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文档简介
第三节一般程序一般程序是消防行政处罚的基本程序,其主要法律依据包括中华人民共和国行政处罚法、公安部公安机关办理行政案件程序规定等。一、一般程序工作流程行政拘留案件一般程序流程监督检查火灾调查上级交办主动投案举报投诉移送 消防机构承办人提出受案意见消防机构负责人受案审批 消防机构调查取证消防机构负责人审批不予处罚案件移送提出处理意见不予处罚补充调查公安机关法制机构案件审核公安机关领导审批案件处理终止调查告知终止调查被处罚人在逃公安机关作出处罚决定并送达网上公告被处罚人由公安机关送达拘留所执行终止调查结案和建档 二、受案(一)案件来源 1行政许可与备案抽查 公安机关消防机构在办理建设工程消防设计审核、消防验收,公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查和建设工程消防设计、竣工验收消防备案抽查时发现消防违法行为,依法应当给予行政处罚的,应当依法受案。 2消防监督检查公安机关消防机构在对单位履行法定消防安全职责情况的监督抽查、对大型群众性活动举办前的消防安全检查、对大型的人员密集场所和其他特殊建设工程的施工工地进行消防监督检查或者根据需要进行的其他消防监督检查、对消防产品实施监督时,发现消防违法行为的,应当依法受案。3火灾调查公安机关消防机构在火灾调查中发现依法应当查处的消防违法行为的,应当依法受案。 4举报投诉公安机关消防机构接到对占用、堵塞、封闭疏散通道、安全出口或其他妨碍安全疏散行为以及擅自停用消防设施的举报、投诉,应当在二十四小时内进行核查;对其他消防安全违法行为的举报、投诉,应当在接到举报投诉之日起三个工作日内进行核查。经核查认定构成违法行为且属于本公安机关消防机构管辖的,应当及时受案。5其他部门移送其他业务部门工作中发现的消防违法行为线索,依法移送公安机关消防机构的,公安机关消防机构应当及时受案。 6上级交办上级机关交办的有关消防违法行为线索,公安机关消防机构应当及时受案。(二)制作受案登记表公安机关消防机构发现的违法行为,属于自己管辖的,应当制作受案登记表(范例5-3-1)。受案登记表制作要求:1一案一填。两个或者两个以上违法嫌疑人因不同案由被查处的,应分别填写受案登记表。2一案多人且案由相同或者一人多案的,可合用一表,但应分别载明各个违法嫌疑人的基本情况或者简要案情。3“简要案情”。要载明违法嫌疑人的基本情况(姓名、性别、出生日期、身份证件种类及号码、现住址和工作单位等基本情况;违法嫌疑人是单位的,应填写单位名称、地址和法定代表人等基本情况)、案件基本事实及案件发案时间、地点、过程、后果及现状;有被侵害人的,应记载被侵害人人身伤害、财务损失及数量、特征,接受证据的,应附接受证据清单及涉嫌违反的法律规定。4“受案意见”。应依据现行法律、法规、规章中相应的法律责任条款明确是否受案,在相应的选项打“”。5“受案审批”。一般应由办案部门负责人审批,也可以由分管负责人、部门负责人等审批。同意受案的,应同时确定该案的主责承办人和协办人。公安机关消防机构接受报案、控告、举报、扭送的案件时,应当制作受案回执(范例5-3-2) 一式二份,一份交报案人、控告人、举报人、扭送人,一份附卷。报案人不愿意公开自己的姓名和报案行为的,公安机关消防机构应当在受案登记时注明,并为其保密。对报案人、控告人、举报人、扭送人、投案人提供的有关证据材料、物品等应当登记,出具接受证据清单(范例5-3-3),并妥善保管。必要时,应当拍照、录音、录像。移送案件时,应当将有关证据材料和物品一并移交。(三)受理后的其他处理方式公安机关消防机构对报案、控告、举报、群众扭送或者违法嫌疑人投案,以及其他行政主管部门、司法机关移送的案件,应该及时受理,制作受案登记表,对属于公安机关职责范围,但不属于公安机关消防机构管辖的,应当在受理后的二十四小时内制作移送案件通知书(范例5-3-4) 移送有管辖权的单位处理,并告知报案人。公安机关对报案人提供的有关证据材料、物品应当登记,并妥善保管。移送案件时,应将报案人提供的有关证据材料和物品登记一并移交;对不属于公安机关职责范围内的事项,使用不予调查处理告知书(范例5-3-5)告知当事人向其他有关主管机关报案或者投案。公安机关消防机构对发现或者受理的案件暂时无法确定为刑事案件或者行政案件的,可以按照行政案件的程序办理。在办理过程中,认为涉嫌构成犯罪的,应当按照公安部公安机关办理刑事案件程序规定处理。三、调查取证(一)需要调查的案件事实1违法嫌疑人的基本情况;2违法行为是否存在;3违法行为是否为违法嫌疑人实施;4实施违法行为的时间、地点、手段、后果及其他情节;5违法嫌疑人有无法定从重、从轻、减轻以及不予处理的情形;6与案件有关的其他事实。(二)收集证据的要求对行政案件进行调查时,应当合法、及时、客观、全面地收集、调取证据材料,并予以审查、核实。 1公安机关消防机构必须依照法定程序,收集能够证实违法嫌疑人是否违法、违法情节轻重的证据。2在调查取证时,执法人员不得少于二人,并表明执法身份。3严禁刑讯逼供和以威胁、欺骗等非法方法收集证据。采用刑讯逼供等非法方法收集的违法嫌疑人的陈述和申辩以及采用暴力、威胁等非法方法收集的被侵害人陈述、其他证人证言,不能作为定案的根据。4收集物证、书证不符合法定程序,可能严重影响执法公正的,应当予以补正或者作出合理解释;不能补正或者作出合理解释的,不能作为定案的根据。5公安机关消防机构向有关单位和个人收集、调取证据时,应当告知其必须如实提供证据,并告知其伪造、隐匿、毁灭证据,提供虚假证词应当承担的法律责任。6需要向有关单位和个人调取证据的,经公安机关消防机构办案部门负责人批准,开具调取证据通知书(范例5-3-6)、调取证据清单(范例5-3-7)。被调取人应当在通知书上盖章或者签名,被调取人拒绝的,公安机关消防机构应当注明。必要时,公安机关消防机构应当采用录音、录像等方式固定证据内容及取证过程。制作调取证据文书的注意事项:(1)调取证据通知书是公安机关消防机构向有关单位或者个人调取与案件有关的证据时使用的文书。抬头部分横线处填写证据持有人的姓名或者单位名称。“下列证据” 后面的横线处填写具体证据的名称。证据持有人或者单位收到该通知书,由其在“证据持有人”处签字或者加盖印章,并将签字或者盖章的文书附卷。(2)调取证据清单是公安机关消防机构向有关单位或者个人调取与案件有关的证据时使用的文书。“持有人”填写该证据的保存单位或者个人,“保管人”填写该证据的保管单位;“持有人” 和“保管人”根据证据材料的持有或保管情况填写,可以只填写“持有人”或“保管人”栏。“办案民警”由接收证据的公安机关消防机构办案人员签名,并加盖公安机关消防机构印章。7刑事案件转为行政案件办理的,刑事案件办理过程中收集的证据材料,可以作为行政案件的证据使用。8调查取证时,应当防止泄露工作秘密。对涉及的国家秘密、商业秘密或者个人隐私,应当保密。 (三)调查取证的主要方法和手段根据调查取证的需要,办案人员可以采取以下方法和手段:1传唤(1)基本要求传唤只适用于违法嫌疑人。单位违法的,可以传唤其直接负责的主管人员和其他直接责任人员。对证人、受害人及其他人员不能适用传唤。在违法嫌疑人住处或者单位询问的,不必办理传唤手续,但应出示办案人员的工作证件。公安机关消防机构应当将传唤的原因和依据告知被传唤人,并将及时将传唤的原因、地点、传唤的公安机关和期限通过电话、短信、传真等方式通知被传唤人家属,并使用省厅制作的被传唤人家属通知书。家属在场的,可以当场口头告知,并在询问笔录或者传唤证中注明;被传唤人拒不提供家属联系方式的或者因自然灾害等不可抗力导致无法通知的情形的,可以不予通知,但应在询问笔录中注明。对被传唤的违法嫌疑人,应当及时询问查证,询问查证的时间不得超过八小时;案情复杂,可能适用行政拘留处罚的,不得超过二十四小时。不得以连续传唤的形式变相拘禁。询问查证时间,是指从被传唤人到达询问地点时起至离开询问地点时止。对于投案自首、群众扭送或者主动前来说明情况的违法嫌疑人,公安机关消防机构应当立即进行询问查证,并在询问笔录中记明违法嫌疑人到案经过、到案和离开时间。询问查证时间和通知其家属适用前述规定。(2)口头传唤对象:现场发现的消防安全违法嫌疑人。现场是指发现违法嫌疑人的地点或者场所,包括案发现场,也包括其他发现违法嫌疑人的地点或者场所。程序:办案人员出示工作证件,口头告知违法嫌疑人传唤理由、依据、地点和时间。在询问笔录中注明违法嫌疑人到案时间和离开时间,并由本人签名确认。到案时间,是指违法嫌疑人到达询问地点的时间。填写到案和离开时间应当精确到分钟。无需补办传唤证。(3)使用传唤证传唤经公安机关消防机构负责人批准,制作传唤证(范例5-3-8),一份交被传唤人,一份经被传唤人签收后附卷。送达传唤证,告知被传唤人传唤的理由、依据、地点和时间,以及“无正当理由不接受传唤或者逃避传唤的,依法强制传唤”。制作传唤证的注意事项:“涉嫌”后填写案由。“根据”后在相应的选项后打“”。附卷联上的“被传唤人到达时间” 和“被传唤人离开时间”应由被传唤人本人填写并签名,要求精确到分钟。拒绝填写或者签名的,办案人员应当在传唤证上注明。(4)强制传唤对无正当理由不接受传唤或者逃避传唤的人,经县级以上公安机关消防机构负责人批准可以强制传唤。工作中应当慎用强制传唤。强制传唤的方法以将被传唤人传唤到案接受调查为限度。必要时,可以根据人民警察使用警械和武器条例的规定使用手铐、警绳等约束性警械。被传唤人到案服从、配合调查的,不能继续使用警械。2询问办案人员根据调查取证需要,既可以询问违法嫌疑人,也可以询问证人和受害人。(1)工作要求询问人员不得少于二人,并向被询问人表明身份。询问前,应当了解被询问人的身份以及其与被侵害人、其他证人、违法嫌疑人之间的关系。询问违法嫌疑人、被侵害人或者其他证人,应当个别进行。首次询问违法嫌疑人、被侵害人或者其他证人前,应告知其权利和义务,并在行政案件权利义务告知书签字(范例5-3-9)。询问应当制作询问笔录(范例5-3-10)。询问时,可以在文字记录的同时全程录音、录像,并保持录音、录像资料的完整性。开始询问时,应当告知被询问人必须如实提供证据、证言和故意作伪证或者隐匿证据应负的法律责任,对与本案无关的问题有拒绝回答的权利。首次询问违法嫌疑人时,应当问明违法嫌疑人的姓名、出生日期、户籍所在地、现住址、身份证件种类及号码,是否为各级人民代表大会代表,是否受过刑事处罚或者行政拘留、劳动教养、收容教育、强制隔离戒毒、社区戒毒、收容教养等情况。必要时,还应当问明其家庭主要成员、工作单位、文化程度、民族、身体状况等情况。违法嫌疑人为外国人的,首次询问时还应当问明其国籍、出入境证件种类及号码、签证种类、入境时间、入境事由等情况。必要时,还应当问明其在华关系人等情况。询问时,应当首先询问其有无违法行为,让其陈述违法行为的事实、经过和无违法行为的辩解;然后针对其违法事实与证据进行提问。对违法嫌疑人的陈述和申辩,应当认真听取、核查。询问违法嫌疑人,一般应当在公安机关消防机构的办案场所进行。也可以到违法嫌疑人住处或者单位进行,或者将违法嫌疑人传唤到其所在市、县内的指定地点进行。询问查证期间应当保证违法嫌疑人的饮食和必要的休息时间,并在询问笔录中注明。在询问查证的间隙期间,可以将违法嫌疑人送入候问室,并按照候问室的管理规定执行。询问被侵害人或者其他证人,可以到其单位、学校、住所或者其居住地居(村)民委员会或者其提出的地点进行。必要时,也可以书面、电话或者当场通知其到公安机关消防机构办公场所提供证言。询问未成年人时,应当通知其父母或者其他监护人到场,其父母或者其他监护人不能到场的,也可以通知未成年人的其他成年亲属,所在学校、单位、居住地基层组织或者未成年人保护组织的代表到场,并将有关情况记录在案。确实无法通知或者通知后未到场的,应当在询问笔录中注明。询问聋哑人,应当有通晓手语的人提供帮助,并在询问笔录中注明被询问人的聋哑情况以及翻译人员的姓名、住址、工作单位和联系方式。对不通晓当地通用的语言文字的被询问人,应当为其配备翻译人员,并在询问笔录中注明翻译人员的姓名、住址、工作单位和联系方式。办案人员在询问时不得向受害人或者其他证人泄露案情或者表示对案件的看法。严禁刑讯逼供和以威胁、引诱、欺骗等非法手段进行询问。以非法手段收集的证据不得作为处罚的依据。询问违法嫌疑人时,需要运用证据证实违法嫌疑人违法行为的,应当防止泄露调查工作秘密。对涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的,应当保密,并在笔录中注明。(2)询问内容询问应当有针对性地进行,内容一般包括:消防安全违法嫌疑人或证人、被侵害人的基本情况;消防安全违法行为经过,包括动机、目的、手段,与违法行为相关的时间、地点,涉及的人、事、物等。与法定量罚情节或者酌定量罚情节有关的因素,如场所性质、经营规模、面积大小、危害程度等。违法嫌疑人与消防安全违法行为的关系及负有的责任。在询问过程中可以告知被询问人火灾隐患的危险性、违法行为的危害性等,要求其继续做好整改及其他消防安全管理工作,使其在接受处罚时受到教育。(3)制作询问笔录的注意事项逐一填写笔录首部各项要素。被询问人基本情况应当根据身份证明资料填写。其中,“户籍所在地”指居民身份证上的住址。询问人和记录人,应当在询问结束后分别签名。以一问一答方式制作。客观反映问话和答话,尽量记录被询问人的原话。既要记录被询问人的陈述,也要记录其申辩。笔录应当交被询问人核对,对没有阅读能力的,应当向其宣读。记录有误或者遗漏的,应当允许被询问人更正或者补充,并要求其在修改处捺指印。笔录核对后由被询问人逐页签名或者捺指印,并在末尾写明“以上笔录我看过,与我说的相符”。拒绝签名和捺指印的,办案人员应当在询问笔录中注明。对自行书写陈述的,提供人应在末页上签名或捺指印;办案人员收到后,应在首页右上方写明“于X年X月X日收到”,并签名。办案人民警察应当在询问笔录上签名,翻译人员应当在询问笔录的结尾处签名。询问时,可以全程录音、录像,并保持录音、录像资料的完整性。(4)提供书面材料违法嫌疑人、被侵害人或者其他证人请求自行提供书面材料的,应当准许。必要时,办案人员也可以要求违法嫌疑人、被侵害人或者其他证人自行书写。违法嫌疑人、被侵害人或者其他证人应当在其提供的书面材料的结尾处签名或者捺指印。对打印的书面材料,违法嫌疑人、被侵害人或者其他证人应当逐页签名或者捺指印。办案人员收到书面材料后,应当在首页注明收到日期,并签名。3勘验勘验的有关要求参见本手册火灾事故调查部分。4抽样取证公安机关消防机构收集证据时,可以采取抽样取证的方法。(1)抽样取证的对象和条件对于案件有关、性质不能确定、数量较大或者成批的需要取样检验的物品,可以抽样取证。(2)抽样取证的实施要求经公安机关消防机构办案部门负责人批准。办案人员应当告知当事人抽样取证的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径,听取当事人的陈述和申辩。抽样取证时,应当有被抽样物品的持有人或者见证人在场。抽样取证应当采取随机的方式,抽取样品的数量以能够认定本品的品质特征为限。应当会同当事人查点清楚,制作并当场交付证据保全决定书(范例5-3-11)。必要时,应当对采取证据保全措施的证据进行拍照或者对采取证据保全的过程进行录像。证据保全决定书应当附清单,载明被采取证据保全措施的场所、设施、物品的名称、规格、数量、特征等,由办案人员和当事人签名后,一份交当事人,一份附卷。有见证人的,还应当由见证人签名。当事人或者见证人拒绝签名的,办案人应当在证据保全清单(范例5-3-12)上注明。对可以作为证据使用的录音带、录像带、电子数据存储介质,在扣押时应当予以检查,记明案由、内容以及录取和复制的时间、地点等,并妥为保管。抽样取证时,应当对抽样取证的现场、被抽样物品及被抽取的样品进行拍照或者对抽样过程进行录像。(3)抽样取证后的处理公安机关对抽取的样品应当及时进行检验。检验的方式,既可以是鉴定,也可以是其他能够确定被抽样物品性质的检查方法。检验结果应当及时告知当事人。经检验,能够作为证据使用的,应当依法扣押、先行登记保存或者登记。不属于证据的,应当及时返还样品,样品有减损的,应当予以补偿。(4)制作证据保全决定书及证据保全清单注意事项: 证据保全决定书根据案件办理过程中的具体情况,在文书中“”或“” 中打“” 选择,并对应填写勾选的项目。未涉及的选项,用“”划去。在办理案件过程中实施扣押、抽样取证、先行登记保存等证据保全措施时,应当会同当事人查点清楚,制作并当场交付证据保全决定书,由相关人员签字。证据保全决定书应当附清单,载明被采取证据保全措施的场所、设施、物品的名称、规格、数量、特征等,由办案人员和当事人签名后,一份交当事人,一份附卷。有见证人的,还应当由见证人签名。当事人或者见证人拒绝签名的,办案人员应当在证据保全清单上注明。(5)解除抽样取证有下列情形之一的,公安机关消防机构应当及时作出解除抽样取证决定:当事人没有违法行为的;被采取抽样取证的物品与违法行为无关的;已经作出处理决定,不再需要采取抽样取证措施的;其他不再需要采取证据保全措施的。解除抽样取证措施的,应当立即退还财物,并由当事人在证据保全清单上签名确认。5先行登记保存根据公安部公安机关办理行政案件程序规定第九十四条规定,公安机关消防机构在办理行政案件过程中,可以对证据采取先行登记保存的措施。(1)先行登记保存的对象和条件公安机关消防机构在办理行政案件过程中,在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,可以先行登记保存。(2)先行登记保存的实施要求经公安机关消防机构办案部门负责人批准;通知当事人到场;告知证据持有人先行登记保存证据的期限、理由和依据,以及当事人依法享有的权利、救济途径;听取当事人的陈述和申辩;对证据先行登记保存。应当会同当事人查点清楚,制作并当场交付证据保全决定书。必要时,应当对采取证据保全措施的证据进行拍照或者对采取证据保全的过程进行录像。证据保全决定书应当附清单,载明被采取证据保全措施的场所、设施、物品的名称、规格、数量、特征等,由办案人员和当事人签名后,一份交当事人,一份附卷。有见证人的,还应当由见证人签名。当事人或者见证人拒绝签名的,办案人应当在证据保全清单上注明。对可以作为证据使用的录音带、录像带、电子数据存储介质,在扣押时应当予以检查,记明案由、内容以及录取和复制的时间、地点等,并妥为保管。办案人员告知证据持有人,在先行登记保存期间,证据持有人及其他人员不得损毁或者转移证据。情况紧急,需要当场实施先行登记保存措施的,办案人员应当在二十四小时内向公安机关消防机构负责人报告,并补办批准手续。公安机关消防机构负责人认为不应当采取先行登记保存制措施的,应当立即解除。(3)先行登记保存后的处理先行登记保存期间,证据持有人及其他人员不得损毁或者转移证据。对先行登记保存的证据,公安机关消防机构应当在七日内作出处理决定。处理决定包括解除登记保存、扣押、依法予以收缴、没收等。逾期不作出处理决定的,视为自动解除。(4)解除先行登记保存有下列情形之一的,公安机关消防机构应当及时作出解除先行登记保存决定:当事人没有违法行为的;被采取先行登记保存的场所、设施、物品与违法行为无关的;已经作出处理决定,不再需要采取先行登记保存措施的;采取证据保全措施的期限已经届满的;其他不再需要采取证据保全措施的。6鉴定和检测为了查明案情,需要对行政案件中有争议的专门性技术问题进行鉴定的,公安机关消防机构应当指派或者聘请具有专门知识的人员进行。工作要求如下:(1)需要聘请本公安机关消防机构以外的人进行鉴定的,应当经公安机关消防机构办案部门负责人批准。(2)制作并送达鉴定聘请书(范例5-3-13)。(3)公安机关消防机构应当为鉴定提供必要的条件,及时送交有关检材和比对样本等原始材料,介绍与鉴定有关的情况,并且明确提出要求鉴定解决的问题,但是不得暗示或者强迫鉴定人作出某种鉴定意见。(4)对精神病的鉴定,由省级人民政府指定的医院、公安机关的安康医院或者其他有鉴定资格的精神病医院进行。对人身伤害的鉴定由法医进行。卫生行政主管部门许可的医疗机构具有执业资格的医生出具的诊断证明,可以作为公安机关消防机构认定人身伤害程度的依据(应当进行伤情鉴定的除外)。(5)涉案物品价值不明或者难以确定的,公安机关消防机构应当委托价格鉴定机构估价。根据当事人提供的购买发票等票据能够认定价值的涉案物品,或者价值明显不够刑事立案标准的涉案物品,公安机关消防机构可以不进行价格鉴定。(6)鉴定人鉴定后,应当出具鉴定意见。鉴定意见应当载明委托人、委托鉴定的事项、提交鉴定的相关材料、鉴定的时间、依据和结论性意见等内容,并由鉴定人签名或者盖章。通过分析得出鉴定意见的,应当有分析过程的说明。鉴定意见应当附有鉴定机构和鉴定人的资质证明或者其他证明文件。鉴定人对鉴定意见负责,不受任何机关、团体、企业、事业单位和个人的干涉。多人参加鉴定,对鉴定意见有不同意见的,应当注明。办案人员应当对鉴定意见进行审查。对经审查作为证据使用的鉴定意见,公安机关消防机构应当在收到鉴定意见之日起五日内将鉴定意见复印件送达违法嫌疑人和被侵害人。可以采用送达方式,也可以采用笔录告知方式,告知笔录应当有被告知人签名并注明日期。(7)违法嫌疑人或者被侵害人对鉴定意见有异议的,可以在收到鉴定意见书复印件三日内提出重新鉴定的申请,经县级以上公安机关消防机构批准后,进行重新鉴定。重新鉴定以一次为限。当事人是否申请重新鉴定,不影响案件的正常办理。同一行政案件的同一事项重新鉴定以一次为限。公安机关消防机构认为必要时,也可以直接决定进行重新鉴定。(8)鉴定具有下列情形之一的,公安机关消防机构应当进行重新鉴定:鉴定程序违法或者违反相关专业技术要求,可能影响鉴定意见正确性的;鉴定机构、鉴定人不具备鉴定所需专门知识的;鉴定意见明显依据不足的;鉴定人故意作虚假鉴定的;鉴定人应当回避而没有回避的;检材虚假或被损坏的;其他应当重新鉴定的情形。不符合前款规定情形的,经县级以上公安机关消防机构负责人批准,作出不准予重新鉴定的决定,并在作出决定之日起的三日以内书面通知申请人。(9)重新鉴定,公安机关消防机构应当另行指派或者聘请鉴定人。鉴定费用由公安机关消防机构承担,但当事人自行鉴定的除外。(10)对消防产品和具有防火性能要求的建筑构件、建筑材料、装修材料的检查、鉴定,以及火灾事故调查中进行的检验、鉴定,按照本书有关章节、有关规定执行。(11)制作鉴定聘请书注意事项:抬头部分填写被聘请鉴定人的名称;“为了查明”后的横线处填写案件名称;“特聘请你对”后的横线处填写需要鉴定人进行鉴定的具体的物品和材料名称;被聘请人收到该聘请书后,在附卷联“接受人”处签名,加盖鉴定机构印章,填写日期。(四)证据种类和制作要求可以用于证明案件事实的材料,都是证据。公安机关消防机构办理行政案件的证据包括:物证;书证;被侵害人陈述和其他证人证言;违法嫌疑人的陈述和申辩;鉴定意见;勘验、检查、辨认笔录,现场笔录;视听资料、电子数据等。证据必须经过查证属实,才能作为定案的根据。1物证收集调取的物证应当是原物。在原物不便搬运、不易保存或者依法应当由有关部门保管、处理或者依法应当返还时,可以拍摄或者制作足以反映原物外形或者内容的照片、录像。物证的照片、录像,经与原物核实无误或者经鉴定证明为真实的,可以作为证据使用。物证的照片、录像,应当附有关制作过程及原件、原物存放处的文字说明,并由制作人和物品持有人或者持有单位有关人员签名。2书证消防行政案件中书证主要有:(1)与案件有关的消防监督法律文书。(2)与案件事实有关的营业执照、许可证书、合同、协议、章程等。(3)有关消防法律、法规、规章和技术标准的规定。书证应当符合下列要求:(1)提供书证的原件,原本、正本和副本均属于书证的原件。提供原件确有困难的,可以提供与原件核对无误的复印件、照片、节录本。(2)提供由有关部门保管的书证原件的复制件、影印件或者抄录件的,应当注明出处,经该部门核对无异后加盖其印章。(3)提供报表、图纸、会计账册、专业技术资料、科技文献等书证的,应当附有说明材料。(4)询问、陈述、谈话类笔录,应当有行政执法人员、被询问人、陈述人、谈话人签名。(5)法律、法规、司法解释和规章对书证制作形式的其他规定。书证的副本、复制件,应当附有关制作过程及原件、原物存放处的文字说明,并由制作人和物品持有人或者持有单位有关人员签名。书证的副本、复制件,经与原件核实无误或者经鉴定证明为真实的,可以作为证据使用。书证有更改或者更改迹象不能作出合理解释的,或者书证的副本、复制件不能反映书证原件及其内容的,不能作为证据使用。 3. 证人证言 被侵害人陈述和其他证人证言证人证言要写明证人的姓名、年龄、性别、职业、住址等基本情况,并由证人签名;证人不能签名的,应当以盖章、捺指印等方式证明。同时要注明出具日期,并附有居民身份证复印件等证明证人身份的文件。4违法嫌疑人的陈述和申辩违法嫌疑人的陈述和申辩通常表现为办案人员根据违法嫌疑人的口头陈述所作的询问笔录,也可以是违法嫌疑人自己提供的书面陈述或者申辩。5鉴定意见鉴定意见应当载明委托人和委托鉴定的事项,提交鉴定的相关材料、鉴定的时间、鉴定的依据和结论性意见等内容,并由鉴定人签名或盖章。通过分析获得的鉴定结论应当说明分析过程。鉴定意见应当附有鉴定机构和鉴定人的资质证明或其他证明文件。6勘验、检查笔录和现场笔录勘验、检查笔录和现场笔录的制作应当及时、全面、客观、真实,符合法定程序,载明制作的时间、地点、内容及现场的其他情况,并由办案人员和行政相对人签名或盖章。7视听资料、电子数据计算机数据或者录音、录像等视听资料应当符合下列要求:(1)提供有关资料的原始载体。提供原始载体确有困难的,可以提供复制件。(2)注明制作方法、制作时间、制作人和证明对象等。(3)声音资料应当附有该声音内容的文字记录。以有形载体固定或者显示的电子数据交换、电子邮件以及其他数据资料,其制作情况和真实性经对方当事人确认,或者以公证等其他有效方式予以证明的,与原件具有同等的证明效力。视听资料、电子数据的复制件,应当附有关制作过程及原件、原物存放处的文字说明,并由制作人和物品持有人或者持有单位有关人员签名。(五)证据审查调查取证后,公安机关消防机构应当围绕证据的合法性、真实性和关联性,对证据进行逐一审查和对全部证据综合审查,运用逻辑推理和工作经验,进行全面、客观和公正地分析判断,确定证据材料与案件事实之间的证明关系,排除不具有关联性的证据材料,准确认定案件事实。1根据案件的具体情况,从以下方面审查证据的合法性:(1)证据是否符合法定形式;(2)证据的取得是否符合法律、法规、司法解释和规章的要求;(3)是否有影响证据效力的其他违法情形。2根据案件的具体情况,从以下方面审查证据的真实性:(1)证据形成的原因;(2)发现证据时的客观环境;(3)证据是否为原件、原物,复制件、复制品与原件、原物是否相符;(4)提供证据的人或者证人与当事人是否具有利害关系;(5)影响证据真实性的其他因素。3从以下方面审查证据的关联性:证据是否与证明的内容相关,具有客观联系。4下列证据材料不能作为定案依据:(1)严重违反法定程序收集的证据材料;(2)以偷拍、偷录、窃听等手段获取侵害他人合法权益的证据材料;(3)以利诱、欺诈、胁迫、暴力等不正当手段获取的证据材料;(4)当事人无正当事由超出举证期限提供的证据材料;(5)在中华人民共和国领域以外或者在中华人民共和国香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区形成的未办理法定证明手续的证据材料;(6)无正当理由不提供原件、原物,又无其他证据印证,且对方当事人不予认可的证据的复制件或者复制品;(7) 被当事人或者他人进行技术处理而无法辨明真伪的证据材料;(8)不能正确表达意志的证人提供的证言;(9)以违反法律禁止性规定或者侵犯他人合法权益的方法取得的证据;(10)非法剥夺公民、法人或者其他组织依法享有的陈述、申辩或者听证权利所采用的证据;(11)经复议的,复议机关在复议程序中收集和补充的证据,或者作出原具体行政行为的公安机关消防机构在复议程序中未向复议机关提交的证据;(12)鉴定人不具备鉴定资格、鉴定程序严重违法或者结论错误、不明确或者内容不完整的鉴定意见。5下列证据不能单独作为定案依据:(1)未成年人所作的与其年龄和智力状况不相适应的证言;(2)与一方当事人有亲属关系或者其他密切关系的证人所作的对该当事人有利的证言,或者与一方当事人有不利关系的证人所作的对该当事人不利的证言;(3)难以识别是否经过修改的视听资料;(4)无法与原件、原物核对的复制件或者复制品;(5)经一方当事人或者他人改动,对方当事人不予认可的证据材料。6证明同一事实的数个证据,其证明效力一般可以按照下列情形分别认定:(1)国家机关以及其他职能部门依职权制作的公文文书优于其他书证;(2)鉴定意见、现场笔录、勘验笔录、档案材料以及经过公证或者登记的书证优于其他书证、视听资料和证人证言;(3)原件、原物优于复制件、复制品;(4)法定鉴定机构的鉴定意见优于其他鉴定机构的鉴定意见;(5)原始证据优于传来证据;(6)其他证人证言优于与当事人有亲属关系或者其他密切关系的证人提供的对该当事人有利的证言;(7)数个种类不同、内容一致的证据优于一个孤立的证据。7下列事实可以直接认定,无需收集证据:(1)众所周知的事实;(2)自然规律及定理;(3)按照法律规定推定的事实;(4)已经依法证明的事实;(5)根据日常生活经验法则推定的事实。上述(1)、(3)、(4)、(5)项,当事人有相反证据足以推翻的除外。8生效的人民法院裁判文书或者仲裁机构裁决文书确认的事实,可以作为定案依据。9对“零言词证据”情况的处理对于少数单位或个人对调查取证不予配合,无法取得违法嫌疑人的言词证据的,如果取得的其他证据如证人证言、相关书证、现场照片等能够充分证明案件事实的,仍然应当依法作出处罚决定。(六)调取书证办案人员应当根据证明案情的需要,调取有关书证。对案卷证据材料中的复印件,原件提供人、办案民警应当仔细与原件核对,确认无异后签名并注明来源。但是,对有关部门提供的其自行保管的文书材料复制部分,应当按照最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第十条第一款第二项“提供由有关部门保管的书证原件的复印件、影印件或者抄录件的,应担注明出处,经该部门核对无异后加盖章其印章”的规定执行。同时,根据公安机关办理行政案件程序规定第二十八条的规定,书证的副本、复印件,视听资料、电子数据的复制件,物证的照片、录像,应当附有关制作过程及原件、原物存放处的文字说明,并有制作人和物品持有人或者物品持有单位有关人员签名。1与案件有关的消防监督执法法律文书。公安机关消防机构制发的、能够反映案件事实的各种法律文书,应当作为证据,主要包括:消防监督检查记录、责令改正通知书、建设工程消防设计审核不合格意见书、建设工程消防验收不合格意见书、建设工程消防设计/竣工验收消防违法通知书、不同意投入使用(营业)决定书、火灾事故认定书等;2与案件事实相关的合同、协议、章程等。如房屋租赁协议、企业承包合同、消防产品购销合同(票据)、反映消防产品等物品数量的清单等;3有关消防法律规定和技术标准。中华人民共和国消防法等法律法规规定消防安全义务及责任的条款中,援引其他有关规定或标准的,应当查明相对人的行为具体违反了哪些法律法规和技术标准的规定,并将规定或标准首页、相应条文(标注)所在页复印附卷,注明出处;4授权委托书。违法嫌疑人本人、单位法定代表人或者主要负责人委托他人接受调查、签收有关法律文书的,应当事先出具授权委托书,明确委托事项和权限,并由双方签字盖章后存入案卷。授权委托时间应在办理委托事项之前。(七) 现场照片照片作为证据,应当注明证明对象或内容、制作人、制作时间、制作方法等,并由违法单位或场所有关人员签名确认(范例5-3-14)。证明对象或内容,是对违法状态的客观描述,要明确具体,既可以是针对一幅照片,也可以是针对一组照片,内容如“XX场所一楼东侧安全出口上锁”、“XX单位在5号楼和6号楼之间搭建临时仓库占用防火间距”、“XX公司在生产车间内设置的员工宿舍未进行有效分隔”等。(八)部分行政处罚的调查取证问题依照中华人民共和国消防法第五十九条第(一)项“建设单位要求建筑设计单位或者建筑施工企业降低消防技术标准设计、施工的”进行处罚的调查取证资料参考:1能证明建筑设计单位或者建筑施工企业降低消防技术标准设计、施工的消防设计文件和现场情况相片及相关询问笔录;2能证明建设单位发给建筑设计单位或者建筑施工企业降低消防技术标准设计、施工的文件,或者有两份以上的相关询问笔录;3以上证据要能互相印证。 依照中华人民共和国消防法第五十九条第(二)项“建筑设计单位不按照消防技术标准强制性要求进行消防设计的”进行处罚的调查取证资料参考:1能证明建筑设计单位不按照消防技术标准强制性要求进行消防设计的消防设计文件;2能证明建设单位已收到该设计文件的文件资料或相关询问笔录;3以上证据要能互相印证。依照中华人民共和国消防法第五十九条第(三)项“建筑施工企业不按照消防设计文件和消防技术标准施工,降低消防施工质量的”进行处罚的调查取证资料参考:1建筑施工企业用于施工的消防设计文件;2能证明建筑施工企业不按照消防设计文件和消防技术标准施工,降低消防施工质量的现场情况相片和有关询问笔录;3以上证据要能互相印证。依照中华人民共和国消防法第五十九条第(四)项“工程监理单位与建设单位或者建筑施工企业串通,弄虚作假,降低消防施工质量的。” 进行处罚的调查取证资料参考:1能证明降低消防施工质量的现场情况相片和相关询问笔录;2 能证明工程监理单位与建设单位或者建筑施工企业串通,弄虚作假的相关询问笔录、文件资料;3以上证据要能互相印证。四、提出处理意见 (一)处罚对象的确定 1一般规定拟处罚的对象应当同时符合两个条件:(1)拟处罚对象实施了消防安全违法行为;(2)拟处罚对象依法应当对违法行为承担法律责任。实施消防行政处罚时,应当根据调查情况,判明拟处罚对象单位或者个人的法律性质;对自然人还应判明其是否具有承担法律责任的能力。2确定处罚对象应注意的问题(1)个体工商户、农村承包经营户、个人合伙经营的,按个人处罚;个人独资企业按单位处罚;法律、法规另有规定的除外。(2)法人非依法设立的分支机构,或者虽依法设立,但没有领取营业执照的分支机构,应以设立该分支机构的法人为处罚对象。(3)对正在筹建中的各种经济组织等,尚未经依法核准登记的,以筹建人为处罚对象。(4)对不具备合法经营主体资格的,以直接责任人员为处罚对象。(5)无证照经营的,应当以直接责任主体为处罚对象。 3确定处罚对象身份证明问题 对与案件有关的违法嫌疑人、以及涉嫌违法单位的主体身份应当在询问时一并查证,并记录在询问笔录中。(1)对违法嫌疑人,应当调取其身份证明资料;(2)单位涉嫌违法的,应当调取营业执照等表明其具备单位资格的证明资料;(3)证明资料应当复印,并经持有人或者单位确认后存入案卷。个人身份证明复印件由个人签名,单位资格证明复印件由单位加盖印章或单位证明提供人签名,并写明“此件与原件核对无误”。拒绝签名或加盖印章的,由办案人员核对并在复印件中说明情况(营业执照、身份证明复印件复核参考式样见附件范例5-3-14);(4)对违法嫌疑人或单位基本情况与证明资料不一致的,应当进一步调查核实。告知笔录、处罚决定书等法律文书中个人或者单位的基本情况,应根据调查确认的事实填写;(5)对拒不提供的,应当通过公安人口信息查询系统(由其本人或其他公安工作人员核实),或者到工商行政管理等部门(加盖该部门印章)查询。(二)追究时效根据中华人民共和国行政处罚法第二十九条的规定,违反消防安全的违法行为在二年内未被公安机关及其消防机构发现的,不再给予行政处罚,法律另行规定的除外。期限从违法行为发生之日起计算;违法行为有连续或者继续状态的,从行为终了之日起计算。根据中华人民共和国治安管理处罚法第二十二条的规定,违反治安管理行为在六个月内没有被公安机关发现的,不再处罚。六个月的期限,从违反治安管理行为发生之日起计算;违反治安管理行为有连续或者继续状态的,从行为终了之日起计算。(三)行政处罚裁量公安机关消防机构在对消防安全违法行为实施行政处罚时,应当根据立法目的和处罚原则,在法律、法规和规章规定的处罚种类和幅度内,综合违法的事实、性质、手段、后果、情节和改正措施等因素,确定行政处罚的种类、幅度或者作出不予处罚决定。1基本要求实施消防行政处罚裁量,应当符合程序法定、过罚相当、处罚与教育相结合和公正、公开等原则,做到理性、平和、文明、规范执法,实现法律效果和社会效果的统一。同一时期、同一地区,对同一类违法主体实施的性质相同、情节相近或者相似、危害后果基本相当的消防安全违法行为,在处罚裁量时,适用的处罚种类应当基本一致,处罚幅度应当基本相当。2法律、法规或者规章对同一个消防安全违法行为规定了行政处罚的,按照下列原则进行裁量:(1)对某个消防安全违法行为处以罚款处罚的,对其罚款幅度予以具体化;(2)对某个消防安全违法行为处以不同种类的行政处罚的,给予相应种类的行政处罚;(3)对某个消防安全违法行为根据情节轻重处以不同种类的行政处罚的,根据情节给予相应种类的行政处罚。 3有两个以上应当给予行政处罚的违法行为的,应当适用相应的法律条款,分别决定,合并执行。对违法行为人的同一违法行为,不得给予两次以上罚款的行政处罚。4不予处罚具有下列情形之一的,不予处罚:(1)不满14周岁的人有违法行为,不予行政处罚,但是应当责令其监护人严加管教,并在不予处罚决定书(范例5-3-15)中载明。(2)违法行为轻微并及时纠正,没有造成危害后果的,不予行政处罚。(3)精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为时有违法行为的,不予行政处罚,但应当责令其监护人严加看管和治疗,并在不予处罚决定书中载明。间歇性精神病人在精神正常时有违法行为的,应当给予行政处罚。(4)已经超过追究时效的消防安全违法行为,不予行政处罚。(5)行为人实施为违反治安管理行为准备工具、制造条件的,不予处罚。(6)制作不予行政处罚决定书注意事项:“违法行为人”栏填写“违法行为人” 的姓名、性别、年龄、出生日期、身份证种类及号码、户籍所在地、现住址、工作单位违法记录以及违法单位的名称、地址和法定代表人。“涉嫌”“现查明”后面的横线处填写违法事实部分,填写时应当准确、简明、扼要。“根据”后面的横线处填写法律依据,引用法律条文应当具体到条款项;“违法行为人”签名由违法行为人本人或者违法嫌疑单位的法定代表人或者负责人在附卷的决定书上签名,写明签收日期。违法行为人签收后,即视为送达。拒绝签名的,由办案人员在决定书上注明,并使用送达回证。对依法不予行政处罚的,有应当依法予以收缴追缴物品的,应当依法予以收缴追缴。收缴追缴物品的,使用收缴追缴物品清单。5从轻处罚或者减轻处罚(1)已满14周岁不满18周岁的人有违法行为的,应当从轻或者减轻行政处罚。(2)尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人有违法行为的,应当予以行政处罚,但可以从轻或者减轻行政处罚。6从轻、减轻处罚或者不予处罚违法行为有下列情形之一的,应当从轻、减轻处罚或者不予处罚:(1)主动消除或者减轻违法行为危害后果,并取得被侵害人谅解的;(2)受他人胁迫或者诱骗的;(3)有立功表现的;(4)主动投案,向公安机关如实陈述自己的违法行为的;(5)其他依法应当从轻、减轻或者不予行政处罚的。盲人或者又聋又哑的人违反治安管理的,可以从轻、减轻或者不予处罚。醉酒的人违反治安管理的,应当给予处罚。行为人自动放弃实施违反治安管理行为或者自动有效地防止违法治安管理行为结果发生,没有造成损害的,不予处罚;造成损害的,应当减轻处罚。7从重处罚违法行为人具有下列情形之一的,应当从重处罚:(1)有较严重后果的;(2)教唆、胁迫、诱骗他人实施违法行为的;(3)对报案人、控告人、举报人、证人等打击报复的;(4)六个月内因曾受过治安管理处罚或者一年内因同类消防安全违法行为受到两次以上消防行政处罚的。(5)公安部建设工程消防监督管理规定规定有下列情形之一的,应当依法从重处罚:已经通过消防设计审核,擅自改变消防设计,降低消防安全标准的;建设工程未依法进行备案,且不符合国家工程建设消防技术标准强制性要求的;经责令限期备案逾期不备案的;工程监理单位与建设单位或者施工单位串通
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