下有期徒刑 并处10 以下的罚金 5 在公司成立后抽逃出资的 处抽逃出资额5 10 的罚款 情节严重的处5年以下有期徒刑 并处10 以下的罚金 130 李某花1 5万元购买了某股份公司发行的股票2000股 但该公司股票尚未上市 现李某欲退还已购股票 下列情况中 李某可以要求发起人退还股款的是 A 发起人未按期召开创立大会B 公司股东大会同意C 公司董事会同意D 公司未按期募足股份 131 答案 AD 知识点 股份公司 解析 发起人 认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后 除未按期募足股份 发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外 不得抽回其股本 132 五 股份有限公司组织机构股份有限公司组织机构是由股东大会 董事会 监事会 以及经理等构成 一 股东大会由股东组成 是公司的权力机构 依法行使下列职权 1 决定公司的经营方针和投资计划 2 选举和更换董事 决定有关董事的报酬事项 3 选举和更换由股东代表出任的监事 决定有关监事的报酬事项 4 审议批准董事会的报告 5 审议批准监事会的报告 133 6 审议批准公司的年度财务预算方案 决算方案 7 审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案 8 对公司增加或减少注册资本作出决议 9 对发行公司债券作出决议 10 对公司合并 分立 解散和结算等事项作出决议 11 修改公司章程 134 有下列情形之一的 应当在两个月内召开临时股东大会 董事会人数不足法定人数或公司章程所定人数的2 3时 公司未弥补的亏损达股本总额1 3时 持有公司股份10 以上的股东请求时