[司法考试]第一章 合同法概述

合同法概述,课程性质 （1）合同法:市场经济制度的一部基本法律，是民商法的重要组成部分,与公司、企业的生产经营和人民群众的生活密切相关。 （2）对保护当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义现代化建设，有着重要作用。 （3）是高等学校法学专业本科教学体系中必修的法律专业提高课程.,第一章合同法概述,一、合同法1、定义：2、本质：调整合法经济流转的法律规范体系。3、合同法的调整范围（1）合同法调整的是平等主体之间订立的民事权利义务关系的协议,（2）合同法所调整的合同包括各类民事主体基于平等自愿等原则所订立的民事合同（3）合同法的调整范围:当事人设立,变更、终止民事权利义务的协议.,4、不应当由合同法调整：（1）政府在管理活动中形成的关系 如：土地承包合同、与被管理者订立有关计划生育、综合治理等协议 （2）法人、其他组织内部管理关系如:车间承包合同 （3）有关身份关系的协议：,【案情】2000年，张某与钱某结婚。婚后，双方因性格不合，夫妻关系恶化。2003年，张某与钱某分居并书面约定：收入各自所有，互不承担扶养义务。2004年，张某开始做生意，获利30万元。2008年，钱某到法院起诉离婚，要求依法分割包括分居后张某做生意赚取的30万元在内的全部夫妻共同财产。张某同意离婚，但认为双方在分居时已有约定，收入归各自所有，互不承担扶养义务。,因此，分居后做生意赚取的30万元属于其个人财产，不应当作为夫妻共同财产加以分割。钱某则认为该财产是在婚姻关系存续期间取得的，属于夫妻共同财产，应当依法予以分割。提问同学发表意见,第一种意见认为，张某与钱某就关于分居后互不承担扶养义务的约定，违反了婚姻法。但张某与钱某关于夫妻财产的约定，符合法律规定，应认定有效。不应当支持。第二种意见认为，张某与钱某在分居时约定收入归各自所有，互不承担扶养义务。该约定对分居取得的财产的归属、占有、使用等做出了约定，属于夫妻财产约定。钱某要求分割该财产的诉讼请求不应当支持。第三种意见认为，张某与钱某就关于分居后互不承担扶养义务的约定，违反了婚姻法，其中关于分居期间财产归各自所有的约定也属无效。钱某要求分割该财产的诉讼请求应当支持。,【焦点问题】：1、互不承担扶养义务的约定是否有效？2、其无效，那财产的约定是否有效呢？3、如何分割30万？,1、互不承担扶养义务的约定是否有效？,婚姻法第二十条的规定，夫妻有互相扶养的义务。该扶养义务不随夫妻分居而解除。在夫妻双方分居后，如果一方患病或生活遇到困难，另一方仍然在予以扶助的义务。 民法通则第五十八条的规定：“下列民事行为无效：（五）违反法律或者社会公共利益的”。 所以：张某与钱某的约定违反了婚姻法的有关规定，没有法律效力。,2、其无效，那财产的约定是否有效呢？,第一：婚姻法第十九条规定，夫妻可以约定婚姻关系存续期间取得的财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。夫妻对婚姻关系续期间所取得的财产以及婚前财产的约定，对双方有约束力。,第二： 约定应当采用书面形式。没有约定或约定不明确的，适用本法第十七条、第十八条的规定。约定1.形式要件之一:约定必须采用书面形式；2.实质要件是对于夫妻双方婚前、婚后财产的归属、占有、使用、管理、收益和处分等权利都必须做出明确的约定。结论：没有做出明确的约定。无效。,3、如何分割30万？根据婚姻法第十九条的规定，夫妻之间没有财产约定或约定不明确的，适用本法第十七条、第十八条的规定。婚姻法第十八条规定，有下列情形之一的，为夫妻一方的财产：（一）一方的婚前财产；（二）一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用；（三）遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产；（四）一方专用的生活用品；（五）其他应当归一方的财产。在本案中，当事人所争议的财产显然不是法定的个人财产。,按照婚姻法第十七条的规定：“夫妻在婚姻关系续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：（二）生产、经营的收益”。总结：张某在分居后做生意所赚的钱属于经营收益，应当作为夫妻共同财产加以分割。,题外话：最高院司法解释：婚姻法,二、我国制定合同法的情况：（一）古代：重农抑商-商品经济不发达，现代意义上的合同法不存在。（二）晚清、民国政府制定了:民法典债篇（三）新中国：1、1981年，经济合同法2、1985年，涉外经济合同法3、1987年，技术合同法4、99年合同法、若干问题的解释5、最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）2009-4-24,三、合同法的总则、分则：共性与个性（一）总则的意义1、确立合同自愿原则、鼓励交易原则，促进市场经济的发展。2、统一合同法律规范、实现市场交易规则一体化3、按合同的时间进程构建总则体系，增强合同法的可操作性,（二）分则的意义（有名合同的意义）1、弥补当事人具体意思不明确或不完整的漏洞如：房屋租赁合同，租期6个月以上的必须采用书面形式，否则视为不定期合同。2、针对合同的特殊性，制定强行性规范。如：公共承运人的强制缔约义务供电、供水的强制缔约义务,3对混合合同、无名合同具有指导意义。如：顾客买啤酒，并约定：消费后还酒瓶-买卖合同+借用合同=混合合同处理：分别适用买卖、借用合同的规定。 、,四、基本原则（一）平等原则1、含义：（1）合同当事人的法律地位平等。（2）合同中的权利义务对等。享有权利，同时就应承担义务。 （3）合同当事人意思表示平等、一致。（4）经济利益平衡。,【特别提醒】：对平等原则的理解还需要注意一点，就是当事人的行为能力要对等，只有这样才能保证双方意思表示真实、权利义务对等。 2、违背平等原则的法律后果（1）合同不能成立。（2）合同可能整体无效或者部分。（3）合同可能被撤销或者变更。（4）合同的效力不确定。,（二）意思自治原则（自由原则）1、内容： （1）、缔结合同的自由。 （2）、选择相对人的自由。 （3）、决定合同内容的自由。 （4）、变更和解除合同的自由。 （5）、选择合同方式的自由。,2、地位：合同法的根本原则 3、对合同自由的限制主要：第一，对特定民事主体是否订立合同自由的限制。 合同法第289条的规定，“从事公共运输的承运人不得拒绝旅客、托运人通常的合理的运输要求”。第二，对特定主体选择对方当事人的自由的限制。如合同法第230条关于房屋租赁合同的承租人优先购买权的规定。若承租人的出价跟别人的出价相同，出租人就不能把房子卖给别人。,第三，对决定合同内容的自由的限制。如合同法第40条，格式条款提供人如果不适当地在合同格式条款中免除了对自己的责任，加重了对方的责任，排除了对方享有合同的主要权利，免责条款无效。第四，对当事人协商变更、解除合同自由的限制。合同法第44条第2款规定，法律、行政法规规定应当办理批准登记手续才生效的，依照其规定。 第五，对决定纠纷处理方式的自由的限制。如果双方在合同中约定，一旦双方发生纠纷，任何一方既不能向法院提起诉讼，也不能向仲裁机构申请仲裁，这个约定就是无效的约定。,（三）公平原则1、具体包括：（）、在订立合同时，要根据公平原则确定双方的权利和义务。不得滥用权利不得欺诈，不得假借订立合同恶意进行磋商。（）、根据公平原则确定风险的合理分配。（）、根据公平原则确定违约责任。2、意义和作用：3、违反公平原则订立的合同产生的法律后果。,4、案例：赔偿协议显失公平可请求变更2008年3月16日，因某混凝土公司为市污水处理公司工地运输混凝土，该混凝土公司的泵车出入工地时挂断一条电缆未及时清除，谢某驾驶摩托车途径该路段时，被该横跨公路的电缆绊倒，摩托车侧翻致谢某右锁骨中段骨折，谢某经住院治疗，花费医疗费6788.67元。2008年4月21日，在当地管理处的协调下，谢某与某混凝土公司、市污水处理公司以及市水利水电公司、管理处五方于达成了一份“关于汪公潭污水工程施工车辆挂断电线摔伤村民补偿协议”，,该协议内容约定：某混凝土公司、市污水处理公司共同给付谢某赔偿款1.5万元，两公司随后履行了协议。2008年7月21日，谢某经司法鉴定中心鉴定，损伤程度为伤残九级，取内固定费用4500元。因此，谢某认为协议内容显失公平，1.5万元的赔偿数额太少，遂诉至法院。,【焦点】合同已经了结了此纠纷，事后能否要求追加赔偿金额？理由是什么？,【争议】第一种意见认为： 当事人已达成赔偿协议并已履行完毕，应当驳回谢某的诉讼请求；第二种意见认为： 依据法律规定计算，谢某应得到的赔偿包括残疾赔偿金、医疗费、误工费等，总金额达4万余元，而赔偿协议的赔偿只包含医疗费和误工费，且数额只有1.5万元，显失公平，依法应支持谢某的诉讼请求。,【评析】同意第二种观点。理由如下：1、本案的赔偿协议中赔偿只包括医疗费和误工费，并不包含残疾赔偿金、护理费、被扶养人生活费等费用。因此，从赔偿项目及赔偿数额的角度来看，赔偿协议是显失公平的。2、依据中华人民共和国民法通则第五十九条的规定，下列民事行为，一方有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销：（一）行为人对行为内容有重大误解的；（二）显失公平的。,（四）诚信原则1、合同订立阶段应遵循：忠实、诚实、保密、相互照顾、协力的附随义务。如：恶意谈判 如：甲知道乙有转让餐馆的意图，甲并不想购买该餐馆，但为了阻止乙将餐馆卖给竞争对手丙，却假意与乙进行了长时间的谈判。当丙买了另一家餐馆后，甲中断了谈判。后来乙以比丙出价更低的价格将餐馆转让了。乙的损失是两种价格的差价。,有一例：甲为推销乙生产的特种设备，正与乙进行谈判。甲了解到乙将不可能从政府的主管部门取得必要的出口许可证，而这正是甲向乙付款的先决条件。但甲不告知乙这一事实，且最后签订了合同，该合同由于没有取得许可证不可能生效。甲要承担在了解情况后乙所发生的一切费用。 比如：甲向乙保证，如果乙努力取得经验并准备投资15万美元，则向乙授予专营许可。此后的两年间，乙为订立该合同作了大量工作，且一直深信将会得到甲的专营许可。当订立协议的一切准备工作就绪时，甲通知乙必须投资更多的金额。乙有权拒绝这一要求，同时也有权要求甲补偿其为准备订立合同所发生的费用。,2、履行中3、终止后：保密、忠实义务4、解释：探求当事人的真实意思。,5、案例：供应商“花开两家”不讲诚信赔损失福建省南平市某商贸公司因违反商业诚信规则，近日被顺昌县人民法院判决赔偿三位个体工商户可得利益损失2.5万余元。2005 年3月23日，原告吴某等三位经营食杂副食品的个体工商户与被告南平市某商贸公司签订了一份蒙牛乳业经销合同。,该合同约定： 吴某等三人在顺昌县区域内独家经销蒙牛牛奶，经销品种为被告经销的蒙牛乳系列产品；吴某等三人交纳押金一万元，如商贸公司再直接供顺昌市场的货应罚款2万元给原告，并赔偿吴某三人相应的经济损失；吴某等三人4至9月份经销蒙牛牛奶任务为132万元。后原告依约履行合同，但被告却从4月份开始就暗中将合同约定由原告独家经销的蒙牛乳系列产品卖给顺昌另一家牛奶经销处。至9月止，该经销处销售蒙牛乳产品金额达53万余元，致使原告还有48万余元的经销任务无法完成，给原告造成可得利益损失2.5万余元。,（五）合法性原则毒品运输合同（六）公序良俗原则案例1：2003年6月6日，孙某因生产石板缺乏资金对外发出合伙要约。为证明该业务绝对赚钱，孙某向有意出资的吕某出具“保证”一份：“保证加工40板第一个货柜608平方的销售由孙某负责，盈利共分，如果亏本由孙某将投入本金捌万陆仟元翻一番赔偿吕某。 以上保证只限第一个货柜608平方”。吕某于是将86000元交给孙某。后孙某生产的石板质量不符合要求，以致不能及时出售。孙某陆续低价出售石板，给付了吕某74300元。,吕某以其与孙某形成投资担保合同关系为由起诉要求孙某返还投资剩余部分11700元，赔偿86000元。孙某则以双方为合伙关系且翻一番赔偿的约定不受法律保护为由拒绝。【焦点】需要认定“亏本翻一番赔偿”的效力,案例2：行使自由裁量权应考虑社会风俗习惯 2004年12月28日，广东省佛山市三水区白坭镇岗头村委会大岗马岭村民小组（以下简称马岭村民小组）与陈卫东签订建设白坭镇大岗村委会马岭村市政工程合同（以下简称市政工程合同），马岭村民小组的村民代表黎永冠、黎允平、黎寿棠在合同上签名确认。合同约定了工程范围、施工要求及交付时间等。 2005年1月25日，因增加工程，经马岭村民小组代表黎永冠、钟锦泰、刘伯强签名确认，同意将工期适当推迟。,2005年3月23日，马岭村民小组代表对增加工程进行结算并确认增加工程价款为121145.23元。同年3月25日陈卫东所承建的工程竣工，经马岭村民小组代表、大岗村委会代表验收合格。相关人员据此出具了工程竣工验收合格报告书。马岭村民小组已支付工程款134800元，尚欠工程款121145.23元未付。陈卫东因此向法院提起诉讼，要求马岭村民小组立即支付尚欠工程款。马岭村民小组抗辩认为工程质量存在严重问题从而拒绝支付尚余工程款。,【焦点】陈卫东是否需要对迟延交付讼争工程承担违约赔偿责任。即：陈卫东是否有正当理由推迟完工日期 ？“合理因素”包括：1.市政工程合同的一方当事人马岭村民小组代表签字确认除原合同项下工程以外还有增加工程项目存在并同意工期适当推迟；2.市政工程合同约定的完工日期