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公司法作业题答案l 第一单元1、什么是公司？公司的主要特征有哪些？ P3，P3-9答：公司是指股东依照公司法的规定，以出资方式设立，有，股东以其认缴的出资或认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部独立法人财产对公司债务承担责任的企业法人。 公司的主要特征：一是公司是以营利为目的的企业组织；二是公司是以股东投资为基础组成的社团法人；三是公司具有独立法人地位；四是依法定条件和程序成立的企业法人。2、试述公司的作用。P15-19答：公司是发展社会主义商品经济的产物，是市场经济不可或缺的经济组织形式。它不仅具有基本的社会经济功能，而且对于我国产权制度、经济体制改革，以及促进产业结构、企业组织结构的调整，促进生产要素的合理流动等诸方面，都具有重要的积极作用。具体表现在：（一）广泛筹集资金。公司是筹资资金最为有效的企业组织形式，公司集资的方式多种多样，如向银行贷款，发行债券，发行股份等。（二）转换经营机制。公司内部的组织运作机制，为国有企业实现这样经营机制的转变，提供了各种先天有利的条件。第一，国有企业实行公司化改造，有利于界定产权。第二，国有企业实行公司化改造，有利于股权与所有权的分离，有利于政企分开。第三，国有企业实行公司化改造，有利于改善企业管理。（1）所有权与管理权分开。（2）决策权与执行权分离。总之，公司具有较全面的经济功能、组织功能与社会功能。另外，在肯定公司积极作用的同时，还必须清醒地认识到它可能出现的消极影响，如集资的盲目性、集中的垄断性等。因此，对集资必须加强管理，对垄断必须坚决反对，只有这样，才能扬长避短、兴利除弊，使公司在社会主义市场经济活动中真正起到积极的作用。3、简述公司法的概念与调整对象。P1920答：公司法是调整公司在设立、变更、运营、解散的过程中所发生的社会关系的法律规范的总称。 公司法的调整对象主要是：（一）公司的全部组织关系。具体表现在：.发起人相互间或股东相互间的关系；2.股东与公司相互间的关系；3.公司组织机构及其相互音质的关系；4.公司与国家经济行政机关之间所发生的社会关系。（二）公司的部分经营关系。所有的公司法都不调整公司的全部经营活动，一般只调整那些与公司组织关系有密切联系的经营关系。公司法对公司关系的调整侧重于组织关系、内部关系，而对于公司经营关系、外部关系的调整则是将要的、辅助的。因此，可以说公司法基本上是组织法或主体法。4、简述公司法的性质与特征。P21,P23-24答：公司法的性质：在法律性质的界定上，公司法应属于私法、商事法和商事主体法。 公司法的物证有四个方面：1.从公司法的内容上看，公司法是一种组织法与行为法相结合的法律。2.从公司法的体例上看，公司法是一种实体法与程序法相结合的法律。3.从公司法的规范性质上看，公司法是一种强制性规范与任意性规范相结合的法律。4.从公司法所确认的各种规则看，公司法是具有一定国际性的国内法。5、试述有限责任公司与股份有限公司之异同。答：有限责任公司，是指依公司法设立，由法律规定一定人数的股东出资组成，每个股东以其所认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。 股份有限公司，是指公司全部资本分为等额股份，股东以其所认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。 相同之处：第一，具有独立的企业法人人格。第二，股东责任的有限性。 不同之处：第一，公司的组织性质不同。有限公司兼具人合与资合的特征于一身。而股份有限公司是资合性公司。第二，公司募集资本方式不同。有限责任公司的公司资本只能由全体股东认缴，而不能向社会公开募集股份，不能发行股票。股份有限公司资本募集具有广泛性和公开性，可以向社会公开募集或者向特定对象募集。第三，股东人数的限制不同。有限责任公司有最高人数的限制，无最低人数的限制。股份有限公司有最低人数限制，无最高人数限制。第四，公司资本形式不同。有限责任公司资本具有非股份性；股份有限公司资本具有股份性。第五，公司经营独立性程度不同。有限责任公司股东较为稳定，股东与公司关系十分紧密，公司经营很难完全独立于股东。而股份公司所有权与经营权基本分离，股东并未直接参与公司的管理，公司的运作独立于股东。第六，股东出资的计算方式不同。有限责任公司直接以出资额计算，而股份有限公司为单位计算股东出资额。6、简述国有独资公司的特征及其组织机构的特点。P51-52，P5455答：国有独资公司是指国家单独出资、由国务院或地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。其特征如下：（1）投资主体的单一性和特定性。其投资主体只能是国有资产监督管理机构。（2）适用对象的特殊性。中适用于国家垄断的特殊行业和企业。（3）运作规则的特殊性。国有独资公司组织机构的特点是：（1）在机构设置方面，国有独资公司不设股东会，由国有独资监督管理机构行使股东会职权，董事会既有股东会的部分决策权限，又是公司的执行机构和对外代表机构。（2）在机构构成方面，其董事会由313名董事组成，由国有资产监督管理机构委派，董事成员中必须要有公司职工代表，监事会成员不得少于5人，其中职工代表的比例不得低于13。7、简述上市公司的条件与程序。P6364答：上市公司的条件：（1）股票经国务院证券监督管理机构核准已公开发行；（2）公司股本总额不少于人民币3000万元；（3）公司发行的股份达到公司股份总数的25%以上；公司股本总额超过人民币4亿元的，公开发行股份的比例为10%以上；（4）公司最近3年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。 公司上市的程序：第一，提出保荐人。第二，提出上市交易申请。（1）上市报告书；（2）申请股票上市的股东大会决议；（3）公司章程；（4）公司营业执照；（5）依法经会计事务所审计的公司最近3年的财务会计报告；（6）法律意见书和上市保荐书；（7）最近一次的招股说明书；（8）证券所上市规定的其他文件。第三，证券交易所上市委员会审核。第四，签订上市协议书。第五，股票上市交易。第二单元1、试论有限责任公司的设立条件和程序。P8183，P90-94答：根据法律规定，设立有限责任公司必须具备四个方面的条件：第一，股东符合法定人数。有限责任公司是一种封闭性的公司，具有一定的人合性，因此，法律一般都对它的股东人数有所限制。在我国，法律规定其股东人数为1到50人。第二，股东出资达到法定资本最低限额。为防止公司滥设，维护债权人的合法权益，维护交易安全，法律对股东出资做出了限制。在我国，依照法律规定，有限责任公司注册资本的最低限额是3万元，一人有限公司注册资本的最低限额是10万元。第三，股东共同制定公司章程。公司章程规定对公司全体股东、董事、监事和经理具有约束力，必须经全体股东共同制定，并签名盖章。第四，有公司名称、住所，建立符合有限责任公司要求的组织机构。有限责任公司的称是其进行生产经营活动并区别于其他公司或企业的标志。有限责任公司的住所是公司的主要办事机构所在地。有限责任公司的组织机构一般由股东会、董事会、监事会组成，对内执行公司事务，对外代表公司。设立有限责任公司，一般要依次经历下列程序：发起人签订设立公司的协议、订立公司章程、申请公司名称预先核准、设立申批、缴纳出资并验资、确立公司组织机构、申请设立登记、核准登记发照。2、设立股份有限公司应具备哪些条件。P83-86答：设立股份有限公司，应具备以下五方面的条件：第一，发起人的条件。发起人，也称创办人，是指向公司出资或认购股份，订立公司发起人协议，提出设立公司申请，并对公司设立承担法律责任的人。我国公司法对发起人作了严格的限制，既有发起人能力方面的限制，又有发起人人数方面的限制（2200人），还有发起人住所和国籍方面的限制。第二，资本条件。发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额，是设立股份有限公司的必要条件。我国法律规定股份有限公司法定资本最低限额为500万元。第三，章程条件。公司章程是设立公司的必备条件，章程的内容应符合法律规定，不能违反社会公共利益和社会公序良俗，否则无效。第四，有公司名称、住所，建立符合股份有限公司要求的组织机构。股份有限公司的称是其进行生产经营活动并区别于其他公司或企业的标志。股份有限公司的住所是公司的主要办事机构所在地。股份有限公司的组织机构一般由股东会、董事会、监事会组成，对内执行公司事务，对外代表公司。第五，行为条件。发起人必须完成公司法所规定的设立行为，且设立行为须符合相关法律规定，否则，公司不能成立。3、确定公司的名称有哪些限制。P126-127答：公司名称是公司具有法律主体资格的必备条件，各国公司法对于公司名称的选择，都规定了不同的立法原则，用以规范公司的名称。综观各国公司立法的，有两种不同的立法原则：第一，公司名称真实原则。即公司名称要与公司的营业种类、经营范围、资金状况和公司类型等名实相符，对此，法律上做了严格的限制。如不符合法律关于公司名称的规定，则该名称禁止使用。第二，公司名称自由原则。公司选用何种名称，法律在原则上不加以限制，其名称与主体的姓名、营业种类、经营范围等有无实际关系，听任公司自我决定，公司可以自由选择自己的名称。但这种公司名称自由原则是相对公司名称真实原则威风而言的，并非完全不受任何限制。我国公司的名称是由行政区划、字号、行业、组织形式依次组成的。公司字号一般由两个或两个以上汉字或少数民族文字组成，不要使用行政区划作字号。申请公司名称需预先核准。公司名称中的字号不要使用他人注册商标相同或相近似的文字。公司名称中必须体现公司的组织形式：“股份有限公司”或有限责任公司。4、简述公司住所的法律意义。P132-133答：公司住所是指公司主要办事机构所在地。公司住所的法律意义主要表现为：第一，公司住所地是确定公司登记机关和管理机关的前提。第二，公司住所是确定地域管辖和诉讼文书送达地的一项基本标准。第三，可以根据公司住所确定债务履行地。第四，公司住所地是涉外民事法律关系确定准据法的论据。5、试述确立公司治理结构的原则。P136137答：（1）资本支配与资本平等。（2）权力分立与权力制衡。（3）效率居先与兼顾公平。6、简述股东表决权行使的原则及特别规定。P148149答：股东行使权的一般原则：“一股一票”和“多数资本决”。 按照资本平等原则，公司必须以出资为依据在股东间分配权利，实行权利按资分配的平等。股份作为资本的计量单位，同时成为计量股东权利的基本单位。就表决权的行使，则实行一股一票，数股数票。在有限责任公司，凡采取基数出资制或等额出资制的，第一基数出资或每一待客出资，享有一票表决权。股份有限公司出席股东大会，所持每一股份有一表决权。有限责任公司股东会议由股东按照出资比例行使表决权。 股东行使表决权的特别规定是：第一，对表决权量上的限制。第二，对表决权代理的限制。第三，表决权行使的回避。第四，类别表决。提请股东会表决的特定议案必须经特定类别股东同意，方能获得通过。7、简述股东表决权的代理行使。P150答：出席股东会会议、行使表决权是股东的权利，但为便于权利的实现，也允许股东委托他人代理行使。这就是股东表决权的代理行使，它与普通的民事代理不同，不仅涉及到股东与代理人的利益，而且可能直接影响公司的重大决策，必须依法规范。我国公司法虽然确认了股东表决权的代理行使机制，但对代理的条件、程序等均没有明确规定。参照别国经验，结合我国国情，有必要对代理人的资格、代理行使表决权力控制、代理权的招揽方面做出相应的规定。8、试述董事对公司的义务。P167-171答：随着董事会中心地位的加强和董事权利的扩大，各国公司法都大大强化了董事对公司的义务，以保证董事忠诚、勤勉地为公司服务。这些义务主要有：第一，善良管理义务。这一义务要求董事作为受任人在处理公司事务时须以善良管理人为标准给予合理的注意。该义务的重点是董事管理公司事务时保有何种程度的注意，方不谓有过错，不需对公司负损害赔偿责任。第二，忠实义务。即董事对公司负有忠实履行其职务的义务，禁止背信弃义，不得使个人利益优于公司利益。一般认为，董事的忠实义务包括两重含义：一是董事必须诚实正当地行使职权，不得背信弃义和利用职权损害公司利益；二是在自身利益与公司利益冲突场合，董事不得使个人利益优于公司。这就要求董事在自身交易中应公平对待公司，在履行职务时获得的秘密利益应归于公司，同时不得与公司竞争营业。9、试述对经理的激励与约束机制。P179答：对经理的任免与报酬数量、方式的确定是董事会激励与约束经理的主要手段。首先，董事会有权解聘经理。其次，对经理的报酬实行年薪或股票期权制。第三单元1、简述公司资本制度的类型。P184187答：公司资本制度有以下三种：（1）法定资本制：又称确定资本制，是指公司在设立时，必须在公司章程中明确记载公司的资本总额，并须由股东全部认足的一种公司资本制度。 （2）授权资本制：是指公司在设立时将公司资本总额记载于公司章程，但并不要求股东全部认足，未认购部分，由董事会在公司成立后根据业务需要随时发行新股进行募集的一种公司资本制度。 （3）折衷资本法：有两种立法例：一是折衷授权资本制。二是认许资本制。2、简述公司法对股份转让的限制。P252253答：我国公司法第五章针对股份有限公司的某些特殊股东和特殊股份又规定了比较严格的转让条件：（一）对发起人所持股份的转让限制。（二）对公司董事、监事、高级管理人员持有本公司股份的转让限制。3、分析法定资本制与授权资本制的利弊。P184186答：法定资本制有利于巩固公司的资本结构，能有效地维护交易安全和保护债权人利益，并能在一定程度上遏制公司的滥设。但是，法定资本制又不可避免地具有以下缺陷：第一，要求公司的资本总额在设立时必须全部发行完毕，增加了设立公司的难度，不利于充分发挥公司这一企业组织形式在社会经济生活中的作用。第二，公司设立之初一般需要的资本少，如果硬性要求股东在公司设立之初缴足资本，很可能会造成公司资本的闲置，导致社会资本资源的浪费。第三，增资程序比较繁琐，如果每次增加资本都需召集股东会、修改章程、注册登记，不仅增加了集资成本，董事会、经理亦难以利用商业机会而及时作出有利于公司的决策。 授权资本制的优点是筹集资金灵活方便，资本利用率高，有利于公司的设立及最大限度地发挥资本的效用，并且，公司成立后增资时程序简单、方便快捷，有利于公司规模的迅速扩大及公司决策的迅速作出。但是，由于在授权资本制下，公司章程中的资本总额并不是公司的发行酱，更非实缴资本，所以容易导致公司的滥设及欺诈行为的发生，不利于交易安全的维护和债权人利益的保护。 4、简述股东的法律地位。P209210答：股东的法律地位主要表现在：（1）股东享有股权。（2）股东平等原则。 5、简述股份的特点及分类。答：股份的特点：1.股票是一种权证证券。2、股票是一种有价证券。3、股票是一种流通证券。4、股票是一种要式证券。5、股票是一种风险证券。 依据不同的标准，可以将股票划分为不同的种类：1、普通股和特别股。2、记名股和无记名股。3、表决权股和无表决权股。4、额面股和无额面股。5、国有股、法人股、个人股和外资股。 6、简述新股发行的条件。答：（1）具备健全且运行良好的组织机构；（2）具有持续盈利能力，财务状况良好；（3）最近3年财务会计无虚假记载，无其他重大违法行为；（4）经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。7、简述股票上市的条件。答：股份有限公司申请股票上市，应当符合下列条件：（1）股票经国务院证券监督管理机构核准已公开发行；（2）公司股本总额不少于人民币3000万元；（3）公司发行的股份达到公司股份总额的25%以上；公司股本总额超过人民币4亿元的，公开发行股份的比例为10%以上；（4）公司最近3年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。8、论述股票发行的原则。P243-244答：公开原则。要求发行人发行新股时，应将与发行有关的一切向社会公开，不仅要公告公开，而且要将相关文件置备于指定场所供公众查阅。公平原则。要求股份有限公司发行股份应当同股同权、同股同利。公正原则。要求禁止股份发行中的内幕交易、欺诈和市场操纵等不正当行为，为投资者提供良好的投资环境。第四单元1、什么是公司债？它与公司股份和一般借贷之债相比有何主要区别？P256，P259260答：公司债：是指公司依照法定条件和程序，通过发行公司债券的方式，向社会公开募集资金，并约定在一定期限内还本付息的债务。 公司债与股份有一定的相似之处，二者都是公司的融资手段之一，而对于购买者来说，它们又都是一种投资工具。同时，表示公司债的公司的公司债券与表示股份的股票又都是可以流通的有价证券。二者的区别在于：第一，二者所代表的权利的性质不同。第二，二者所代表的权利的内容不同。第三，权利人所承担的风险不同。第四，公司股东的出资构成公司的资本它与公司的净资产成正比例；而公司债表明的是公司对社会公众所负的债务，属于公司负债中的一种，它会导致公司净资产比例的减少。第五，公司股份可以在公司成立之前募集，在公司成立之后交付股票，而公司债的募集和公司债券的交付，都只能发生在公司成立之后。 公司债与一般借贷之债有许多共性：二者都属于公司的融资方式之一，二者所代表的权利的性质也都属于民法上的债权债务关系。但二者之间的差距表现在：第一，公司债是公司向社会公众募集的，范围广，发行量大，因而其债权人具有公众性和不特定性；而一般借贷之债的债权人通常为特定的金融机构，其债权人具有特定性、个别性。第二，公司债具有内容上的一致性，即每期所发行的公司债的债券面额、利率、偿还方法以及期限等都是相同的、统一的，存在着持有债券数量上的差异；而在一般的借贷之债中，公司与每个债权人之初蝗权利义务的内容是不同的。第三，公司债是通过公司债券的形式发行的，而公司债券作为一种有价证券，具有很强的流通性，可以自由转让；而在一般的借贷之债中，虽然也存在着证明债权债务关系的书面凭证，但它只是一种权利证书，仅起到债的证明作用，它不属于有价证券，不具有任何财产价值，当然也不侧耳自由流通。2、简述发行公司债的条件和程序。P263270答：发行公司债的条件：（1）公司净资产额须达到一定规模。（2）累计债券余额不超过法定限额。（3）可分配利润达到法定要求。（4）短信资金的投向须符合国家产业政策。（5）公司债的利率不得超过国务院限定的利率水平。（6）国务院规定的其他条件。 公司债的发行程序：（1）公司内部形成发行决议。（2）公司报送发行申请材料。（3）主管部门核准。（4）公告公司债券募集办法。（5）公司债的募集。3、简述公司债转换的法律后果。P281答：（1）债券持有人由发行公司债权人转换为发行公司的股东。（2）发行公司与债券持有人之间的债权债务法律关系消灭。4、简述公司财务会计制度的特点。P286287答：（1）公司财务会计制度的标准化。（2）公司财务会计制度的统一化。5、简述公司资本金管理的主要内容。P291答：第一，设立公司必须依法筹集法定的资本金。第二，依法管理股东投入公司的股本。第三，据实计算股东权益。6、简述公司税后利润的分配原则及分配顺序。P315316答：分配原则：我国公司法对公司税后利润分配的规定，严格贯彻了兼顾股东、债权人、公司及社会公众利益的原则，明确利润首先用于弥补公司亏损，其次天于提留公司公积金，最后才能进行股息和红利的分配。 分配顺序：（1）被没收财物损失，违反税法规定支付的滞纳金和罚款；（2）弥补公司以前年度亏损；（3）提取法定公积金；（4）经股东大会决议提取任意公积金；（5）按股东的出资比例或股东持有的股