有限合伙制私募投资基金的核心机制

精品文档 1欢迎下载 一 有限合伙制私募投资基金的核心机制 有限合伙制私募投资基金的核心机制是为专业投资人才建立有 效的激励及约束机制 提高基金的运作水平和效率 以实现投资方 利益的最大化 主要内容体现在以下几个方面 1 关于投资范围及投资方式的限制 私募投资属于高风险投资方式 因此约束投资范围 投资方式 以及每个项目的投资比例就显得尤为重要 但是 由于投资范围 投资方式的复杂和无法穷尽 实践中往往采用 否定性约束 的方 式 以达到控制投资风险的目的 例如 约定不得对某一个项目的 投资超过总认缴出资额 20 不得进行承担无限连带责任的投资 不得为已投资的企业提供任何形式担保 以及合伙企业的银行借款 不得超过总认缴出资的 40 等等 2 管理费及运营成本的控制 实践中 通常有两种做法 第一种 管理费包括运营成本 好 处是可以有效控制运营费用支出 做到成本可控 目前 为了吸引 资金 很多国内的私募投资资金采取了这种简便的方式 第二种 管理费单独拨付 有限合伙企业运营费用由有限合伙企业作为成本 列支 不计入普通合伙人的管理费用 这是国际通行的方式 管理 费的数额按照所管理资金的一定百分比 通常为 0 5 2 5 提取 方式可以按季 半年或一年 3 利益分配及激励机制 有限合伙企业的普通合伙人与有限合伙人可以就投资收益的分 精品文档 2欢迎下载 配方式进行灵活约定 通常而言 在预期投资收益内的部分 双方 可以约定普通合伙人按照较低的比例享有收益 如超过预期收益的 部分 普通合伙人可按照较高的比例享有收益 投资收益越高 普 通合伙人享有的比例就越高 以作为有限合伙人对普通合伙人的奖 励 由此可以促进普通合伙人积极 有效 有利的履行合伙企业事 务 在国内的实践中 为了吸引到投资人 有些私募投资基金往往 采用 优先收回投资机制 和 回拨机制 确保在有限合伙人在收 回投资之后 普通合伙人才可以享有利润分配 以保障普通合伙人 与有限合伙人利益的一致性 1 关于 优先收回投资机制 所谓 优先收回投资机制 是指在基金期限届满 或某个投资 项目进行清算时 合伙企业分配之前首先要确保有限合伙人已全部 回收投资 或达已到最低的收益率 例如 可以约定如下收益分配 方式 首先 有限合伙人取回投入基金的全部投资 其次 核算内部收益率 IRR 如内部收益率低于 8 的 则全 部投资回报按照出资比例分配给全体合伙人 此时普通合伙人按照 出资额享有收益 再次 如内部收益率高于 8 但低于 10 的 其中低于 8 的部 分按照出资比例分配给全体合伙人 而超过 8 以上的部分的 20 先 分配给普通合伙人 剩余 80 部分则按照出资比例分配给全体合伙 人 最后 如内部收益率高于 10 的 10 以内的收益按照前述 原则进行分配 高于 10 收益的部分的 25 先分配给普通合伙人 其 精品文档 3欢迎下载 余 75 部分再按照出资比例分配给全体合伙人 2 关于 回拨机制 所谓 回拨机制 是指普通合伙人在已收到的管理费 以及所 投资的项目退出后分配的利润中 拿出一定比例的资金存入特定账 户 在基金或某些投资项目亏损或达不到最低收益时 用于弥补亏 损或补足收益的机制 例如 某有限合伙私募投资基金约定 普通 合伙人应留存收益的 40 在基金亏损或未能达到 8 的最低收益时 用于弥补亏损或补足收益 综上 我们可以看出 无论是 优先回收投资机制 或是 回 拨机制 均反应了国内普通合伙人在募集资金方面的困境 为吸引 资金 在利益分配方面所作出的妥协与让步 4 有限合伙人入伙 退伙方式及转让出资额的限制 在有限合伙私募投资基金成立后 仍可以允许新的有限合伙人 入伙 通常而言 有限合伙人的入伙由普通合伙人决定 但也会设 定一些限定条件 例如 限定新有限合伙人应属于合格机构投资者 及相应的资金要求等 此外 还需要明确新入伙的有限合伙人的权 益计算方式 或者对原合伙人的补偿方案 关于有限合伙人的退伙 实践中 合伙协议均要求有限合伙人保证在合伙企业存续期间内不 得退伙 为保证有限合伙制私募投资基金的稳定性 通常对有限合伙人 转让合伙企业的出资进行一定的约束 有限合伙人转让合伙企业的 出资可以分为自行转让和委托转让两种形式 自行转让 是指有限 精品文档 4欢迎下载 合伙人自行寻找受让方 由普通合伙人审核并协助办理过户的方式 委托转让 是指有限合伙人委托普通合伙人寻找受让方 并普通 合伙人协助办理过户的方式 一般情况下 有限合伙人转让出资 普通合伙人均要求支付一定的手续费 而且根据转让形式的不同 手续费的费率也不同 自行转让的手续费费率较低 例如可为所转 让出资额的 1 委托转让的费率较高 例如可为所转让出资额的 5 通过收取一定转让手续费 可以控制有限合伙人频繁的转让对 合伙企业的出资 所收取的手续费可以作为合伙企业的收入 如普 通合伙人提供居间服务的 还可以提取一定比例的居间报酬 5 对普通合伙人的约束 在有限合伙制私募投资基金中 由普通合伙人执行合伙事务 有限合伙人不参与有限合伙企业的运作 因此需要防范普通合伙人 侵害合伙企业的利益 除本文已表述的约束机制外 对于普通合伙 人还存在以下的约束措施 1 关联交易的限制 有限合伙企协议均禁止普通合伙人从事关联交易 以及自营及 与他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务 除非得到全体合伙人 大会的批准 但允许有限合伙人同本合伙企业进行交易 2 新基金募集的限制 有保证普通合伙人有足够的注意力执行合伙企业的业务 私募 投资基金一般限制普通合伙人再次募集基金的速度 3 跟随基金共同投资的限制 精品文档 5欢迎下载 为了防止普通合伙人基于自身利益 不能客观的进行项目投资 或退出 私募资金均限制普通合伙人跟随基金进行投资 或者限制 跟随基金退出 4 关于基金运作情况及财务状况的定期汇报制度 对题述事项 私募投资基金均要求执行合伙事务的普通合伙人 定期向有限合伙人进行报告 有限合伙人有权查阅及复印有限合伙 企业的会计账簿等财务资料 有权得到投资项目的估值报告等 6 次级合伙人首先承担亏损机制 为了满足风险厌恶型投资者的偏好 有些私募的基金在亏损分 担上 约定由普通合伙人或者具有关联关系的有限合伙人作为次级 合伙人 并以其对合伙企业认缴的出资先承担亏损 例如 其风险承 担方式如下 首先 以次级合伙人以对合伙企业认缴的出资承担亏 损 其次 如次级合伙人的出资不足以承担亏损的 再由其他合伙 人按照出资份额分担 7 委托管理机制 有限合伙制私募投资基金的合伙事务一般由普通合伙人执行 但普通合伙人也可以将合伙事务委托第三方机构执行 目前 由于 我国对于外资参与设立合伙企业尚未放开 同时囿于资本项目外汇 管制的限制 造成外资直接作为普通合伙人设立私募投资基金存在 一定的障碍 因此 由外资参与设立基金管理公司 并通过垄断贸 易安排获得普通合伙人的利润 即成为一种变通的解决方案 普通合伙人将合伙事务委托第三方机构执行 应当遵照 合同 精品文档 6欢迎下载 法 关于委托合同的相关规定 但在 合同法 环境下 委托管理 机制存在以下不足之处 其一 委托关系可随时解除 法律关系不稳定 但是 如单方 解除委托合同 给另一方造成损失的 应当赔偿损失 其二 只有在基金管理公司存在过错的的情况下 才承担投资 失败的法律责任 这与普通合伙人承担无限责任相比 责任较轻 约束不够 四 有限合伙制私募投资基金的内部治理 典型的有限合伙制私募投资基金的特点是所有者和经营者分离 在此前提下 如何解决基金运作过程中信息不对称和风险不对称两 大问题 防止经营者对所有者利益的背离 同时 保障专业投资人 才经营能力的充分发挥 并在不同利益之间寻找最佳平衡点 进而 提高基金决运作和决策的效率 保证基金投资者利益的最大化 即 是有限合伙制私募投资基金内部治理所要达到的目的 其中 合伙人会议一般仅就涉及到新合伙人入伙以及合伙人退 伙 有限合伙协议的修改 合伙企业清算等进行决策 并听取普通 合伙人关于执行合伙事务的汇报 监督普通合伙人按照合伙协议的 要求执行合伙事务 但合伙人会议不对合伙企业投资决策及所投资 项目的运营施加控制 不同的合伙人在合伙企业中享有相同的投票 权 合伙人会议决定事项按照人数进行表决 而不论出资额比例 国外私募投资基金中有些也设立咨询委员会 一般由认缴出资 达到一定比例的有限合伙人组成 并对涉及到合伙企业与普通合伙 精品文档 7欢迎下载 人之间的关联交易等具有利益冲突的投资事项 以及对外投资金额 超过限定比例的投资项目进行决策 但其不能代替及超越普通合伙 人的职权 普通合伙人是基金的实际运作者 是基金投资的决策者和执行 者 在 合伙协议授权的范围内 基金的投资决策完全由普通合伙人 完成 不受其他有限合伙人的干涉和影响 综上 有限合伙制私募 投资基金的初衷是 能人出力 富人出钱 2 国内私募投资基金在内部治理结构上的妥协 由于国内信用投资理念尚未得到社会的广泛认同 成熟的投资 人还需要逐步培养 并且也缺乏具有较高信誉和号召力的普通合伙 人 因此 国内的私募投资基金的普通合伙人往往向有限合伙人让 渡部分决策权和管理权 体现了国内私募投资基金在国内客观现实 下的妥协 这种内部治理结构的最大特点是 成立由普通合伙人 有限合 伙人及第三专业人士共同组成的投资及决策委员会 并对基金的投 资事项进行最终决策 例如 国内的嘉富诚基金就在合伙协议中约 定 投资及决策委员会由七名人员组成 其中普通合伙人委派两名 有限合伙人代表三名和外聘专家两名 外聘专家需要具有财务和法 律背景 此外 国内著名的私募投资基金红杉基金也采用这种治理 形式 3 有限合伙制形式 公司制内核的私募投资基金 这一类私募投资基金虽然采取了有限合伙制的形式设立 但基 精品文档 8欢迎下载 金的投资运作均由全体合伙人共同决定 一般而言 基金的合伙人 会议或者投资委员会根据出资比例进行表决 类似于公司股东会的 决策形式 长三角地区首家有限合伙制的私募投资基金 温州东海 创投 即采取了这种形式 但因为投资者投资意向的不统一 难以 就投资事项达成一致 最终导致了东海创投的夭折 小结 通过对私募投资基金的内部治理及运作机制的合理设计 可以有效提高投资者的接受程度 进而促进私募投资基金成功募集 和设立 二 有限合伙企业设立相关法律 法规和天津滨海新区的地方 性政策 目前 我国法律和相关政策对于有限合伙制私募投资基金的管 理 是通过 合伙企业法 及相关法规以及对创投类私募投资基金 特别规定 两者并用但区别的形式存在的 本文仅就设立一般性的 有限合伙制私募投资基金 非创投类 所适用的法律和政策予以整 理 其中 重要的法律 法规及天津市地方性政策如下 关于有限合伙企业的设立和运作 文件名称 性质 施行时间 中华人民共和国合法企业法 法律 2007 年 6 月 1 日 中华人民共和国合法企业登记管理办法 行政法规 2007 年 6 月 1 日 国家工商行政管理总局关于做好合伙企业登记管理工作的通知 工 商个字 2007 108 号 部门规章 2007 年 5 月 29 日 天津市关于私募投资基金 私募投资基金管理公司 企业 进行工 精品文档 9欢迎下载 商登记的意见 地方政策 2007 年 11 月 天津股权投资基金和股权投资基金管理公司 企业 登记备案管理 试行办法 地方政策 2008 年 11 月 5 日 关于有限合伙企业的税务 中华人民共和国企业所得税法 法律 2008 年 1 月 1 日 中华人民共和国营业税暂行条例 行政法规 2008 年 11 月 5 日 天津市关于合伙企业合伙人分别缴纳所得税有关问题的通知 津地 税所 2007 17 号 地方政策 2007 年 10 年 26 日 天津市关于合伙企业合伙人分别缴纳所得税有关问题的补充通知 津地税所 2008 1 号 地方政策 2008 年 1 月 3 日 天津市关于合伙企业合伙人分别缴纳所得税有关问题的补充通知 津地税所 2008 14 号 地方政策 2008 年 3 月 28 日 三 有限合伙制私募投资基金的设立要求 设立步骤及实施要 点 有限合伙制的私募投资基金可以委托一家基金管理公司进行 管理 因此 在设立基金的同时也需要设立一家的基金管理公司 以下仅就在天津地区设立有限合伙制私募投资基金和公司制基金管 理公司的方案 进行梳理 分析 1 设立要求 祥见下表 表 1 有限合伙制私募投资基金 关于设立有限合伙制私募投资基金 事项 相关规定 提示 名称 XX 股权投资基金合伙企业 有限合伙 精品文档 10欢迎下载 标明企业性质 经营范围 从事对未上市企业的投资 对上市公司非公开发行股票的投资及相 关咨询服务 总募集金额 最底 1000 万元 出资方式 货币形式 必须以货币形式出资 合伙人 合伙人人数在 2 个人以上 50 人以下 最少有一个普通合 伙人 普通合伙人限制 国有独资公司 国有企业 上市公司以及公益性 的事业单位 社会团体不得成为普通合伙人 对于外国投资者尚未放开 其他要求 不得以任何方式公开募集和发行基金 审批限制 合伙企业经营范围属于前置审批的 需经批准 关于有限合伙制私募投资基金备案 天津 的特别规定 总募集金额 不少于 1 亿元 首次认缴额不少 2000 万 主要投资者要求 连续两年保持盈利 未受过有关行政主管机关或 司法机关的重大处罚 单个投资者要求 单个投资者投资不低于 100 万人民币 投资方向 符合国家产业政策 管理要求 有符合规定的基金管理人和托管人 备案机关 天津股权投资基金发展与备案管理办公室 负责总额不超过 50 亿元基金备案 表 2 基金管理公司 精品文档 11欢迎下载 管理人要求 有 3 名具备 2 年以上股权投资或相关业务经验的高级 管理人员 其中 至少有 1 名高级管理人员具备 5 年以上股权投资 和经营管理经验 关于外资参与设立基金管理公司的特别说明 目前 外资参与设立基金管理公司尚存在审批方面限制 外资仅能 参与设立一般性的投资咨询类公司 不能以 基金管理公司 的方 式命名 但是 外商参与设立的投资咨询公司允许以提供咨询及顾 问服务的方式 成为基金的实际管理人 2 有限合伙制私募投资基金的设立步骤及实施要点 第一步 签订 合伙协议 合伙协议 的主要内容 合伙人的出资额 缴付期限 合伙事务 的执行 利润分配与亏损的承担方式 入伙与退伙 合伙企业的解 散与清算等 详见 合伙企业法 的要求 有限合伙企业事务由普通合伙人执行 普通合伙人为法人的 应当 委派代表 第二步 合伙人缴付出资 缴付出资完成的 全体合伙人签署对各合伙人缴付出资的确认书 可以分期缴付 第三步 办理工商登记 提交主要材料有 设立申请书 全体合伙人身份证明 合伙 协议 全体合伙人认缴和实缴出资的确认书 等 详见 登记管 理办法 的相关要求 精品文档 12欢迎下载 由全体合伙人指定代表或共同委托代理人向工商管理局提出申请 第四步 领取 营业执照 领取 合伙企业营业执照 营业执照签发之日 为合伙企业的成立日期 在受理申请之日起 20 日作出是否登记决定 3 中外合资投资顾问公司的设立步骤及实施要点 第一步 签订合资合同 合资公司章程 中外合资企业的核心法律文件 第二步 申请名称预核准等筹备事项 在工商部分办理名称预核准 取得 企业名称预核准通知书 第三步 商务部门审批 领取批复及 外商投资企业批准证书 符合外商投资产业名录的要求 自收到材料起二十个工作日 第四步 办理工商登记 领取营业执照 申报材料 领取 准予设立登记申请书 并在通知书确定的日期领 取营业执照 如经营范围涉及到前置审批的 应当办理审批 材料齐全的 在五个工作日内核发营业执照 此外 在天津设立私募投资基金 天津开发区会对基金发起人的资 质及基金运作经验等进行一定的核实 但不是法律所要求的必备程 序 小结 在天津设立有限合伙制私募投资基金从事股权投资的 精品文档 13欢迎下载 无需进行前置审批 对于普通合伙人也无特别要求 设立门槛低 设立程序较为简便 七 有限合伙制私募投资基金的税务承担 有限合伙制企业的生产经营和其他所得 由合伙人分别缴纳企业所 得税和个人所得税 委托