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合同法讲座(c) xx/3/121法律培训讲座-公司相关合同的订立问题纲要 1、合同订立的注意事项 2、业务合同的订立 3、财务合同的订立 4、经营合同的订立 5、专利合同的订立xx/3/ 122、 一、签订合同应注意的几个问题 1、签约对象的主体资格?当前，经营单位的性质、种类比较复杂，有关部门的管理不到位现象比较普遍。 在此情况下，为防范欺诈行为，减少交易风险，非常有必要考虑交易对方的主体资格、履行合同能力、信用情况等。 主体资格方面应当查看一下对方的营业执照和企业参加年检的证明资料。 ?xx/3/123对签约人的信用审查?（一）履约能力审查? （1）审查对方的技术力量和人员素质? （2）审查对方的资金情况? （3）审查对方的货源情况?（二）履约信用审查xx/3/ 1242、合同条款的对等性?合同是当事人之间设立、变更、终止权利义务的协议，合同法明确规定当事人应当遵循公平原则确定各方的权利义务，合同条款的对等性是公平原则的重要内容。 不要签义务多、责任重、权利少这类一边倒的合同，例如合同只规定我方违约要如何处理而无对方违约如何处理的内容。 xx/3/ 1253、合同条款的明确性?合同是当事人的交易准则，其根本要求是实用，合同的用词用语不需要华丽、完美，但是一定要明确，简单明了，避免毫无意义的空话，同时合同条款之间不能出现矛盾。 合同条款的明确性是指用词用语要到达当事人无需再进一步协商的程度。 xx/3/ 1264、合同的合法性要求?合同的内容要合法?合同的形式要合法?合同的意思表示要真实?签约程序和手续要合法xx/3/ 1275、签约程序和手续要合法?签订合同一般要经过邀约邀请、邀约、新要约、承诺四个阶段。 构成要约的条件 1、要约必须是特定的当事人的意思表示 2、要约必须是向特定的相对人所作的意思表示 3、要约必须包括足以使合同成立的主要条件xx/3/ 1286、承诺的条件? 1、承诺必须由受要约人做出? 2、承诺必须向要约人做出? 3、承诺的内容必须与要约的内容完全一致? 4、承诺必须在要约的有效期限内做出xx/3/ 1297、签约手续要合法?如果法律、法规、规章规定合同必须经过主管部门审核批准，或规定必须经过公证，或规定必须经过有关部门登记，那么，当事人必须履行，否则，所签合同无效。 xx/3/ 12108、防止出现如下几种合同? 1、不具备法人资格的单位实施的签约行为? 2、无行为能力人或限制行为能力人依法不能独立实施的签约行为。 ? 3、恶意窜通，损害国家集体或者第三人利益的签约行为。 ? 4、采取欺诈、胁迫等手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所实施的签约行为。 xx/3/1211? 5、以合法形势掩盖非法目的所实施的签约行为? 6、代理人没有代理权，超越代理权或者代理权终止后实施的，被代理人拒绝追认的签约行为。 ? 7、代理人以被代理人的名义同自己或者同自己所代理的其他人签订合同。 ? 8、违反国家利益或者社会公共利益的合同。 xx/3/ 12129、履行合同的保证? 1、保证人的资格? 2、订立保证的注意事项? 3、保证范围xx/3/ 121310、履行合同的抵押? 1、抵押人必须是对抵押享有财产所有权或者经营管理权的人，国有企业的财产抵押有一定限制，对于关键设备成套设备或者重要建筑物的抵押，要经过政府主管部门批准。 ? 2、抵押无可以是动产，也可以是不动产，但必须是依法可以流转的财产。 ? 3、抵押成立后，抵押人不得将抵押财产另行抵押。 xx/3/ 121411、合同应具备的主要条款合同的条款由当事人约定，一般包括以下条款当事人的名称、地址（如果是个人写姓名、住所）；?合同的标的；?数量；?质量要求；?价款或者报酬；?履行合同的期限、地点、方式；?违约责任；xx/3/1215?解决争议的方法。 ?如果需要订立合同，可以参考合同范本xx/3/1216 二、业务合同的订立?业务合同包括购销合同、加工承揽合同、货物运输合同、财产租赁和同、仓储保管合同xx/3/ 12171、购销合同定义购销合同是指当事人一方将财务交售给另一方，另一方接受所交付的财物，并支付约定的价款的协议。 一般法律特征 1、购销合同是双物有偿合同 2、购销合同是以转移财产所有权为目的合同 3、购销合同是诺成合同 4、购销合同是要式合同xx/3/1218购销合同较一般买卖合同的特殊性? 1、产品数量? 2、产品数量计量方法? 3、产品质量和包装质量? 4、验收检疫方法? 5、产品价格? 6、逾期交货? 7、交（提）货期限按合同规定履行xx/3/1219签订购销合同应做好的几方面的工作? 1、注意调查研究，收集信息。 如果有困难可请当地工商行政部门帮助。 ? 2、注意企业领导人和具体业务人员的业务素质的提高。 ? 3、注意向法律工作者咨询。 xx/3/ 12202、签订承揽合同应注意的事项? 1、注意承揽方出于某种目的以定作方超出其经营范围签订加工承揽合同为由而主张合同无效。 ? 2、注意合同相对方的主体资格、标的的合法性及合同的形式不合要求等。 ? 3、承揽方要了解定作方的诚意、信誉、付款实力和资信等情况。 ? 4、加工承揽合同的主要条款完备、表述准确。 xx/3/ 12213、货物运输合同?定义货物运输合同是由承运人将托运人交付的货物运送到指定地点，托运人向承运人交付运费的协议。 ?法律特征? 1、运输合同是双无有偿合同? 2、多数运输合同是诺成合同? 3、运输合同标的是运送货物的行为? 4、运输合同具有标准合同的性质? 5、运输合同从整体上看具有计划性?分类铁路运输合同、水路运输合同、公路运输合同或航空运输合同。 xx/3/1222签订水路运输合同的注意事项? 1、在合同订立过程中，应当尽量做到详尽具体，包含合同应具备的主要条款，使当事人的权利、义务明确，即使发生纠纷也有据可查。 ? 2、明确了解自己或对方违约应承担的责任。 ? 3、注意运用免责条款的规定来减轻或免除自己的责任xx/3/1223签订公路运输合同的注意事项? 1、注意运输合同的形式的合法性和条款的完备性。 ? 2、明确违约责任。 ? 3、注意有关免责事项及诉讼时效的特别规定。 xx/3/1224签订铁路运输合同的注意事项? 一、铁路运输合同常见纠纷? 1、货物索赔争议? 2、货物逾期交付争议? 3、货物误交争议? 4、拖欠运杂费争议? 二、避免争议的注意事项?订立合同应力求严密完备，如填写运单时要力求详尽、准确、托运手续符合要求等。 xx/3/ 12254、财产租赁合同?定义财产租赁合同是指当事人约定一方将财产租给另一方临时使用，另一放给付租金并于租赁关系终止时返还原租赁财产的协议。 ?法律特征? 1、财产租赁合同转让财产使用权的合同? 2、财产租赁合同有偿合同? 3、财产租赁合同标的物必须是有体物? 4、财产租赁合同中承租人具有租赁权和先买权xx/3/1226签订财产租赁合同的注意事项? 1、财产租赁合同应对租赁财产的特性、条件、用途等做出具体规定，尤其应规定所租赁财产应具备承租方使用的目的，不能想当然认为租赁方知晓自己的利益需求。 ? 2、财产租赁合同的标的必须是经过长期使用仍能保持其使用价值的特定物。 ? 3、租赁财产为法律不禁止流通的物? 4、财产租赁合同应具备的主要条款租赁财产名称、租赁财产数量、租赁财产用途、租赁期限、租金及其缴纳期限、租赁期间财产维修保养的责任、违约责任等条款。 xx/3/12? 6、仓储保管合同是诺成、双务、有偿合同 275、仓储保管合同?定义仓储保管合同又称仓储合同，它是指依照存货方与保管方的约定，保管方为存货方存储保管物资，存货方向保管方支付保管费的合同。 ?法律特征? 1、保管方一般是经工商行政管理机关核准登记的专营或兼营仓储保管业务的法人组织。 ? 2、保管方拥有仓储设备。 ? 3、标的物必须是特定物或特定化的种类物，并且只能是动产。 ? 4、仓储保管合同只转移占有权不丧失所有权。 ? 5、货物交付和请求返还以仓单为凭证。 xx/3/1228签订仓储保管合同的注意事项? 1、应首先查明保管方是否具有仓储保管资格（查看营业执照），无资格则不可与之签订合同。 ? 2、标的物必须合法。 ? 3、在代理的情况下应查明代理人是否具有代理资格。 ? 4、注意对方是否具有履约能力。 ? 5、订立合同应严谨认真，注意避免出现任何形式的笔误。 xx/3/1229 三、财务合同的订立?一般来说财务合同包括? 1、借贷合同? 2、融资租赁合同? 3、保险合同xx/3/ 12301、借贷合同?定义借贷合同一般是指货币借贷合同，是指借贷双方通过协商一致，有一方将一定数量的货币借给他方，他方按照合同约定的时间以同等数量的货币归还，并按约定给付利息或不给利息的合同。 ?法律特征? 1、借贷合同是双方或多方的法律行为? 2、当事人意思表示一致的法律行为? 3、借贷合同标的只能是货币? 4、借贷方只能是依法设立的金融机构? 5、借贷合同内容反应了借贷双方特定经济目的? 6、借贷合同订立和履行受国家信贷计划的制约和影响xx/3/1231? 7、借贷合同是有偿合同，借款方必须给付贷款方利息? 8、借贷利率由国家统一规定，中国人民银行统一管理? 9、借贷合同是要式合同，必须采取书面形式，否则，合同不能成立? 10、借贷合同是双务合同xx/3/1232签订借贷合同的注意事项? 1、借贷合同应采用书面形式，但不一定是单一的书面文件。 ? 2、借贷合同由经办人签章，同时加盖单位公章，合同即生效。 但是双方均切实履行了合同，合同也不宜认定为无效，而应认定为有效。 ? 3、借贷合同中借款方应具有还款能力或提供担保、保证等。 ? 4、中外合资经营企业的任何一方均不得为对方作为出资的贷款提供担保。 ? 5、在代理的情况下应审查对方是否真正具有代理资格? 6、借贷合同条款应全面、规范、文字表达正确，防止遗漏主要条款xx/3/ 12332、融资租赁合同?定义融资租赁合同是指一方当事人按照另一方当事人的指定和选择来购买特定的货物（多为固定资产），然后将该物出租于一方当事人，另一方当事人使用该物并支付租金的合同。 ?法律特征? 1、租赁物和供货方的选择权在承租人。 ? 2、融资租赁合同中的租金是出租人融资的对价，而不是租赁物使用的对价。 ? 3、租赁合同中维修和保养责任有承租人承担。 ? 4、出租人最主要的义务是融通资金。 ? 5、租赁期满承租人在支付完全部租金以后，可以以名义货价留购租赁物，也可以续租或退租。 ? 6、租赁合同法律关系复杂。 xx/3/1234签订融资租赁合同的注意事项? 1、在代理情况下，注意审查对方代理人的代理资格。 ? 2、出具有当事人名称、地质、签订合同的时间、地点、条款外，还应具备以下主要条款? （1）租赁物的名称? （2）保管、保养和维修? （3）租金的币种、金额、利率、支付日期和方式? （4）交付、验收、交货地点、和使用地点? （5）保险? （6）税收的承担? （7）担保事项xx/3/1235? （8）租赁物延迟交货或发生质量瑕疵的索赔事项? （9）租赁起止日期? （10）租赁期满租赁物的处理? （11）违约责任? （12）争议解决方式? （13）当事人认为应规定的其他事项xx/3/ 12363、保险合同?定义保险合同是投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议。 ?法律特征? 1、保险合同是双方民事法律行为? 2、保险合同保险人，一般是指特定的保险机构? 3、保险合同具有补偿性或受益性? 4、保险合同具有射幸性? 5、保险合同具有诚信性最大的特征xx/3/1237签订保险合同的注意事项? 1、订立保险合同时，保险方应要求投保方对保险财产的具体情况、主要危险情况等事实，实事求是的提供，不得隐瞒和欺骗。 ? 2、对于非强制性保险，保险人未告知投保人这一情况及其他保险事项，而直接与投保人订立保险合同，如果违反投保人的真实意愿，那么，这种保险合同应认定无效，投保人有权拒绝支付保险费。 ? 3、投保人一定是具有完全民事行为能力的人。 ? 4、双方当事人的意思表示正确、清楚。 xx/3/1238 四、经营合同的订立经营合同中的重要合同-联营合同xx/3/1239联营合同?定义主要是指两个或两个以上企业、事业单位为了共同的经济目的而进行生产经营活动，共同出资、共同经营、共负盈亏或者仅在生产、技术、经营等方面进行协作而就相互间的权利义务关系达成的协议。 ?法律特征? 1、联营合同主体广泛? 2、联营合同具有多样性? 3、联营合同主体权利义务的一致性? 4、联营合同具有长期性? 5、联营合同往往是多方法律行为xx/3/1240签订联营合同的注意事项? 1、订立联营合同约定共同出资的，其出资方式可以是资金，也可以用土地使用权、房屋、工业产权、非专利技术等出资。 但是，对于作为出资的实物、土地使用权、工业产权、非专利技术，应进行评估作价，核实财产，不得高估或者低估。 ? 2、联营合同的主体，一般是实行独立核算，能够独立承担民事责任的企业法人和事业法人。 ? 3、签订联营合同，必须按法律要求严格遵循有关程序进行。 xx/3/1241? 4、订立联营合同时，不得订立保底条款。 ? 5、联营合同，一律应采取书面形式。 ? 6、订立联营合同时，应明确时何类联营合同，是法人型、合伙型还是协作型。 xx/3/1242 五、专利合同的订立? 1、专利合同属于技术转让合同的范畴。 技术转让合同是指当事人就专利权转让，专利申请权转让、专利实施许可、非专利技术的转让所订立的合同，是一定的法律主体之间就专利申请、专利实施许可或专有技术转让而订立的具有权力、义务内容的协议。 ? 2、技术转让合同的法律特征? （1）技术转让合同标的，必须具有特定的完整的技术内容，形成某一种产品、工艺、材料及其系统或改进的技术方案。 ? （2）技术转让合同标的，必须是现有的、已为合同当事人掌握的技术成果，包括专利和非专利技术成果。 ? （3）技术转让合同的履行实质上是一定的技术权益在不同法律主体之间的转移。 xx/3/1243技术合同的主要条款? 1、合同名称? 2、标的内容、范围和要求? 3、履行的计划、进度、期限、地点和方式? 4、保密条款? 5、风险责任条款? 6、技术成果的归属和分享? 7、验收标准和方式xx/3/1244?8交付方式? 9、违约条款? 10、仲裁条款? 11、名词和术语的解释? 12、补充协议xx/3/1245专利申请权转让合同订立中应注意的问题? 1、应具备专利申请权转让合同的主要条款? 2、应当符合专利法的有关规定xx/3/1246专利权转让合同订立中应注意的问题? 1、应具备专利权转让合同的主要条款? 2、符合专利法关于订立专利转让合同的形式要求xx/3/1247专利实施许可合同订立中应注意的问题? 1、应具备专利实施许可合同的主要条款? 2、转让方应具有专利法所要求的订立专利实施许可合同的合法资格? 3、当事人就共有专利订立专利实施许可合同，应当征得共有专利权人的同意xx/3/1248科技专利? 一、知识产权的概念和特征? 二、科技专利的重要性以及员工应具有的法律观念? 三、如何保护科技专利权? 四、商标权简介xx/3/1249 一、知识产权的概念和特征? 1、概念?知识产权又称为智慧财产权，是由英文INTELLECTUALPROPERTY翻译而来，是指人们对其智力劳动成果所享有的民事权利。 随着世界知识产权组织的成立和有关知识产权国际公约的订立而成为世界各国对智力成果权的通用名词。 根据世界知识产权组织公约第二条规定，知识产权包括下列各项有关权利?1）文学、艺术和科学作品；?2）表演艺术家的表演以及唱片和广播节目；?3）人类一切活动领域的发明；?4）科学发现；xx/3/1250?5）工业品外观设计；?6）商标、服务标记以及商业名称和标志；?7）制止不正当竞争；?8）在工业、科学、文学艺术领域内由于智力创造活动而产生的一切其他权利。 xx/3/ 12512、特征?1）知识产权客体的无形性?2）依法审查确认性?3）独占性或者排他性?4）地域性?5）时间性xx/3/12求的条件下产生和发展起来的。 52 二、科技专利的重要性以及员工应具有的法律观念? 1、科技专利的重要性?专利制度是一定历史