经济法讲义及习题.doc

第一章 经济法概述教学目的：1、了解经济法在法律体系中的地位。2、掌握经济法产生的一般规律。3熟悉我国经济法的基本体系。教学重点与难点：经济法的性质和地位教学方法与手段：历史比较分析方法，借助多媒体讲授。问题： 1、划分法律部门的依据是什幺，依此分析经济法的性质如何（原理）？ 2、 近现代西方法律发展的基本脉络是什幺 （历史）？ 3、近现代市场经济与法的关系如何？（从历史和逻辑两个角度分析） 4、经济法是如何产生的？（原理） 5、试区分经济法与民法、商法、行政法。（参见教材第21至36页，原理）阅读参考资料1、外国法制史由嵘，北大，重点读劳动法与经济法的发展一章2、现代经济法入门（日）丹宗昭信等，群众出版社，1985年版，（现代经济法总论一章）3、外国经济法理论资料类编宋维义等，群众出版社1986年版，第1至29页。4、教材第一编 。5、中国经济法学的回顾与展望王艳林，见经济法论从第2卷，中国方正出版社1999年版。第一节 经济法分析一、法律部门划分与经济法 1、大陆法系法律部门划分的传统：主要依据法律所调整的社会关系（调整对象及手段）分为宪法、行政法、刑法、诉讼法、民商法、经济法、社会法等单元，其中经济法被认为是一个新兴的法律部门。 2、经济法部门形成的概括分析：近代民法上当事人地位的平等是一种抽象的人格平等，而事实上存在着不平等。因为不同经济地位的人们之间产生一种无形的经济支配关系，如生产者（经营者）对消费者，企业主（雇主）对劳动者（雇工），垄断企业、大公司对中小企业等，只从人格平等的意义上讲身份平等已无法满足社会进步的要求。社会矛盾的积累、社会问题的暴露促使20世纪的民法从不同社会经济地位的角度进行利益平衡，从而使得新的身份扮演着越来越重要的角色。具体表现为：（1）从抽象人格到具体人格；（2）从一体保护到弱者保护；（3）从自由放任到国家干预；（4）从形式正义到实质正义；（5）从个人本位到个人与社会相协调本位。相应的，反垄断法、反不正当竞争法、消费者权益保护法、产品质量法、产业政策法、宏观调控法及劳动和社会保障法等相继出现。3、经济法的定义:是指调整在现代国家进行宏观调控和市场规制的过程中发生的社会关系的法律规范的总称。该法的两大特征表现为经济性和规制性。前者是指经济法的调整具有降低社会成本、增进总体收益，从而使主体行为及其结果更为经济的特性。后者是指在调整的目标和手段方面，经济法所具有地把积极的鼓励、促进与消极的限制、禁止相结合的特性。二、市场经济与法、经济法 1、市场经济：（1） 含义：是指市场在国家宏观调控下对资源配置起基础性作用的经济体制。实行宏观调控和具有计划性是现代市场经济共同的属性。（2）特征：活跃的市场主体体系；统一、开放的市场运行体系，如生产资料、消费资料、金融、劳动力、技术、信息、房地产等市场，各种要素自由流动，通过价格杠杆和竞争机制，优化资源配置。以间接手段为主的宏观调控体系；完备、成熟的法律度体系。（3）多角度认识市场经济： 马克思主义所揭示的市场经济：活跃、丰富的资本运动是罪恶的根源。 实证经济学:a微观经济学：家庭厂商价格机制看不见的手 b宏观经济学：总供给总需求社会整体资源总量看得见的手 制度经济学：将制度视为经济增长的第四大支柱（传统的三大支柱为技术、偏好、天赋要素）不同的经济制度导致不同的经济增长结果制度成为一种要素投入2、市场经济是法制经济 （1）自由市场经济与民商法律制度：以1804年法国民法典为标志（更早的渊源为古代罗马法） （2）自由市场经济的缺陷：自发性、滞后性、盲目性经济周期性衰退 （3）垄断经济的出现：破坏了市场经济的自由法则出现了国家干预经济的制度法律与经济思想形成了经济法的制度依据与思想来源 （4）法律制度供给与需求：现行法律体制的塑造与修补越来越依据市场经济的需求与规律，市场经济逐渐成为一种法制经济。三、经济法部门形成的历史分析1、 经济统制性质的法：20世纪初由于战备、战争和限制经济过度自由的需要而产生。如美国的克莱顿法（1914）和联邦交易委员会法（1914），德国1910年的钾矿业法（1919年对加和煤炭工业实行了社会化）1923年制定了经济力滥用防止法，再如日本，为了弥补后进帝国主义国家集积起来的再生产结构的脆弱性而制定的经济政策立法（一系列垄断资本救济和扶助立法），具有法的政策化、行政处分化等国家主义的即战前特殊的现代化的性质，1918年颁布了军需工业动员法 2、 经济危机对策性质的法：为对付20世纪30年代爆发的资本主义世界经济大危机而产生。1933年就任总统的罗斯福使政府积极介入经济，于1933年6月制定了以两年为期限的全国产业复兴法，规定了每个产业的公共竞争规约（第三条）,成为规制未加入卡特尔、托拉斯组织的同业者的规范。逐渐出现了对公共事业（运输、通讯、金融等）部门直接进行统制的倾向。1935年把州际通商委员会（1887年成立，规制铁路运输）的规制扩大到汽车，并于1938年和1940年分别设立了航空运输方面的民间航空委员会（CAB）和海上运输方面的联邦海事委员会（FMB）。同时，在电力和煤气方面于1920年成立了联邦动力委员会（FPC）,广播和电讯电话方面于1934年成立了联邦通讯委员会（FCC），在金融方面也成立了联邦储备局（FRB）和证券交易委员会（SEC）等。德国的经济力滥用防止法，经过1930年、1932年及1933年的修改，规制内容作了若干变动，在努力加强卡特尔的同时，规制卡特尔的权力实际上从卡特尔法院转移到了经济部长手中。1933年纳粹执政，制定了强制卡特尔法，扶助和强制卡特尔的建立，积极利用卡特尔来统一市场。日本1931年制定的重要产业统制法，通过公益的名义，变成了强行干预“私人自治”的东西。1938年制定了国家总动员法，成为根据国家主义的法原理而全面扼杀“私人制度”的法制度。该法规对物资、资金、事业、物价直至劳动进行广泛而无限制的统制，从而用国家统制取代了作为资本主义再生产过程总体媒介的“私人自治”。 3、经济复兴法：以危机后（如美国）或二战后（欧、日等）的经济复兴和发展等缘由而出现。1941年的垄断调查报告使垄断禁止法在运用上不仅取缔企业在市场上的不当行为，而且以改善市场结构、使其成为竞争结构为目的，积极组织保护市场经济秩序。并且加强了对合并、卡特尔、流通等的规制，直到80年代前后。二战后，英法美占领区的德国颁布了反卡特尔法和德国经济力过度集中排除令，对卡特尔和康采恩实行禁止，并且根据特别的军事指令，对煤炭、钢铁、化学、银行、电影等部门的大企业进行了分割。1957年通过了竞争限制禁止法。社会民主党1958年以来虽然主张国家管理经济，但认为这种管理应该最大限度的尊重消费者选择的自由和事业者的事业自由，并且还必须是有效率的。因此依靠竞争的经济管理是最适当的。只是在必要的不得已的情况下国家才直接介入经济。日本于1947年颁布了过度集中力排除法，1948年事业者团体法（禁止卡特尔和辛迪加以及生产和分配的统制），1946年商工协同组合法（把统制组合转变为以自由和民主为基础的协同组合，1949年中小企业协同组合法排除大企业对中小企业的支配等。）总结：“建立在私人所有权、契约自由等市民法体系上的各种法律制度，直到今天仍有着基本的意义。但是，经济法正如反复叙述的那样，它是把现代资本主义经济中的垄断，各种市场竞争机能的障碍以及所产生的经济从属关系作为基础，并由从属者（特别是中小企业和消费者）方面提出社会法权利的主张和与此相适应的国家各种行政的法律的活动或者本身（特别是纠纷当时者间）解决形形色色的纠纷过程中产生和发展起来的。”丹宗昭信 第二节 经济法的性质与体系一、 性质：具有社会法性质，既不属于传统公法，也不属于传统私法。国家在实现公共目的的场合，必须把应受保护或规制的私人集团作为特定的法律主体。为此，就必须用具有社会属性的人的集团（劳动者、中小企业、消费者等）来代替想带司法上抽象的“人”以这些具体的人作为具体的人作为法律主体，构成或保护这些法律主体的实在法。教材“经济法的定义”一节（P20）对经济法性质的描述是一种过于笼统的说法，并不能反映部门法意义上经济法的性质。此处举例说明！二、 体系：1、日本学术界的构造：（1）经济秩序法（垄断禁止法）：私人垄断的禁止、禁止不正当交易的限制、企业集中规制、垄断状态的规制、禁止不正当交易方法（2）经济规制法： 经济组织法：A）企业存在（或事先开设）的规制 B）企业构成的规制关于资本的规制、关于设备的规制、实现合理化的规制、关于垄断形成的规制、进入规制、部门调整法、产业构造法、国家管理法、特殊企业形态法 经济活动法：资金和金融的规制、物资的规制、物价的规制、贸易和兑汇的规制、关于资源的规制、保护消费者和实现权利的规制现代经济法的核心是垄断禁止法2、教材的构造：（四分法或三分法）（1） 市场主体法：企业组织管理法、国有企业法、集体企业法、私营企业法、三资企业法、个人独资企业法、合伙企业法、公司法、乡镇企业法（2） 市场管理法：反垄断法、反不正当竞争法、产品质量法、消费者权益保护法、广告法、拍卖法、证券、银行、保险监管法等（3） 宏观调控法：计划法、投资法、产业政策法、预算法、税法、银行法、价格法（4） 社会保障法：现在已没有，过去有！社会保障法、社会救助法、社会福利法、优抚安置法、社会扶贫法、劳动法3、经济法概论（全国自考统编教材张守文）的体系：（1） 宏观调控法：财税调控法：财政法（预算法、国债法、政府采购法、转移支付法）、税法（税收体制法、税收实体法、税收程序法）金融调控法：金融体制法和金融市场调控法计划调控法：计划体制法和计划协调法（2） 市场规制法：反垄断法：反不正当竞争法：消费者保护法：4、 体系形成的依据调整对象（1）宏观调控关系：财税调控关系：财政法（预算法、国债法、政府采购法、转移支付法）、税法（税收体制法、税收实体法、税收程序法）金融调控关系：金融体制法和金融市场调控法计划调控关系：计划体制法和计划协调法（2）市场规制关系：反垄断关系：反不正当竞争关系：消费者保护关系：大家在学习中关键要掌握分类的逻辑知识，分类没有绝对化的！第二章 企业法教学目的：1、了解我国企业法的体系。2、熟悉企业法的基本内容和结构。教学重点与难点：企业的设立条件与经营管理权利。教学方法与手段：分析比较法律条文，借助多媒体讲授。问题1、市场主体与企业有什么关系？从企业的发展过程来看，企业制度对人类社会有什么意义？（原理）2、企业是如何分类的？如何从法律角度认识企业？（原理） 3、法人制度的意义是什么？与企业、公司有什么关系？（原理）4、如何理解企业设立制度是法律对企业信用的塑造？可以以注册资本制度为例，并考察我国现行注册资本制度的实际法律效果（原理与实践）！5、如何设立企业？如何认识清算中的企业？企业终结后的债权债务如何处理？（实践）阅读材料1、民法原论马俊驹等，法律出版社，1998年版，第141至143业（法人制度历史），法人制度论，江平，2、教材第132至167（企业法律制度概况）3、公司法2005年10月27日修订4、个人独资企业法法条5、合伙企业法2006年8月27日修正6、破产法2006年8月27日修正，2007年6月1日生效第一节 企业和企业法概述一、企业和企业法1、定义：指依法成立并具备一定的组织形式，以盈利为目的，对立从事商业生产经营活动和商业服务的经济组织。2、特征：（1）以盈利为目的；（2）企业的存在极其活动有连续性和独立性；（3）企业应当依法成立并具备一定的法律形式。3、分类：（1）依企业法律形式不同分为公司企业、合伙企业、独资企业；(2)依所有制不同分为国有企业、集体企业、私营企业、三资企业(3)依法律地位不同，分为法人企业和非法人企业4、企业法的作用（1）提供市场主体的标准形式，便于人们识别；（2）便于人们在交易中识别主体的信用层次；（3）便于国家统一进行管理和控制，维持清晰、有效的市场秩序；（4）便于世界经济贸易的交融与顺利进行。二、企业法制度1、设立制度：1）投资人要求：个人独资企业为一个自然人，法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人申请设立个人独资企业合伙企业有二个以上具有完全民事行为能力的合伙人。法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得成为合伙企业的合伙人中外合资经营企业外国公司、企业和其他经济组织或个人同中国的公司、企业或其他经济组织共同举办合营企业。中国合营者应是工商行政管理机关登记注册并具有法人资格的公司、企业或其他经济组织中外合作经营企业外国的企业和其他经济组织或个人同中华人民共和国的企业或者其他经济组织。外商投资企业外国投资者（外国企业、其他经济组织、外国个人），不包括外国的企业和其他经济组织在中国境内的分支机构。国有企业中央和地方各级政府、其他有权投资设立或参与企业的机关，也可以使国有企事业单位。公司有限责任公司1、一般由2个到50个股东共同出资设立，未经授权或中共中央、国务院明文禁止的党政军等机关不得开办公司。2、商业银行在中国境内不得向非银行金融机构和企业投资。3、自然人股东应具有民事权利能力，原则上应该具有完全民事行为能力，法律法规和党纪政纪规定禁止党政干部或其子女经商企业，4、国家作为有限责任公司的股东时，需要有其授权的机构或部门作为代表。股份有限公司应当有5个以上的发起人，国有企业改建为股份有限公司的，则发起人可以少于5人，亦不防为1人，但应当采取募集设立的方式。在5个以上的发起人中，须有过半数的发起人在中国境内有住所。集体企业城镇集体所有制企业1、本集体企业的劳动群众集体所有；2、集体企业的联合经济组织范围内的劳动群众集体所有；3、投资主体为两个或者两个以上的集体企业。乡村集体所有制企业农村集体经济组织或者农民投资为主，在乡镇（包括所辖村）举办的承担支援农业义务的各类企业。2）资本形式要求个人独资企业投资人申报的出资，且没有法定最低注册资本合伙企业合伙人可以用货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资；上述出资应当是合伙人的合法财产及财产权利中外合资经营企业合营企业各方可以现金、实物、工业产权等进行投资。在合营企业的注册资本中，一般外国合资者提供资金、技术和设备，中方提供资金、实物和土地使用权，合营各方均将出资计价入股，同时确定双方持股的比例。外国合营者的出资比例一般不应低于25%。中外合作经营企业可按合资经营企业的方式投资，也可以不将各方出资作价折股，不确定出资比例，只是将各方出资作为一种合作条件，法律没有规定外国合作者最低投资比例。外商投资企业全部注册资本由外国投资者投资，不能由中国企业提供部分注册资本；投资总额在国务院规定的投资审批权限以内；不需要国家调拨原材料，不影响能源、交通运输、外贸出口配额等全国综合平衡国有企业法律未明确规定，设立企业法人的，注册资本最低不得少于3万元。公司有限责任公司1、有限责任公司由五十个以下股东出资设立。2、有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。 有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。特定行业的有限责任公司注册资本最低限额需要高于锁定限额的，法律、法规可以另行作出具体规定。3、股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。 对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。股份有限公司1、股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。 2、股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。 3、股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。4、股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。集体企业城镇集体所有制企业早期职工合作者入股金形成后来演变为集体，联社机构以成员企业的上交金额形成积累投资，本企业职工长期劳动形成积累，外单位及社会个人通过联营投资、集资形成，其他企业、事业单位、社会团体单独或联合投资。乡村集体所有制企业由乡镇、村的农民集体举办。3）设立条件中其他要求个人独资企业有合法的企业名称，有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件，有必要的从业人员合伙企业有书面合伙协议；有各合伙人实际缴付的出资；有合伙企业的名称；有经营场所和从事合伙经营的必要条件。中外合资经营企业申请设立的合营企业应注重经济效益，符合下列意向或数项要求：（1）采用先进技术设备和科学管理方法，能增加产品品种，提高产品质量和产量，节约能源和材料；（2）有利于技术改造，能做到投资少、见效快、收益大；能扩大产品出口，增加外汇收入；（3）能培训技术人员和经营管理人员。中外合作经营企业申请设立合作企业，应当将中外合作者签订的协议、合同、章程等文件报国务院对外经济贸易主管部门或者国务院授权的部门和地方政府审查批准。外商投资企业设立外资企业，必须有利于中国国民经济的发展。国家鼓励举办产品出口或者技术先进的外资企业。国有企业法律未明确规定。设立企业法人的，注册资本最低不得少于3万元。公司有限责任公司设立有限责任公司，应当具备下列条件：1、股东符合法定人数；2、股东出资达到法定资本最低限额；3、股东共同制定公司章程；4、有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；5、有公司住所。股份有限公司设立股份有限公司，应当具备下列条件： 1、发起人符合法定人数； 2、发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额； 3、股份发行、筹办事项符合法律规定； 4、发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过； 5、有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构； 6、有公司住所。集体企业城镇集体所有制企业集体企业的设立必须具备下列条件：1、有企业名称、组织机构和企业章程；2、有固定的生产经营场所、必要的设施并符合规定的安全卫生条件；3、有符合国家规定并与其生产经营和服务规模相适应的资金数额和从业人员；4、有明确的经营范围；5、能够独立承担民事责任；6、法律、法规规定的其他条件。设立集体企业应经省、自治区、直辖市人民政府规定的审批部门批准，并依法经工商行政管理机关核准登记，领取企业法人营业执照，取得法人资格后，方得开始生产经营活动。乡村集体所有制企业设立企业应当具备下列条件： 1、产品和提供的服务为社会所需要，并符合国家法律、法规和政策规定； 2、有自己的名称、组织机构和生产经营场所； 3、有确定的经营范围； 4、有与生产经营和服务规模相适应的资金、设备、从业人员和必要的原材料条件； 5、有必要的劳动卫生、安全生产条件和环境保护措施； 6、符合当地乡村建设规划，合理利用土地。3、 组织结构制度：1）企业结构的设置制度个人独资企业我国法律未明确规定个人独资企业的组织结构合伙企业一般由管理者（通常是合伙人）是决策层级，职工是执行层级，没有中间层级。中外合资经营企业股权式合营企业。权力机构是董事会，有董事组成，成员不得少于3人。经营管理机构设总经理一人，副总经理若干人，其他高级管理人员若干人。合营企业可以根据生产经营需要，自行确定其机构设置和人员编制。合营企业职工依法建立工会组织。中外合作经营企业契约式合营企业。中外合作经营企业设董事会或者联合管理委员会作为合作企业的权力机构。董事长或者联合管理委员会主任是合作企业的法定代表人。合作企业设总经理1人。总经理由董事会聘任、解聘。合营企业职工依法建立工会组织。外商投资企业一般在我国采用有限责任公司形式，经批准也可采取其他形式。外资企业的职工依法建立工会组织。国有企业“主管部门企业”，由厂长（经理）全权负责，企业管理委员会协助厂长、经理决定企业的重大问题，职工代表大会代表职工审议本职业的重大决策，对企业管理人员实行监督，维护职工的合法权益。公司有限责任公司包括股东会、董事会、监事会等。又向公司的股东人数较少和规模较小的，可以只设一名执行董事，不设董事会。国有独资有限公司不设股东会，中外合资、中外合作和外资的有限责任依法不设股东会和监事会。一人有限责任公司不设股东会。股份有限公司包括股东大会、董事会、公司或董事会秘书制度、经理、监事会等。上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定。集体企业城镇集体所有制企业职工（代表）大会是集体企业的权力机构，由其选举和罢免企业管理人员，决定经营管理的重大问题。并实行厂长（经理）负责制。依法行使职权，均受法律保护。乡村集体所有制企业实行厂长（经理）负责制，企业具备法人资格的，则厂长（经理）为企业的法定代表人；其职工有权参加企业的管理活动，行使民主管理权。w 2）会议制度(要求归纳成表格)第一，会议召集制度：第二，会议表决制度：4、资本金制度：1）注册资本金制度：2）法定或约定企业基金制度：公积金、公益金、风险准备基金等。3）资本转让制度：个人独资企业个投资人对本企业的财产依法享有所有权，其有关权利可依法进行转让或继承。合伙企业合伙企业存续期间，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人中外合资经营企业合营企业注册资本的增加、转让应由出席董事会会议的董事一致通过方可。中外合作经营企业中外合作者的一方转让其在合作企业合同中的全部或者部分权利、义务的，必须经他方同意，并报审查批准机关批准外商投资企业外企企业将其财产或者权益对外抵押、转让，须经审批机关批准，并向工商行政管理机关备案。国有企业根据生产经营需要，一般固定资产，可以自主决定出租、抵押或者有偿转让，对关键固定资产经政府主管部门审批也可抵押、有偿转让。公司有限责任公司有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。股份有限公司股东持有的股份可以依法转让。股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。集体企业城镇集体所有制企业企业对其财产享有占有、使用、受益和处分的权利，不受任何机关和个人的非法干涉。乡村集体所有制企业企业财产属于举办该企业的乡或者村范围内的全体农民集体所有，并占有和使用企业资产。5、经营、管理制度：个人独资企业可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理合伙企业各合伙人对执行合伙企业事务享有同等的权利，可以由全体合伙人共同执行合伙企业事务，也可以由合伙协议约定或者全体合伙人决定，委托一名或者数名合伙人执行合伙企业事务中外合资经营企业有限责任公司，实行董事会领导下的总经理负责制。由合资各方组成董事会，董事会是合营企业的最高权力机构，讨论决定合资企业的一切重大问题。董事会聘请总经理、副总经理，负责合营企业日常经营管理。中外合作经营企业合作企业的经营管理方式可以有合作各方在合同中约定。可以设立董事会或者联合管理机构，决定合作企业的重大问题。董事会或联合管理机构可以决定或者聘请总经理负责合作企业的日常经营管理工作。或者由董事会或者联合管理机构还可以委托中外合作者以外的第三者经营管理。外商投资企业外资企业依照经批准的章程进行经营管理活动。国有企业企业实行承包、租凭经营责任制的，除遵守本法规定外，发包方和承包方，出租方和承租方的权利、义务按照国务院有关规定执行。联营企业、大型联营企业和股份企业，其领导体制依照国务院有关规定执行。企业实行厂长经理负责制。厂长依法行使职权，受法律保护。公司有限责任公司股东会决定重大事项，董事会执行相关的决议、方案，监事会监督。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。执行董事可以兼任公司经理。由经理主持公司的生产经营管理工作股份有限公司股份有限公司股东大会由全体股东组成。股东大会是公司的权力机构，依照本法行使职权，决定重大事项。董事长威公司的法定代表人，董事会执行相关的决议、方案。经理主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议。监事会监督。集体企业企业所有、企业经营；联社所有，企业经营；租赁经营；联合经营；股份制经营。6、变更、终止制度个人独资企业个人独资企业有下列情形之一的，应当解散：1投资人决定解散；2投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；3被依法吊销营业执照；4法律、行政法规规定的其他情形合伙企业合伙企业有下列情形之一时，应当解散：1合伙协议约定的经营期限届满，合伙人不愿继续经营的；2合伙协议约定的解散事由出现；3全体合伙人决定解散；4合伙人已不具备法定人数；5合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；6被依法吊销营业执照；7出现法律、行政法规规定的合伙企业解散的其他原因。中外合资经营企业已经开业的合营企业，具有下列情况之一时解散：1合营期限届满；2企业发生严重亏损，无力继续经营；3合营一方不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务，致使企业无法继续经营4合营企业因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无法继续经营；5合营企业未达到其经营目的，同时由无发展前途；6合营企业合同、章程所规定的其他解散原因已经出现。中外合作经营企业合作期限届满；合作企业发生严重亏损，或者因不可抗力遭受严重损失，无力继续经营；中外合作者一方或数方不履行合作企业合同、章程规定的义务，致使合作企业无法继续经营；合作企业合同、章程规定的解散原因已经出现；合作企业违法，被依法责令关闭外商投资企业1、变更：外资企业分立、合并或者其他重要事项变更，应当报审查批准机关批准，并向工商行政管理机关办理变更登记手续；2、终止：外资企业终止，应当即使公告，按照法定程序进行清算。在清算完结前，除为了执行清算外，外国投资者对企业财产不得处理。外资企业有下列情形之一的应予终止：经营期限届满；经营不善、严重亏损，外国投资者决定解散；因自然灾害、战争等不可抗力而遭受严重损失，无法继续经营；破产；违反中国法律、法规，危害社会公共利益被依法撤销；外资企业章程规定的其他解散事由已经出现。国有企业1、企业合并或者分立，依照法律、行政法规的规定，由政府或者政府主管部门批准。2、企业由于下列原因之一终止：（1）违反法律、行政法规被责令撤销；（2）政府主管部门依照法律、法规的规定决定解散；（3）依法被宣告破产；（4）其他原因。3、企业合并、分立或者终止时，必须保护其财产，依法清理债权、债务。企业的合并、分立、终止，以及经营范围等登记事项的变更，须经工商行政管理部门核准登记。公司有限责任公司1、公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。公司分立，其财产作相应的分割。 公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。2、公司合并或者分立，登记事项发生变更的，应当依法向公司登记机关办理变更登记；公司解散的，应当依法办理公司注销登记；设立新公司的，应当依法办理公司设立登记。3、公司因下列原因解散： （1）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（2）股东会或者股东大会决议解散； （3）因公司合并或者分立需要解散； （4）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销； （5）人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散。 公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。股份有限公司集体企业城镇集体所有制企业1、集体企业的合并和分立，应当遵照自愿平等的原则，由有关各方依法签订协议，处理好债权债务、其他财产关系和遗留问题，妥善安置企业人员。2、集体企业有下列原因之一的，应当予以终止：（1）企业无法继续经营而申请解散，经原审批部门批准；（2）依法被撤销；（3）依法宣告破产；（4）其他原因。乡村集体所有制企业1、企业分立、合并、迁移、停止、终止以及改变名称、经营范围等，须经原批准企业设立的机关核准，向当地工商行政管理机磁和税务机关办理变更或者注销登记，并通知开户银行。 2、企业分立、合并、停业或者终止时，必须保护其财产，依法清理债权、债务。7、对外责任个人独资企业以其个人财产对企业债务承担无限责任合伙企业合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任中外合资经营企业以合营企业所有的财产承担民事责任中外合作经营企业以合作企业所有的财产承担民事责任外商投资企业风险和亏损由外国投资者独立承担。外资企业为有限责任公司的，外国投资者对企业的责任以其认缴的出资额为限。外资企业为其他责任形式的，外国投资者对企业的责任适用中国法律、法规的规定。国有企业自负盈亏，独立享有民事权利和独立承担民事义务。以国家授予其经营管理的财产承担民事责任。公司有限责任公司公司以其全部的财产对外承担有限责任。一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。股份有限公司集体企业以其全部财产独立承担民事责任。8、权利、利益分配个人独资企业企业所有财产为投资人个人所有合伙企业合伙企业的财产由全体合伙人依照本法共同管理和使用。合伙企业的利润和亏损，由合伙人依照合伙协议约定的比例分配和分担；合伙协议未约定利润分配和亏损分担比例的，由各合伙人平均分配和分担。不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。中外合资经营企业合营各方按企业章程、合营合同规定或者注册资本比例分享利润和分担风险及亏损。股东不能直接分配产品。中外合作经营企业中外合作者举办合作企业，应当依照本法的规定，在合作企业合同中约定投资或者合作条件、收益或者产品的分配、风险和亏损的分担、经营管理的方式和合作企业终止时财产的归属等事项。合作企业分配方式可以产品分成，也可以是利润分成外商投资企业企业的利润全归外国投资者国有企业企业的财产属于全民所有，国家依照所有权和经营权分离的原则授予企业经营管理。企业对国家授予其经营管理的财产享有占有、使用和依法处分的权利。企业有权确定适合本企业情况的工资形式和奖金分配办法。公司有限责任公司1、股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。 股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。 2、股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。 3、公司成立后，股东不得抽逃出资。股份有限公司股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债券存根、股东大会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报告，对公司的经营提出建议或者质询。集体企业城镇集体所有制企业1、集体企业的公共积累，归本企业劳动群众集体所有。2、集体企业的联合经济组织的投资，归该联合经济组织范围内的劳动群众集体所有。集体企业联合经济组织设立的互助合作基金，应当主要用于该组织范围内发展生产和推进共同富裕。3、在企业、事业单位、社会团体等扶持下设立的集体企业，其扶持资金可按下列办法之一处理：（1）作为企业向扶持单位的借用款，按双方约定的方法和期限由企业归还扶持单位；（2）作为扶持单位对企业的投资，按其投资占企业总资产的比例，参与企业的利润分配。4、职工股金，归职工个人所有。5、集体企业外的单位和个人的投资，归投资者所有。6、城镇企业所有制的分配必须兼顾国家、集体、个人的利益。在缴纳税收后，利润由企业依法自主支配，以合理比例发放劳动分红和股金分红。而且在税前集体企业必须依照国家规定提取职工养老、待业保险基金等。合并、分立前的集体企业的权利和义务，由合并、分立后的法人享有和承担。乡村集体所有制企业1、乡村集体所有制企业的分配必须兼顾国家、集体、个人的利益。2、企业税后利润留归企业的部分要占60%以上，所有者分配部分不超过40%。3、充分贯彻按劳分配、男女同工同酬的原则。4、企业留利要首先充实发展基金，其次才是福利及奖励部分。9、清算方式个人独资企业个人独资企业解散，由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院提定清算人进行清算合伙企业合伙企业解散，清算人由全体合伙人担任；未能由全体合伙人担任清算人的，经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散后十五日内指定一名或者数名合伙人，或者委托第三人，担任清算人。十五日内未确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人中外合资经营企业董事会应提出清算的程序、原则和清算委员会人选，报企业主管部门审核并监督清算。清算委员会的成员一般应在合营企业的董事中选任。董事不能担任或不适合担任清算委员会成员时，合营企业可聘请在中国注册的会计师、律师担任。审批机关认为必要时，可以派人进行监督。中外合作经营企业中外合作经营企业宣告解散时，应当进行清算。合营企业应当按照外商投资企业清算办法的规定成立清算委员会，由清算委员会负责清算事宜。外商投资企业终止公告发出之日起15天内，提出清算程序、原则和清算委员会人选，报审批机关审核后进行清算。清算委员会应由外资企业法定代表人、债权人代表以及有关主管机关的代表组成，并聘请中国会计师、律师等参加。国有企业企业由债权人申请破产的，其上级主管部门可以在一定时间内申请对濒临破产的企业进行整顿；企业经营亏损严重的，可以自行申请停产整顿，政府主管部门也可以责令企业停产整顿。自宣告企业破产之日起十五日之内成立清算组，接管破产企业。清算组负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配。公司有限责任公司解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。股份有限公司解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。集体企业企业破产应当进行破产清算，法人以企业的财产对企业债权人清偿债务。10、是否具备法人资格个人独资企业否合伙企业否中外合资经营企业是中外合作经营企业合作各方联系紧密的，符合法人条件的，取得中国法人资格，成为中国法人；合作各方联系松散的，不符合法人条件，成为非企业法人经济实体外商投资企业外资企业符合中国法律关于法人条件的规定的，依法取得中国法人资格。国有企业是。但也不排除其也可以是非法人企业。公司公司依法取得法人资格。集体企业城镇集体所有制企业依法取得法人资格乡村集体所有制企业符合企业法人条件的，依法取得企业法人资格。附：有限合伙与隐名合伙（见经济法律通论184页）隐名合伙是欧洲大陆法系国家规定的一种合伙形式。隐名合伙的最早渊源可以追溯到中世纪的康孟达（Commenda）组织，即业主与船东或船长签定的协议，由业主将其财产或金钱交付给船东从事海外贸易，所获利益按协议分配，船东只提供劳务，业主不参与经营的海商贸易形式。业主在整个交易中不露名，且只对交易亏损负有限责任。1804年，法国民法典首次规定了隐名合伙。隐名合伙，法律要求至少有一名以上的合伙人为普通合伙人（即负无限责任者），登记时也不登记隐名合伙人之姓名，隐名合伙人的权益保护依赖于出名合伙人与隐名合伙人之间的协议，隐名合伙人对合伙企业的债务只负有限责任。隐名合伙，各国均不认为其具有法人资格。我国法律未规定次种合伙形式。有限合伙是英美法系国家法律规定的一种合伙形式。1822年，首先由美国纽约州的法律中规定为一种企业组织形式，以后在英美法系国家和地区普遍推行，广为采用。有限合伙，是负无限责任的合伙人与负有限责任的合伙人共签协议、共同投资形成的企业形式。英、美、加、香港等均有有限合伙法或条例对之加以规定。在有限合伙企业中，其中至少有一人或一人以上者，拥有对合伙事务的全面管理权，并对商业的债务承担无限责任，他们称为普通合伙人。而其它的有限合伙人，对商业的债务无须负个人责任（除了投入的资金以外），实际上对合伙业务没有管理权。有限合伙可以是私营企业，也可以是公营企业。按美国修订后的统一有限合伙法第201条规定：成立有限合伙公司需要向各州务卿办事处呈交合伙商业证书及合伙人签署的合伙协议明确服务代理人的地址，每一位合伙人的姓名和住所，合伙商业结束的时间即可成立。在合伙协议上要注明谁是有限合伙人，或注明谁对商业债务不负个人责任。如果不呈交证书，并不能保证部分合伙人不负个人责任。也就是说，有限合伙人要确保有限责任，必须在商业证书上注明，并要提交州务卿办事处备案。一般不允许有限合伙人以信誉、劳务出资。我国合伙企业法已规定此种合伙形式。案例分析题1、 200l年元月，甲、乙、丙共同设立一合伙企业。合伙协议约定；甲以现金人民币5万元出资，乙以房屋作 价人民币8万元出资，丙以劳务作价人民币4万元出资；各合伙人按相同比例分配盈利、分担亏损。合伙企 业成立后为扩大经营，于2001年6月向银行贷款人民 币5万元，期限为1年。2001年8月，甲提出退伙，鉴于当时合伙企业盈利，乙、丙表示同意，同月，甲办理 了退伙结算手续。2001年9月，丁入伙。丁入伙后，因 经营环境变化，企业严重亏损。2002年5月，乙、丙、丁 决定解散合伙企业，并将合伙企业现有财产价值人民币3万元予以分配，但对未到期的银行贷款没做任何处置。2002年6月，银行贷款到期后，银行找合伙企业清偿债务，发现该企业已经解散，遂向甲要求偿还全部贷款。甲称自己早已退伙，不负责清偿债务。银行向丁要求偿还全部贷款，丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的，不负责清偿。银行向乙要求偿还全部贷款但乙表示只 按照合伙协议约定的比例清偿相应数额。银行向