2011年度实习律师培训考核知识产权科目考试要点.doc

2011年度实习律师培训考核知识产权科目考试要点王小敏（惠邦）鉴于常有同仁询问培训考试的内容，但讲课老师中真正详细披露考试内容的很少，知识产权授课老师崔军博士是其中之一。现根据崔老师所提示的考点，具体整理如下，供同仁们参考，如有遗漏或不当，敬请补充和指正。也欢迎各位同仁积极整理其他科目的考试要点，供大家学习交流，谢谢！1、 侵犯外观设计专利权的行为类型： 制造、许诺销售、销售、进口外观设计专利产品。（注意“许诺销售”为2009年专利法修订后新增侵权行为）2、 现有技术： 是指申请日以前在国内外为公众所知的技术。（注意是“申请日”以前，并且是在“国内外”为公众所知）3、 关于方法专利举证责任倒置： 我国现行的知识产权法律法规中仅就新产品制造方法专利侵权纠纷案件规定了举证责任倒置。我国现行专利法第61条第1款规定：专利侵权纠纷涉及新产品制造方法的发明专利的，制造同样产品的单位或者个人应当提供其产品制造方法不同于专利方法的证明。即举证责任倒置。（专利法之所以规定新产品制造方法专利实行举证责任倒置，主要是因为方法专利取证艰难，产品的形成过程是在侵权者的工厂内，但凡侵犯他人专利方法的人，都千方百计采取防范措施，隐匿销毁侵权的证据。对于专利权利人来说，难以深入侵权者的工厂取证，而且深入工厂取证也比较危险，有时借助调查公司，但调查公司的取证方式有时又难以被法院认定，且费用过高，由此使得方法专利的专利权人陷入两难：知道侵权者在实施侵权行为，但苦于没有直接的证据而难以采取有效措施制止其侵权行为。所以，实践中方法专利权人即使找到了侵权人，也很难通过主动调查的方式来取得侵权行为的证据。）4、 专利侵权法定赔偿限额： 1万元以上100万元以下（详见专利法第65条）。（知识产权侵权诉讼中，因原告难以举证证明权利人的具体损失或者侵权人获得的具体利益，故法官一般会根据原告的证据、侵权性质及情节等在法定赔偿数额范围内自由裁量赔偿额。当然，如果原告能形成优势证据表明其所受实际损失已明显超过法定赔偿最高限额100万元的，法官还是会根据实际情况酌情判定超过法定赔偿额的金额。）5、 专利侵权不承担赔偿责任的情形： 为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。（注意是不承担“赔偿”责任，其他责任如“停止侵权”等还是需要承担的）6、 假冒注册商标罪：（多选） 刑法第214条：未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 “情节严重”包括以下情形：（1）非法经营数额在5万元以上或者违法所得数额在3万元以上的；（2）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在3万元以上或者违法所得数额在2万元以上的；（3）其他情节严重的情形。 “情节特别严重”情形为：（1）非法经营数额在25万元以上或者违法所得数额在15万元以上的；（2）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在15万元以上或者违法所得数额在10万元以上的；（3）其他情节特别严重的情形。7、 相同商标：（多选ABCD） 指两商标在视觉上基本无差别，使用在同一种或者类似商品或者服务上易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的商标。8、 诉前禁令： 专利权人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯专利权的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为的措施。 申请人提出申请时，应当提供担保；不提供担保的，驳回申请。人民法院应当自接受申请之时起48小时内作出裁定；有特殊情况需要延长的，可以延长48小时。（专利法第66条）9、 判断题：（具体题目记不清了，只知道第1、2题错误，第3题正确。欢迎大家补充！）10、 新产品： 指在专利申请日以前不为国内外公众所知的产品或者制造产品的技术方案。11、关于零部件专利侵权： 将侵犯外观设计专利权的产品作为零部件，制造另一产品并销售的，构成专利侵权，但侵犯外观设计专利权的产品在该另一产品中仅具有技术功能的除外；侵犯发明或者实用新型专利权的产品作为零部件，制造另一产品的，构成专利侵权。12、 关于商业秘密：（案例分析） 商业秘密是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。 侵犯商业秘密是指以不正当手段获取、披露、使用他人商业秘密的行为。具体包括：(1)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；(2)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；(3)根据法律和合同，有义务保守商业秘密的人(包括与权利人有业务关系的单位、个人，在权利人单位就职的职工)披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第三人明知或应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。在实践中，第三人的行为可能与侵权人构成共同侵权。 行为要点：(1)认定是否构成侵权，必须首先依法确认商业秘密确实存在。(2)行为主体可以是经营者，也可以是其他人。反不正当竞争法规范的各种不正当竞争行为的实施者，绝大多数要求其具有经营者的身份，而侵犯商业秘密的人则不受该限制。(3)客观上，行为主体实施了侵犯他人商业秘密的行为。实施的方式有盗窃、利诱、胁迫或不当披露、使用等。(4)以非法手段获取、披露或者使用他人商业秘密的行为已经或可能给权利人带来损害后果。 法律责任：包括民事、行政和刑事责任，三责任不可替代。 反不正当竞争法对侵犯商业秘密行为的处罚，一是由监督检查部门责令停止违法行为，二是可根据情节处以1万元以上20万元以下的罚款。实践中，权利人还可依照合同法、劳动法的有关规定，对违反约定侵犯商业秘密的行为要求制裁。 我国刑法第219条规定了侵犯商业秘密罪。对有侵犯商业秘密的行为之一，给商业秘密的权利人造成重大损失的，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；造成特别严重后果的，处3年以上7年以下有期徒刑，并处罚金。根据司法实践，给商业秘密权利人造成直接经济损失数额在50万元以上的，致使权利人破产或者造成其他严重后果的，应当追诉，构成刑事犯罪。（注意“50万元”数额）13、 现有技术抗辩： 是指在专利侵权诉讼中，被控侵权物（产品或方法）与专利权利要求所记载的专利技术方案等同的情况下，如果被告答辩并提供相应证据，证明被控侵权物（产品或方法）与一项现有技术等同，则被告的行为不构成侵犯原告的专利权。用现有技术进行侵权抗辩时，该现有技术应当是一项在专利申请日前已有的、单独的技术方案，或者该领域普通技术人员认为是现有技术的显而易见的简单组合成的技术方案。14、 关于知识产权不侵权确认之诉 权利人向他人发出侵犯专利权的警告，被警告人或者利害关系人经书面催告权利人行使诉权，自权利人收到该书面催告之日起一个月内或者自书面催告发出之日起二个月内，权利人不撤回警告也不提起诉讼，被警告人或者利害关系人向人民法院提起请求确认其行为不侵犯专利权的诉讼的，人民法院应当受理。（最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释第18条） 知识产权不侵权确认之诉是国际上应用非常普遍的游戏规则，它已成为知识产权侵权