合同法讲义《合同法》讲义.doc

合同法讲 义 第一节 合同的概念一、合同的概念和特征合同亦称契约。合同法第二条规定：合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。1.合同是平等主体之间实施的民事行为。2.合同一定是当事人意思表示一致的结果。二、合同法的适用范围从合同法第二条规定中我们可以看出：合同法对其适用范围一方面进行了扩大，但另一方面也进行了限制。所谓的“扩大”体现在：现在规定，合同是民事权利义务关系的协议，而不仅仅是债权债务关系的协议。“限制”体现在：婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。另外，遗赠扶养协议、农村承包经营合同，原则上也不适用合同法的规定。三、合同的种类（一）有名合同与无名合同根据法律上是否对其规定了一定的名称，可以将合同分为有名合同与无名合同。有名合同亦称典型合同，是指法律上已经确定了一定的名称及规则的合同。合同法规定的15类有名合同可以分为：（1）转移财产权的合同：买卖合同、供应电、水、气、热力合同、赠与合同、借款合同、租赁合同与融资租赁合同；（2）交付工作成果的合同：承揽合同、建设工程合同；（3）提供劳务的合同：运输合同、保管合同、仓储合同、委托合同、行纪合同、居间合同；（4）技术合同：技术开发合同、技术转让合同、技术咨询和技术服务合同。司法考试中的题目一般会如下设置：“下列情形中属于转移财产所有权的合同有？”或者“下列情形中属于提供劳务的合同有？”法律对于有名合同的规定，大多为任意性规范，当事人可以通过约定改变这些规定。无名合同又称为非典型合同，是指法律上尚未确定一定名称与规则的合同。基于合同自由原则，无名合同只要不违背法律的禁止性规定和社会公共利益原则，就是有效的。区分有名合同和无名合同的意义在于：两者适用的法律规则不同。对于有名合同应当直接适用合同法的规定或其他有关该合同的立法规定。无名合同在适用法律时，根据合同法第一百二十四条的规定处理，即适用合同法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。常见的无名合同：如财产合同。例如用100元钱的人民币换两张50块钱的人民币。该合同是有偿合同、无名合同，参照适用买卖合同的规定，因为100元人民币和50元人民币都是一般等价物。但是如果700元人民币换100美元，则该合同是有名合同，就是买卖合同，因为100美元不是我国法定的流通货币，此时它不是一般等价物，所以按照买卖合同来对待。【例题多选题】甲、乙双方达成协议，约定甲将房屋无偿提供给乙居住，乙则无偿教甲的女儿学钢琴。对于该协议，下列哪些说法是正确的？（）A.属于无名合同B.属于实践合同C.应适用合同法总则的规定D.可以参照适用合同法关于租赁合同的规定答案：ACD分析：首先，甲乙之间的合同不属于合同法规定的任何有名合同，属于无名合同。故选项A的说法正确。其次，实践合同仅限于法律规定的少数合同，本题中甲乙之间的合同法律没有规定为实践合同。故选项B的说法错误。最后，合同法第一百二十四条规定，本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。可见，甲将房屋无偿提供给乙居住，乙则无偿教甲的女儿学钢琴非常像租赁合同，故选项C、选项D的说法正确。本题答案ACD。（二）双务合同和单务合同根据当事人双方是否存在对待给付义务，合同可以分为双务合同和单务合同。双务合同是指当事人双方互负对待给付义务的合同，如买卖、互易、租赁合同等均为双务合同。这里需要注意：对价不是对等。单务合同是指仅由一方负担给付义务的合同。例如，借用合同，只有借用人负有按约定使用并按期归还借用物的义务。注意：有偿、无偿合同跟双务、单务合同不是一一对应的。例如：无偿合同有可能是双务合同，例如无偿的委托合同。自然人之间的借款合同，贷款人提供借款是合同生效的一个要件，所以等合同生效以后，双方当事人的权利义务就只有借款人一方返还贷款并支付利息的义务，因此有偿合同也有可能是单务合同。在双务合同中，双方当事人的权利义务是相互对应且相互依赖的。也就是一方当事人享有的权利与其所承担的义务是不可分离的，他要享受权利则必须要求对方履行义务，而要使对方当事人的权利实现，则必须要自己履行义务。这一特点是单务合同所不具备的。单务合同与双务合同的区分具有如下意义：1.是否适用履行抗辩权规则。在单务合同中，只有一方负担义务或者一方虽负有义务但其所负的义务并不是主要义务，不存在双方权利义务的相互对应和牵连问题。故单务合同不适用合同法第六十六条到第六十九条规定的履行抗辩权规则。而双务合同由于双方互享权利互负义务，故适用履行抗辩权规则。2.风险负担不同。风险负担只是在双务合同中存在。在单务合同中，如果一方因不可抗力导致其不能履行义务，对方当事人本来就没有对价给付义务，所以就不会发生双务合同中的风险负担问题。四、合同关系的相对性合同关系是特定当事人之间的关系，其与其他法律关系的一个区别在于合同关系的相对性。合同的相对性，也可以拓展为“债的相对性”，是指合同主要在特定的合同当事人之间发生效力，当事人只能基于合同向另一方当事人提出请求或提起诉讼，不能向无合同关系的第三人提出合同上的请求，也不能擅自为第三人设定合同上的义务。（一）主体的相对性主体的相对性，指合同关系只能发生在特定的主体之间，只有合同当事人一方能够向合同的另一方当事人基于合同提出请求或提起诉讼。具体又包括：（1）只有合同关系当事人相互之间才能提出合同上的请求，合同关系以外的第三人，不能依据合同提出请求或者提起诉讼。（2）合同关系当事人不能向第三人提出合同上的请求及诉讼。（二）内容的相对性指法律、合同另有规定以外，只有合同当事人才能享有某个合同所规定的权利，并承担该合同规定的义务，任何第三人不能主张合同上的权利或者承担合同上的义务。（1）合同规定当事人享有的权利，原则并不及于第三人。（2）合同当事人无权为他人设定合同上的义务。（3）合同权利与义务主要对合同当事人产生约束力。（三）责任的相对性（1）只有合同上的当事人才对违约后果承担违约责任，合同以外的第三人不对合同承担违约责任，包括实际参与合同履行的履行辅助人也不对违约承担法律责任。（2）在因第三人的行为造成债务不能履行的情况下，债务人仍应向债权人承担违约责任。（3）债务人只能向合同中的债权人承担违约责任，而不应向国家或第三人承担违约责任。（四）合同相对性的例外虽然合同关系具有相对性，但可能因“物权化”或者保障债权实现，这种相对性在一定条件也会被打破。从合同法的规定来看，下列情形下就属于合同相对性原则的例外：1.合同法关于债的保全的规定，即合同法第七十三条、七十四条、七十五条的规定。2.合同法关于租赁合同中“所有权让与不破租赁”的规定，即合同法第二百二十九条的规定。3.合同法二百七十二条第二款规定，分包人与承包人共同对发包人承担连带责任。合同法第三百一十三条规定，单式联运合同中某一区段的承运人与总的承运人共同向托运人承担连带责任。而实际上在这两种合同中，分包人与发包人、托运人与某一区段的承运人均无合同关系，故也属于对合同相对性原则的突破。这里可以比较承揽合同，合同法二百五十三条、二百五十四条规定的无论是主要工作经过定作人同意交给次承揽人，还是辅助工作不需要经过定作人同意交给次承揽人，承揽人和次承揽人之间有合同关系，定作人和承揽人之间有合同关系。当次承揽人完成工作不符合约定的时候，根据二百五十三、二百五十四条规定都是由承揽人先向定作人承担责任，然后承揽人再去追究次承揽人的法律责任。4.为第三个利益的合同，受益人有请求权。例如：人身保险合同。五、合同的解释合同解释，是指依据一定事实，遵循有关的解释原则，对合同内容和含义所作的说明。合同解释的具体规则主要有如下几种：1.文义解释：依据合同所使用的词句进行解释。【例题多选题】2003年甲向乙借款3000元，借据中有“借期一年，明年十月十五前还款”字样，落款时间为“癸未年九月二十日”。后来二人就还款期限问题发生争执，法院查明“癸未年九月二十”即公元二三年十月十五日，故认定还款期限为二四年十月十五日。法院运用了哪几种合同解释规则？（）A.文义解释B.整体解释C.目的解释D.习惯解释答案：AB解析：法院查明“癸未年九月二十日”即公元二三年十月十五日的事实系运用了文义解释规则，即确定“癸未年九月二十日”表示的具体时间。法院对于“明年十月十五前还款”中的“明年”的解释则运用了整体解释规则，因为只有结合“癸未年九月二十日”的个体含义，才能确定“明年”的具体指向时间，因此系运用了整体解释规则。因此选项A、选项B正确。2.目的解释：按最符合合同目的的方法进行解释。此种考虑的缔约目的应当是双方的目的，而非一方当事人的缔约目的。合同法第一百二十五条规定，当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的，对各文本使用的词句推定具有相同含义。各文本使用的词句不一致的，应当根据合同的目的予以解释。在同一份合同文件中，如果印刷条款、打印条款、手写条款并存，且这些条款彼此间相互矛盾，则应当认为手写条款优先于打印条款，打印条款优先于印刷条款。在数量和价格条款中，大写数字与小写数字并存，相互抵触，原则上认为大写优于小写。因为大写数字更为正规，且不易涂改。3.整体解释：又称体系解释，是指将全部合同的各项条款以及各个构成部分作为一个完整的整体，根据各个条款以及各个部分的相互关联性、争议的条款与整个合同的关系、各条款在合同中所处的地位等各方面因素来确定所争议的合同条款的含义。4.习惯解释：在合同文字或条款的含义发生歧义时，按照交易习惯的含义予以明确。交易习惯有一般的交易习惯、地区习惯、行业习惯、当事人之间的习惯等多种情形。交易习惯要考虑时间性、地域性等条件，交易习惯也要具备合法性前提，只有合法的习惯才能够用于合同的解释。5.诚实信用原则解释：解释合同应遵守诚实信用原则。6.对起草者作不利解释：合同法只就格式条款的解释做了规定，对格式条款的理解发生争议并有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的理解。不过这一解释原则不但适用于格式条款，而且适用于一般的合同条款。第二节 合同生效一、合同生效概述（一）概念合同生效，是指已经成立的合同在当事人之间产生合同上的拘束力。在掌握合同生效概念时，要注意合同成立与合同生效之间的差异。合同成立只是强调缔约双方就合同的主要条款达成了合意，并不解决合同的合法性及产生拘束力问题。根据合同法第44条的规定，依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。需要注意的是，并非所有的批准行为都是合同的生效条件：（1）批准、登记行为只是所有权转移的要件。根据合同法解释（一）第9条规定，法律、行政法规规定合同应当办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合同的效力，合同标的物所有权及其他物权不能转移。如房屋买卖合同。（2）登记行为只是对抗善意第三人的要件。在这种情况下，合同已经成立且生效，当事人也取得有关权利，但不得对抗善意第三人。如物权法规定了大量的登记对抗善意第三人的情形。（二）合同生效的要件二、效力待定合同效力待定合同是指在合同成立时，合同效力的发生与否取决于其他行为的合同。效力待定的合同虽已成立，但不完全符合有关生效要件的规定，故效力能否发生取决于有权人的意思表示。在考试中，要把握效力待定合同、无效合同、可撤销合同这三类合同之间的不同之处。尤其是效力待定合同与可变更、可撤销合同之间的识别，很容易混淆。区分两者的最重要的判断标准就是，在可变更、可撤销合同中，主张撤销权的主体就是合同关系的当事人。而在效力待定合同中，能够主张权利的主体是合同关系以外的第三人（在无权代理中，主张权利的当事人虽然是效力待定的合同关系中的一方当事人，但因为是无权代理，因此实际上与该合同毫无关系）。根据合同法第47条、第48条、第51条的规定，效力待定的合同主要有：（一）限制民事行为能力人签订的依法不能独立订立的合同合同法第47条第1款规定：“限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。”可见限制民事行为能力人订立合同的，要根据具体情况进行分析：（1）限制民事行为能力人独立订立与其年龄、智力、精神健康状况相适应的合同的，合同有效。（2）限制民事行为能力人独立订立纯获利益的合同的，合同有效。（3）限制民事行为能力人独立订立依法不能订立的合同的，合同效力待定。（4）合同法第47条的适用范围局限于合同，不包括单方法律行为，如果限制民事行为能力人实施与其年龄、智力和健康状况不相适应的单方民事行为，根据民法通则第58条的规定，行为无效。如限制民事行为能力人订立的遗嘱无效。对于效力待定的合同，合同法第47条第2款规定，相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。此条款应当注意几点：（1）所有相对人均有催告权（不是形成权）。（2）法定代理人在追认期内的沉默视为拒绝。（3）只有“善意”相对人才有撤销权，而且时间要求在合同追认之前。（二）无权代理人订立的合同关于无权代理人所订立的合同的效力，我们在代理一讲中已经有明确阐述，此处不赘。（三）无权处分合同无权处分合同是指无处分权人处分他人财产的合同。合同法第51条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有