公司法赵旭东课后习题 第五章 公司的能力.doc

一、 名词解释1. 公司的权利能力公司的权利能力是指公司享有权利和承担义务的资格。2. 公司权利能力范围公司权利能力范围是指公司有资格享有的权利范围和承担的义务范围。3. 公司的行为能力公司的行为能力是指公司通过自己的意思表示构建法律关系的资格。4. 代表行为由法定代表人实施的行为的后果由公司承担的行为。5. 公司的责任能力公司责任能力是指公司在进行经营活动过程中对自己所为的违法行为承担法律责任的资格和能力。公司的责任能力同公司具体承担的法律责任是不同的。公司的责任能力指的是公司有无承担法律责任的资格问题，而法律责任则是公司违反国家有关法律、法规所应承担的具体法律责任。没有责任能力，公司的法律责任就失去了存在的前提和基础。二、 简答题1. 公司的权利能力存在哪些方面的限制？公司的权利能力的限制主要包括性质限制、法律限制和目的限制三方面。（1）性质限制作为法律上的主体，公司不同于自然人。公司不具有自然人所具有的自然性质，如身体、性别、种族等，所以，公司也不享有自然人基于其自然性质而享有的权利，如生命权、健康权、肖像权、婚姻权等人身权。但是，公司仍享有某些特定的人身权，如名誉权和荣誉权。（2）法律限制A.转投资的限制a.转投资对象的限制。法律一般限制公司成为无限责任股东或合伙企业合伙人，因为无限责任股东或合伙事业合伙人对公司或合伙债务承担无限连带责任，如果公司成为无限责任股东或合伙企业合伙人，一旦其所投资的公司或合伙企业不能清偿债务，他就会承担巨大风险，导致公司财产空虚，影响公司股东和债权人的利益。b.转投资数额的限制。公司通过转投资不仅可以扩大公司的利润来源，而且可以形成关联公司，组成公司集团，形成规模效应和协同效应，从而促进资本的有效配置，推动公司的迅速发展，但是，转投资行为也会产生以下消极影响：一是转投资会减少公司直接支配的有形财产，增加变现偿债的难度，从而可能降低公司的实际偿债能力，增加公司债权人的风险；二是由于转投资额不仅表现为母公司的资产（资本），也表现为子公司的资产（资本），所以，转投资会使资产（资本）重复计算，从而导致资本虚增，有悖于公司资本充实的原则。B.担保的限制我国公司法第16条规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的额，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”就此，公司法肯定了公司法具有担保的权利能力，同时，对公司为他人的担保行为进行了程序上的限制。C.借贷的限制为维持公司资本充实，防止公司借贷行为影响公司资本结构，保障股东和债权人利益，一般应限制公司的借贷行为。在我国，一般认为，董事、经理无权将公司资金借贷给他人，除非该借贷行为系公司正常经营活动或公司正常经营活动所必要，或公司章程有特别的规定，或经股东会同意。（3）目的限制公司章程中应当记载公司的目的，即公司所从事的事业范围，此条款为目的条款，我国公司法称其为经营范围条款。依据公司法、合同法及其相关司法解释的规定，当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。2. 公司是否享有名誉权和荣誉权？为什么？公司享有名誉权和荣誉权。民法总则第110条规定：法人、非法人组织享有名称权、名誉权、荣誉权等权利。此条说明公司仍享有某些特定的人身权。3. 公司可否向合伙企业投资？为什么？可以。依据合伙企业法第2条规定：“本法所称合伙企业，是自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。”该条承认法人可以设立合伙企业，也表明公司法人可以成为普通合伙人。4. 公司的借贷行为应受哪些限制？在我国，一般认为，董事、经理无权将公司资金借贷给他人，除非该借贷行为系公司正常经营活动或公司正常经营活动所必要，或公司章程有特别的规定，或经股东会同意。5. 公司的赠与行为应受哪些限制？公司是企业法人，以营利目的，法定代表人的行为应以企业资产增值为目的，而不能像基金会那样，从事公益活动，除非得到股东会的特别授权。所以，即使法律法规、公司章程、董事会股东会决议对法定代表人代表公司的赠与行为没有限制，法定代表人也不具有擅自决定代表公司赠与的权力，其赠与行为必须得到股东会的授权。法定代表人的权力除法律法规、公司章程、董事会股东会决议的明确限制外，还应受公司法的基本原则公司的营利性原则的限制，也就是说，即使法律法规、公司章程、董事会股东会决议对法定代表人的某一特别的权力没有限制，法定代表人行使这一权力仍应受公司营利性原则的限制，违背公司营利性原则的行为仍为越权，除非其得到了股东会的特别授权。6. 简述公司董事长代表行为的构成要件。法定代表人的行为构成公司的代表行为，一般应具备以下构成要件：（1）具有代表人身份一个自然人经过公司法和公司章程规定的程序被选举为董事长，并经工商登记而公示，即具有法定代表人的身份。公司登记的公信力原则指公司法定代表人一经登记，即使其任命手续存在瑕疵，其法定代表人资格对于善意第三人亦为有效。（2）以法人的名义董事长必须以公司法定代表人的名义进行活动，如果不以公司法定代表人的名义而以个人的名义进行活动，如董事长以个人名义购买家具，则必然为个人行为，而非代表行为。（3）在权限范围内如果法定代表人的行为超越权限，其代表行为无效，除非其行为构成表见代理。表见代表指相对人不知道也不应该知道公司的法定代表人的行为超越权限，则法定代表人的代表行为有效。如我国合同法第50条规定：法人或其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限以外，该代表行为有效。通常，对董事长权力的限制一般有三种：一是法律法规直接限制，二是公司章程的限制，三是公司董事会和股东会的决议的限制。所以，董事长的越权行为相应地也可分为三种：一是超越法律法规的直接限制，二是超越公司章程的限制，三是超越公司董事会和股东会的限制。A.超越法律法规的直接限制。我国公司法中没有专门的条款直接对董事长的对外权力作限制性规定，但是，公司法对股东会和董事会的权力授予，实际上就可以视为公司法对董事长的权力的限制。如公司法第37条规定，股东会享有对发行公司债券、公司的合并和分立等事项作出决议的职权。此条即表明董事长未经股东会同意，无权签订发行公司债券的合同和公司合并、分立的合同。由于在这种情形下，董事长越权行为违背法律法规的限制，所以，任何相对人都应当知道董事长越权，因此，董事长的代表行为无效。B.超越公司章程的限制。从我国的实践来看，有些地方查阅公司章程手续繁琐，受到限制，并且，在交易中，相对人认真查阅对方章程的情形也不普遍，所以，我们认为，在我国的司法实践中，章程的备案公开本身也不足以构成“相对人知道或应当知道”的证据。C.超越公司股东会和董事会的决议的限制。股东会和董事会直接以决议的形式限制董事长的权力，但决议一般也不具有公示性，所以，相对方一般是不知道或不应当知道的，是善意的；即使股东会或董事会决议在媒体上公开，也不足以构成“相对人知道或应当知道”的证据。7. 简述公司侵权行为的构成要件。（1）须有公司的工作人员实施的行为我国民法总则第62条：法定代表人因执行职权造成他人损害的，由法人承担民事责任。同时依据民法总则第61条第1款，依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。可见，在我国，公司的法定代表人以及公司的其他工作的行为均可能构成公司侵权行为。一般认为，只有与公司建立劳动合同关系的人员才是公司的工作人员，而与公司仅存在劳动合同关系的人员则不是公司的工作人员。在劳动合同中，劳动者在履行公司的职务时，导致他人利益损害，构成公司的侵权行为，由公司承担责任。而在劳务关系中，劳动者在完成约定的劳务过程中如造成他人利益损害，一般情况下与公司无关。但是，在实践中，还应注意，如果侵权行为的实施者虽然虽不是上文所界定的公司的工作人员，但是他以公司的名义实施侵权行为，且第三人有理由相信他是公司的工作人员，其行为经公司授权，也应认为本要件已构成。（2）须公司工作人员所实施的行为与公司职务有密切关系外观主义认为，为保护第三人的利益，只要公司的工作人员的行为与其职权有紧密的客观关系，令第三人信赖其在执行公司职务，而无论公司是否真正授权，无论公司工作人员的行为是否超越了法律、法规、公司章程和公司机关所规定的权限，均构成公司的侵权行为，由公司承担责任。（3）须具备一般侵权行为的要件公司工作人员的行为应符合侵权行为的一般要件，公司工作人员须故意或过失，违反法律、法规，侵害他人权利，或故意以悖于善良风俗的方法加损害于他人，且工作人员的行为与他人损害之间有相当因果关系，即具备过错、违法性、因果关系和损害等四个要件。三、 案例分析1999年2月，东方机械进出口公司与中国进出口银行签订了出口卖方信贷借款合同，截至2006年1月，东方机械进出口公司在上述合同项下的债务共计人民币6000万元。因东方机械进出口公司无力偿还上述债务，东方机械进出口公司、长城机械进出口股份有限公司（东方机械进出口公司的子公司）和中国进出口银行、中粮进出口公司四方法定代表人于2006年2月1日签订了贷款重组协议。根据该协议的约定，中粮进出口公司同意无条件承担上述东方机械进出口公司债务中的3750万元，长城机械进出口股份有限公司同意无条件承担上述东方机械进出口公司债务中的2250万元，并为中粮进出口公司所承担的3750万元的债务承担一般保证责任。在上述贷款重组协议签订前，长城机械进出口股份有限公司于2006年1月30日召开董事会，全体董事以七票同意、两票反对的表决结果通过决议，同意签订上述贷款重组协议，但未召开股东大会会议。2006年4月16日，长城机械进出口股份有限公司向中国进出口银行清偿了2250万元债务。据查，长城机械进出口股份有限公司的章程对于公司代他人承担债务和为他人债务提供担保等事项均无规定。请分析本案中贷款重组协议的效力。本案中贷款重组协议有效。首先依据公司法第16条，公司为他人提供担保，如章程未规定是由董事会还是由股东大会决议，本案中长城机械进出口股份有限公司并非专业担保公司，为东方机械进出口公司和中粮进出口公司提供的担保与公司经营活动又并无密切联系，故该担保应由股东大会决议，而不应由董事会决议。其次应由股东大会决议的担保行为却未经股东大会决议，该行为仍然有效，依据合同法第50条，除非存在合同法第52条规定的合同无效事由，否则合同仍有效，本案中并无合同无效事由，故该贷款重组协议仍然有效。四、 讨论题试参考公司的侵权行为能力理论，分析公司的犯罪能力。公司的犯罪能力是指公司承担刑事责任的主体资格。在我国与此所相对应的制度是单位犯罪制度。依据刑法第30条：公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。对于单位犯罪的主体资格问题，理论界主要有三种不同看法：第一种观点认为，法人犯罪的主体只能是法人，不能包括自然人，即实在说。“自然人包括法人内部对法人犯罪行为负责的主管人员和其他责任人员，都不是法人犯罪的主体。”其理由是：第一，法人是具有法律拟定的人格和生命的有机整体，具有整体的意志和行为，法人犯罪是整体犯罪，法人成员实施的行为，是法人行为的有机组成部分，它不能脱离法人而单独存在，也不是自然人意志的自由选择，法人应当对这些法人成员在法人意志支配下所进行的各种行为负责。第二，如果承认法人的成员也是犯罪主体，也就在事实上承认法人犯罪实际上是法人和自然人共同犯罪。第三，认为法人犯罪的主体是法人和法人成员的观点与我国的刑事立法不符，我国刑事立法对法人犯罪的表述都是：企业事业单位、机关、团体犯某罪的，对单位判处罚金，尔后才是对主管人员和直接责任人员的刑罚规制。第四，对法人犯罪，刑法之所以规定追究法人成员的刑事责任，是由于法人成员在决策和实施法人犯罪的过程中体现了个人意志和行为，正是这些意志和行为成为导致法人犯罪的重要原因。很明显，这种观点解释不了为什么法人犯罪以后，法人中的自然人要对法人犯罪负刑事责任。第二种观点认为，单位犯罪实际上是两个主体，即单位主体和单位内部的自然人主体，此为拟制说。二者密切联系，不可分割。没有单位本身作为犯罪主体，其中的某些自然人便是独立的自然人犯罪主体；如果没有单位内部的自然人主体，也不可能有单位犯罪。第三种观点认为，单位和自然人在单位犯罪中融为一体，结合成为一个犯罪主体并共同承担刑事责任。因为单位犯罪中的单位主体和自然人主体在单位犯罪中是不可分割的，是单位团体和其成员彼此异质的两部分构成的一个复合体，组成单位犯罪主体的两个部分在单位犯罪中不是分工的关系，而是彼此融合和互为表里的关系。即单位中的自然人把犯罪自然化；而单位则通过有关的自然人实施犯罪。从罪责刑相适应原则的要求来看，单位犯罪的主体应当是单位和单位中的智冉冉双重主体，具体理由如下：首先，单位犯罪主体的双重性是坚持犯罪构成理论的必然逻辑结论。犯罪构成是确定行为人行使责任的基础或者根据。否定单位中的自然人是单位犯罪的主体，则对单位中的自然人追究刑事责任也就有