[]民事诉讼法学课件1新

民事诉讼法学骆东平厦门大学出版社,第一章 民事诉讼,第一节 民事纠纷与民事诉讼第二节 民事诉讼目的第三节 民事诉讼价值第四节 民事诉讼模式,第一节 民事纠纷与民事诉讼,一、民事纠纷（一）民事纠纷的概念和特征 1.概念。民事纠纷，是指民事主体基于各种原因对民事权利义务状态或民事权利归属的认识相佐而产生的矛盾 2.特征：（1）纠纷主体之间的法律地位具有平等性。（2）纠纷权利义务内容具有民事性。（3）纠纷的解决具有可处分性。,（二）民事纠纷解决机制 民事纠纷解决机制，就是在一定社会中实行的，解决和消除民事纠纷的一整套制度和方式。1.私力救济：指在没有第三方以中立名义介入纠纷解决的情形下，当事人依靠自身或私人力量，解决纠纷，实现权利，包括武力、说服、权威等 。2.公力救济：指国家设置的，通过国家公权力强制性解决纠纷的机制，包括行政救济和司法救济 。3.社会型救济：指基于纠纷主体的合意，依靠社会力量解决民事纠纷的机制，包括调解（诉讼外调解）和仲裁。我国现行的民事纠纷解决方式主要包括和解、调解、仲裁、诉讼。诉讼是最终的、最具有权威性的处理民事纠纷的方式。为解决日益增多的民事纠纷，应当建立起多元化的民事纠纷解决机制，使案件得到合理分流。,二、民事诉讼 （一）民事诉讼的概念和特征1.概念。民事诉讼，是指人民法院在双方当事人和其他诉讼参与人的参加下，在审理民事诉讼案件的过程中所进行的各种诉讼活动，以及由这些活动所产生的各种诉讼法律关系的总和。2.特征：国家公权性。程序性。纠纷解决的强制性、终局性和权威性。 （二）民事诉讼与刑事诉讼、行政诉讼的关系 1.当事人双方诉讼地位不同。 2.诉讼对象不同。 3.当事人处分权不同。 4.结案方式不同。,第二节 民事诉讼目的,一、民事诉讼目的概述 民事诉讼目的，是以观念形态表达的国家设立民事诉讼制度所期望达到的目标或结果。1.民事诉讼目的的选择主体是国家。2.民事诉讼目的是一种观念形态。 3.民事诉讼目的是国家期望通过进行民事诉讼所达到的一种理想状态。4.民事诉讼目的的实现以国家强制力为后盾。 5.民事诉讼目的属于动态范畴。,二、民事诉讼目的主要学说 （一）国外有关民事诉讼目的的主要学说 1.权利保护说。以实体法的实现为着眼点，强调民事诉讼的目的就在于保护实体权利，而诉讼不过是保护实体权利的手段。 2.维护法律秩序说。国家设立民事诉讼制度的根本目的，在于维持法律所保护的社会秩序。保护私权是实现这一目的的必然要求和体现。 3.纠纷解决说。民事诉讼的目的应为纠纷的强制性解决。 4.程序保障说。认为民事诉讼以程序保障的赋予为目的。5.权利保障说。认为诉讼制度基于宪法所保障的权利实为实体法上的实质权。6.多元说。纠纷的解决，法律秩序的维护及权利的保护，都应当视为民事诉讼制度的目的。 7.搁置说。关于民事诉讼目的的议论因为高度抽象化，而且也没有明确的优劣标准，与其对此争论不休，不如花些时间和精力探讨更现实、更具体的问题。,（二）我国关于民事诉讼目的的学说 1.维护社会秩序说。通说。认为民事诉讼法的目的就在于维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行，而该目的的实现是通过实现民事诉讼法的基本任务来达到的。 2.多元说。该说以民事诉讼价值的多元性为基础，认为民事诉讼目的应满足各诉讼主体的价值需求。 3.利益保障说。认为民事诉讼制度的目的应是利益的提出、寻求、确认和实现，即利益保障。利益保障说中的利益，内含实体利益和程序利益。 4.纠纷解决说。设立解决社会中所发生纠纷的各种制度的目的，应该说毫无例外地是要通过这些制度来解决纠纷。三、研究民事诉讼目的的意义 1.民事诉讼目的与其他相关民事诉讼理论有着紧密联系。 2.民事诉讼目的能够为民事诉讼法解释提供依据。,第三节 民事诉讼价值,一、民事诉讼价值概述 （一）价值概述 1.价值是一个关系范畴，永远都只具有相对的意义，故须确定相应的价值主体和客体。2.价值兼具一元性和多元性。（二）民事诉讼价值的概念 1.程序自身的属性和功能程序的内在价值。2.满足程序价值主体诉讼需求的价值程序的外在价值。3.程序的内在价值和外在价值发生冲突时如何进行评价程序价值评价。（三）研究民事诉讼价值的实践意义 在构建新型审判程序制度过程中，应把程序价值理念渗透到具体审判程序原则、规则中。,二、民事诉讼程序的公正价值（一）程序公正的理论模式 1、纯粹的程序公正；、完善的程序公正；3、不完善的程序公正。 （二）程序公正具有的内涵。 1、平等性：当事人享有平等的诉讼权利；法院平等地保护当事人诉讼权利的行使。 2、中立性：任何人不能作为有关自己案件的法官；冲突的结果中不能含有解决者个人的利益；冲突的解决者不应有对一方当事人的好恶偏见。 3、参与性：当事人对诉讼程序的参与必须是自主、自愿的；当事人必须具有影响诉讼过程和裁判结果的充分参与机会 。 4、公开性：证据公开、质证认证公开、辩论公开以及判决理由公开。,三、诉讼效益价值诉讼效益包括两个基本要素：经济成本与经济收益。总体说来，以较少的经济成本投入获得既定水平的经济收益，或是既定的经济成本投入达到较大的经济收益，都说明诉讼效益的提高。在民事诉讼当中，可以通过如下做法提高诉讼效益：1、降低诉讼成本；2、有效利用时间；3、确保法官在一定程度上的自由裁量权；4、要建立科学合理的司法体制结构；5、加强民事诉讼程序的规范性和可操作性。四、民事诉讼程序的其他价值（一）民事诉讼程序的自由价值程序自由价值反映了民事诉讼程序价值的主体性尤其是个体性。1.保障当事人的诉权和诉讼权利不受审判权的贬损和压制 。2.保障法官的审判权不受外在压力的干预。3.保证程序价值主体进行理性选择。,（二）民事诉讼程序的秩序价值（三）民事诉讼程序的诉讼民主价值（四）民事诉讼程序的程序安定价值五、民事诉讼程序价值协调及其在我国的实现（一）协调程序公正与诉讼效益的关系 普通程序对公正的要求较高，而简易程序则对效益的要求较高。 （二）协调程序公正与实体公正的关系 放弃一元价值观，建立统一价值观是协调二者矛盾的关键。 （三）民事诉讼价值在我国的实现 最主要的是要从观念上加以转变，对民事诉讼程序价值进行重新认识，必须在诉讼中确立程序公正对实体公正的优越地位、程序公正对诉讼效益的优越地位、诉讼权对审判权的优越地位。,第四节 民事诉讼模式,一、民事诉讼模式概述 （一）民事诉讼模式的概念界定 1.民事诉讼模式是一个宏观概念。 2.民事诉讼模式的内容表现为法院与当事人之间的诉讼关系。 3.民事诉讼模式受民事诉讼目的和民事诉讼价值观的支配。 民事诉讼模式，是指法院与当事人在诉讼中的相互关系，即法院与当事人之间诉讼权限的配置关系模式。 （二）民事诉讼模式研究的意义 1.民事诉讼模式研究可以为揭示民事诉讼体制提供分析手段。 2.研究民事诉讼模式，可以促进民事诉讼程序的优化。3.对民事诉讼模式的研究，有助于民事诉讼其他具体制度研究的深化。,二、民事诉讼模式类型（一）两种民事诉讼模式类型 1.当事人主义/“对抗制” :民事诉讼程序的启动和进行依赖于当事人，法院或法官不能主动依职权启动和推进民事诉讼程序；法院或法官裁判所依据的证据资料只能依赖于当事人，作为法院判断对象的主张只能来源于当事人，法院或法官不能在当事人指明的证据范围以外，主动收集证据。 2.职权主义:程序的进行依法院职权推进；在诉讼对象的确定、诉讼主张等方面，法官不受当事人的约束，可以在当事人主张之外认定案件事实；法院在诉讼资料、证据收集方面拥有主动权。（二）各国民事诉讼模式的类型 通说：英美法系国家多采当事人主义，大陆法系国家多采职权主义。 本书认为，判断各国的民事诉讼模式属于何种模式应从诉讼资料和证据资料方面进行考察。大陆法系和英美法系的主要国家的民事诉讼模式均为当事人主义的诉讼模式，前苏联和东欧国家的民事诉讼体制应属于职权主义。 （三）民事诉讼模式的成因分析 1.对大陆法系民事诉讼模式的形成产生最直接影响的是其政治和经济因素。2.英美法系真正最终形成当事人主义的民事诉讼模式是在资产阶级取得政权以后。3.前苏联的职权主义模式是前苏联社会大变革的产物。,三、我国民事诉讼模式（一）我国民事诉讼模式的发展 1.1982年民事诉讼法(试行)：职权主义2.1991年民事诉讼法弱化了法院的职权干预，强化了当事人的处分权，但这种弱化仅是一种量上的变化，我国民事诉讼体制未发生结构性的转换。2007年10月28日修改后的民事诉讼法对于民事诉讼模式的改变影响有限。我国民事诉讼立法至今仍为职权主义模式。（二）我国民事诉讼模式的完善1.以“当事人主义为主，职权主义为辅”的折衷观点在民事诉讼模式研究中并不适合。2.民事诉讼模式研究对于我国民事诉讼体制架构以及民事诉讼法的修改完善等具有重要的意义，不能淡化民事诉讼模式的研究。 3.随着影响其形成的诸多因素的变化，民事诉讼模式也要进行量上或质上的调整。 4.我国民事诉讼模式的完善方向是“强化当事人权利，弱化法院职权”，这是与其影响因素的变化相适应的。,第二章 民事诉讼法,第一节 民事诉讼法概述第二节 民事诉讼法的历史发展第三节 民事诉讼法与相邻部门法的关系第四节 民事诉讼法的任务与适用范围第五节 民事诉讼法学,第一节 民事诉讼法,一、民事诉讼法概念 民事诉讼法，是指国家制定或者认可的，调整民事诉讼法律关系主体的行为和相互关系的法律规范的总和。有狭义和广义之分。狭义的民事诉讼法在我国目前是指1991年4月9日第七届全国人民代表大会第四次会议通过，根据2007年10月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议关于修改中华人民共和国民事诉讼法的决定修正，于 2008年4月1日起施行的民事诉讼法。 二、民事诉讼法的性质 1.民事诉讼法是基本法。 2.民事诉讼法是公法。 3.民事诉讼法是程序法。,二、民事诉讼法与相邻部门法的关系 （一）民事诉讼法与民法等民事实体法的关系1、民事实体法与民事诉讼法的联系 （1）民事实体法与民事诉讼法在目的、原则等方面有重合之处。 （2）民事诉讼法和民事实体法相互为用。 （3）民事诉讼法具有补充、丰富、发展民事实体法内容的功能。 2.民事诉讼法与民事实体法相互独立，并呈现出分离态势 （1）民事诉讼法具有独立的价值。 （2）民事诉讼当事人与民事主体是可以分离的。 （3）诉权与民事实体权利的分离。,（二）民事诉讼法与刑事诉讼法、行政诉讼法的关系1.联系。同为程序法，三大诉讼法在审判的原则、制度以及具体程序规定等方面都有很多共通之处。2.区别：任务不同。某些诉讼原则不同。提起诉讼的主体不同。举证责任不同。 （三）民事诉讼法与人民法院组织法的关系在针对人民法院的原则制度规范方面，两者具有很多的相同之处。但两者在调整对象范围上的差异是根本性的。 （四）民事诉讼法与其他民事程序法的关系 1.民事诉讼法与仲裁法的关系：当事人对仲裁活动的影响力比其对民事诉讼程序的影响力要大得多。仲裁天然的离不开民事诉讼。2.民事诉讼法与人民调解制度的关系：人民调解条例与民事诉讼法就其性质、原则、程序以及效力有很大的不同，但二者的关系是十分紧密的。当事人就人民调解达成的协议不服的，仍然可以向人民法院起诉。,三、民事诉讼法的任务 1.保护当事人行使诉讼权利。 2.保证人民法院正确、及时审理民事案件。 3.确认民事权利义务关系，制裁民事违法行为，保护当事人的合法权益。 4.教育公民自觉遵守法律。 四、民事诉讼法的适用范围 1.民事诉讼法对人的效力：在我国领域内进行民事诉讼的一切人 。2.民事诉讼法对事的效力范围：因民事法律关系发生争议而引起的纠纷；法律规定其他应适用民事诉讼法审理的案件。3.民事诉讼法的时间效力：我国修改后的民事诉讼法于2008年4月1日开始实施，具有溯及既往的效力。4.民事诉讼法的空间效力：在我国领域内进行的民事诉讼都应适用我国民事诉讼法。,第二节 民事诉讼法学,一、民事诉讼法学的研究对象 1、民事冲突。 2、民事审判实践和民事诉讼实践。 3、民事诉讼法。 4、研究国外民事诉讼理论和实践。 三、民事诉讼法学的研究方法 1、理论联系实际的方法。 2、程序法与实体法相联系的方法。 3、比较的方法。 4、原则性规定与具体条款规定相结合的方法。,第三章 民事诉讼法的历史,第一节 外国民事诉讼法的历史沿革一、奴隶社会的民事诉讼法 民事诉讼与刑事诉讼并没有独立的分野，其主要的诉讼启动方式是弹劾式诉讼，又称为控告式诉讼。特征主要是：（一）不告不理。（二）当事人的诉讼地位平等。（三）诉讼的进行主要由当事人主导，法官在诉讼中处于消极裁判者的地位。（四）审判采取公开审判的方式和言词审理的原则。（五）在证据制度方面，由法官依常识经验进行证据裁判，如果出现证据不能证明案件事实或者冲突证据导致真伪不明的时候，可以采用神示证据制度予以识别。方法有：1、神誓；2、水审；3、火审；4、决斗,第一节 外国民事诉讼法的历史沿革,二、欧洲中世纪的民事诉讼法（一）教会诉讼制度教会由于具有与世俗法院类似的法院系统，在结合了罗马法和日尔曼法的因素后，发展出自身特殊的诉讼制度其基本特征有：1、设立正式和简易双重程序。2、书面审理。3、采用纠问式诉讼，由法官主宰诉讼进程。4、证据制度走向精细化，设定法定证据制度。（二）采邑诉讼制度采邑诉讼制度可分为封建式诉讼制度和庄园式诉讼制度，两者既有联系，又有区别。1、封建式诉讼制度 主要解决采邑中领主与其封臣之间的民事纠纷，适用的主要是封建法。2、庄园式诉讼制度 庄园式诉讼解决的纠纷主要是领主与农民之间的民事争议，适用的是庄园法。（三）商事诉讼制度商事诉讼制度是伴随城市法的兴起而发展的。商事法院包括市场法院、集市法院、商人行会法院和城市法院。,第一节 外国民事诉讼法的历史沿革,三、资本主义社会的民事诉讼法（一）资本主义社会民事诉讼法的发展概况（二）资本主义社会民事诉讼法的特点1、司法独立。2、辩论式诉讼。3、当事人承担证明责任和提供证据的责任。4、自由心证。,第一节 外国民事诉讼法的历史沿革,四、社会主义社会的民事诉讼法特点主要有：（一）坚持人民审判的原则。（二）确立客观事实认识观。（三）强化法院职权，弱化当事人诉讼权。（四）处分原则和国家干预原则相结合。（五）检察部门的监督角色和特殊职权,第二节 中国民事诉讼法的历史脉络,一、中国古代民事诉讼法（一）奴隶社会的民事诉讼制度主要特点：1、中央独立司法系统初步设立，但是地方司法由行政机关代行。2、初步设立审理专属管辖制度。3、建立了一定诉讼规则。4、形成了一定的证据规则。,第二节 中国民事诉讼法的历史脉络,一、中国古代民事诉讼法（二）我国封建社会的民事诉讼制度主要特征有：1、具备不系统的民事诉讼规范。2、法律适用上刑民合一，重刑轻民。3、司法和行政合一。4、两造对质，法官纠问。5、重视证人，强化当庭质对。6、一审终审。,第二节 中国民事诉讼法的历史脉络,一、中国古代民事诉讼法（三）我国近代民事诉讼制度 沈家本主持1906年编成了大清刑事、民事诉讼法草案，但由于该法违背封建社会的基本原则，遭到清政府的否决。1911年初以德国民事诉讼法为蓝本，并参以日、奥等国民事诉讼法，沈家本完成了民事诉讼律草案。北洋政府大量援用了清末颁布的民事诉讼法，于1921年通过了民事诉讼条例。国民党政府先后于1931年和1935年制定了两部民事诉讼法典。1935年制定的民事诉讼法典经过1945年的修改以后，现在仍在我国台湾省使用。 以大陆法移植为主，呈现出了现代民事诉讼法的基本特点，在其主要的内容上，确立了司法独立和当事人平等的基本原则；在证据制度方面采取自由心证原则，赋予法官判断证据效力和强度权利；诉讼架构基本采用当事人主义的审判模式，由当事人主导诉讼；在审级制度方面，清末采用四级三审制。,第二节 中国民事诉讼法的历史脉络,二、新民主主义时期民事诉讼法三、新中国民事诉讼法 1.1982年3月8日通过公布，从1982年10月1日起在全国试行 中华人民共和国民事诉讼法（试行）。2.1991年4月9日通过了中华人民共和国民事诉讼法，并当即公布实施。 3.2007年10月28日修正民事诉讼法，并于2008年4月1日起颁布实施。修正体现在:(1)对妨害民事诉讼的强制措施： 对有义务协助调查、执行单位的主要负责人或者直接责任人员适用罚款、拘留及提出纪律处分的司法建议。罚款金额的修改。(2) 审判监督程序：申请再审制度。主要体现在申请再审的条件的修改。 检察院抗诉制度。 (3)执行程序：在执行的一般规定中主要修改了执行管辖与执行异议制度。申请执行期制度。将申请执行期界定为执行时效。执行措施：财产申报制度与执行威慑制度。,第四章 民事诉讼法律关系,第一节 民事诉讼法律关系概述第二节 民事诉讼法律关系的构成要素第三节 民事诉讼中的法律事实,第一节 民事诉讼法律关系概述,一、民事诉讼法律关系的概念民事诉讼法律关系就是民事诉讼法律规范在指引民事诉讼活动、调整民事诉讼参与者各种关系的过程中形成的参与者之间的权利与义务、权力与责任的联系。 二、民事诉讼法律关系的意义 1.检视与指引立法活动。2.指引民事审判活动有序进行。 3.指引当事人有效进行民事诉讼活动。,三、民事诉讼法律关系学说的演变（一）民事诉讼法律关系的“重点论” 1.两面关系说:民事诉讼法律关系是法院与当事人之间的权利与义务关系，即法院与原告的权利、义务关系和法院与被告的权利、义务关系。 2.一面关系说:民事诉讼法律关系是当事人之间在民事诉讼中的权利、义务关系。3.法律状态说:诉讼的目的是要确立法院的判决，是依据既判力把权力（利）确定作为目的的程序，这种目的使当事人形成一种状态，即当事人对判决进行预测的状态。 （二）民事诉讼法律关系的“整体论” 1.多面系列关系说:民事诉讼法律关系是以法院为圆心的多面关系，体现了较为浓厚的法院主导的民事诉讼理念。2.我国学者在多面系列关系说的基础上提出民事诉讼法律关系是由审判法律关系和争讼法律关系构成的特殊社会关系。 （三）民事诉讼法律关系的“系统论”民事诉讼法律关系是由审判法律关系、争讼法律关系、法律监督法律关系与诉讼协助法律关系构成的有机系统。在构成系统的四组法律关系中，争讼法律关系为重心所在。,第二节 民事诉讼法律关系的构成要素,一、民事诉讼法律关系的主体 民事诉讼法律关系的主体，是依照民事诉讼法律规范，参与到民事诉讼活动中的自然人、法人或其他组织。 1.争讼法律关系中的主体：当事人。 2.审判法律关系中的主体：审判权的行使者、当事人、诉讼协助人。3.诉讼协助法律关系中的主体：当事人、法院与诉讼协助人。诉讼协助人包括诉讼代理人、证人、鉴定人、翻译人员。4.法律监督法律关系中的主体：监督者有人民检察院、人民代表大会及其常务委员会、人大代表；被监督者是人民法院和审判人员。,二、民事诉讼法律关系的内容民事诉讼法律关系的内容，是指民事诉讼法律关系主体根据民事诉讼法律规范在民事诉讼中享有的诉讼权利和应承担的诉讼义务，在民事诉讼中所拥有的权力、承担的责任。 1.争讼法律关系中的诉讼权利和诉讼义务。 （1）诉讼权利：当事人有权委托代理人，提出回避申请，收集、提供证据，进行辩论，请求调解，提起上诉，申请执行。当事人可以查阅本案有关材料，并可以复制本案有关材料和法律文书。双方当事人可以自行和解。原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。 （2）诉讼义务：必须依法行使诉讼权利，遵守诉讼秩序，履行发生法律效力的判决书、裁定书和调解书。 2.审判权与责任。审判权包括审理权和裁判权。 3.法律监督权和责任。 4.诉讼协助权利与义务。,三、民事诉讼法律关系的客体民事诉讼法律关系的客体是指民事诉讼法律关系主体的权利与义务所指向的对象、权力与责任所指向的对象。 1.审判法律关系的客体：法官对案件事实的认定与民事实体法的适用。2.争讼法律关系的客体：案件事实的证明和法律的适用。 3.检察监督法律关系的客体：程序事项、案件事实的认定、民事实体法的适用、法官的审判行为操守。4.诉讼协助法律关系的客体。诉讼协助的内容不同，诉讼协助法律关系的客体也不同。,第三节 民事诉讼中的法律事实,一、民事诉讼法律事件 民事诉讼法律事件，是不以主体意志为转移的能够引起民事诉讼法律关系发生、变更或者消灭的客观情况。 二、民事诉讼行为 民事诉讼行为就是民事诉讼法律关系主体有目的进行的具有民事诉讼法律意义或能够引起民事诉讼法律效果的活动。是引起民事诉讼法律关系发生、变更或者消灭的主要原因。 1.审判行为。具有职权性和强制性、时限性的特征。 2.当事人诉讼行为。具有自主性、责任性、时限性的特征。 3.检察监督行为。具有职权性、上位性、单向性。 4.诉讼协助行为。,第五章 诉与诉权,第一节 诉第二节 诉权,第一节 诉,一、诉的含义与特征 “诉” 指民事争议发生时一方当事人针对纠纷的另一方当事人向人民法院提出的关于解决争议的请求。对“诉”的含义可以从程序意义上的诉和实体意义上的诉两方面加以理解。1.诉的主体是当事人。 2.诉的内容是当事人请求人民法院解决的民事权益争议。 3.诉是当事人向人民法院提出的请求。 二、诉的构成要素 1.诉的主体。指诉讼当事人，包括原告和被告。 2.诉的标的。（1）涵义。诉的标的指当事人之间发生争议，并要求人民法院作出裁判的民事法律关系。（2）诉的标的与标的物的关系。在民事诉讼中，任何一个诉都有诉讼标的，但不一定都有标的物。 （3）诉的标的与诉讼请求的关系。在民事诉讼中，诉的标的的变更意味着变更了原来的诉。当事人变更后的诉，实际上是一个新的案件，但是，对诉讼请求则允许变更或放弃。 3.诉的理由。指当事人向人民法院请求审判保护和进行诉讼的根据，包括事实根据和法律依据。,三、诉的种类（一）给付之诉1.给付之诉，是指原告请求被告履行一定民事义务之诉。其特点是具有可执行性。 2. 按照给付的内容不同，可以分为特定物的给付之诉、种类物的给付之诉和行为的给付之诉。3. 按照给付时间的不同，可分为现在给付之诉和将来给付之诉。（二）确认之诉 1.确认之诉，是指原告请求人民法院确认其主张的法律关系存在或不存在之诉。2.分为积极确认之诉与消极确认之诉。3.特点在于人民法院仅需要确认当事人之间是否存在某一民事法律关系。（三）变更之诉 1.变更之诉/形成之诉，指原告请求人民法院变更某法律关系之诉。2.特点：双方当事人对于他们之间现在存在的民事法律关系的性质与状态没有争议，并且在人民法院作出变更民事法律关系判决生效以前，当事人之间的原民事法律关系仍然保持现状，但是在判决发生法律效力以后，原来的民事法律关系就发生了变化。,第二节 诉权,诉权是指当事人请求人民法院对其民事财产权和人身权进行司法保护的权利。 一、程序意义上的诉权 程序意义上的诉权，是指当事人在程序上向人民法院请求行使审判权，以保护自己合法民事权益的一种权利，主要包括起诉权以及应诉权。二、实体意义上的诉权 实体意义上的诉权，是指当事人请求人民法院通过审判强制实现其民事实体权益的权利，主要包括胜诉权和申请强制执行权。三、程序意义上的诉权与实体意义上的诉权的关系 1.关联性：程序意义上的诉权与实体意义上的诉权是形式和内容，手段和目的的关系。2.独立性：产生的时间不同。实体意义上的诉权总是早于程序意义上的诉权。 程序意义上的诉权在起诉时可以独立存在，至于当事人是否具有实体意义上的诉权，不是在诉讼开始之前审查，而是在审理过程中审查。3.区分程序意义上的诉权和实体意义上的诉权，对审判实践具有重要的意义：有利于人民法院正确受理民事案件，避免该受理的案件不受理或盲目受理案件情况发生。有利于人民法院正确审判民事案件。,第六章 民事诉讼法基本原则,第一节 民事诉讼法基本原则概述第二节 各诉讼法共通原则第三节 民事诉讼法特有原则,第一节 民事诉讼法基本原则概述,一、民事诉讼法基本原则的概念 民事诉讼法基本原则，是指在民事诉讼的全过程或者在民事诉讼的重要阶段，起指导作用的行为准则。 二、民事诉讼法基本原则的特征 1.基础性。从内容上看，民事诉讼法基本原则具有基础性。 2.概括性。与具体制度相比，在语言表述上，民事诉讼法基本原则具有概括性和抽象性。 3.至上性。从法律效力角度看，民事诉讼法基本原则的效力具有至上性。 4.法域性。 三、民事诉讼法基本原则的框架 1.各诉讼法共通原则，包括审判独立原则；以事实为根据，以法律为准绳原则；民事检察监督原则；民族语言文字原则。2.民事诉讼法特有原则，包括同等原则和对等原则；当事人诉讼权利平等原则；法院调解原则；辩论原则；处分原则；人民法院指导、监督人民调解原则。,第二节 各诉讼法共通原则,一、审判独立原则 （一）审判独立原则的内涵 1.审判权在权力形态上的独立。2.审判组织独立。3.法官独立。（二）我国审判独立原则的特征 1.我国的审判独立原则不包含违宪审查权。 2.我国的审判独立是人民代表大会制度下的审判独立。 3.我国的审判独立是中国共产党领导下的审判独立。 （三）审判独立原则贯彻中的问题 1.行政干预仍然存在。 2.独立审判与媒体监督存在紧张关系。 3.独立审判与科层制法院权力结构存在一定冲突。 4.法官的人格独立尚待时日。,二、以事实为根据，以法律为准绳的原则1.“以事实为根据”的内涵。指在民事诉讼中，审判主体要在查明事实真相的基础上作出判决或裁定。 2.“以法律为准绳”的内涵。指在民事诉讼中，审判主体要严格依据民事诉讼法的程序性规定受理、审理和裁判，同时严格依据民事实体法来确定当事人的实体权利、义务与责任。 三、检察监督原则 1.检察监督原则的内涵。指检察院有权对民事审判活动实行法律监督的原则。 2.检察监督的方式：提起民事抗诉。 3.检察监督原则的局限：与“两审终审制”存在冲突。 与诉讼经济性的价值取向有冲突。与审判独立原则有冲突。 与当事人意思自治原则有冲突。 四、民族语言文字原则 这一原则有利于排除少数民族当事人因语言差异而不能充分行使诉讼权利的障碍；有利于体现民族平等；有利于增强民族团结。,第三节 民事诉讼法特有原则,一、同等原则与对等原则 1.同等原则，是指外国人、无国籍人、外国企业和组织在我国人民法院起诉和应诉时，与我国公民、法人和其他组织有同等的诉讼权利义务。 2.对等原则，是指外国法院对我国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利加以限制的，我国人民法院对该国公民、企业和组织的民事诉讼权利加以同样的限制。 二、当事人诉讼权利平等原则 1.当事人诉讼权利平等原则，指当事人在民事诉讼中平等地享有诉讼权利、平等地履行诉讼义务。2.包含三层内涵：超脱于当事人诉讼地位的平等。超脱于当事人经济、文化条件与社会地位的平等。超脱于案件争议事项大小、轻重的平等。 3.实现的关键在于人民法院能否给予充分的保障，能否创造必要的条件。,三、法院调解原则1.法院调解，是指人民法院在审理民事案件过程中，双方当事人在审判人员的主持下，在平等协商基础上，对他们之间民事权益争议进行合意解决的诉讼活动和方式。 2.注意：法院调解的自愿性；法院调解的合法性；法院调解的真实性。四、辩论原则 1.辩论原则，是指在审判人员的主持下，双方当事人有权对他们之间的争议相互进行答辩和反驳，陈述各自的主张和事实根据，以维护各自的合法权益。当事人的辩论对法官的裁判具有约束力。 2.注意：辩论的全程性；辩论的全面性；辩论的全方位性；辩论的约束性。,五、处分原则1.处分原则，指当事人可以自主决定行使民事权利和诉讼权利的方式和内容。 2.当事人对实体权利的处分通过提出、变更、放弃诉讼请求以及反驳或者承认对方诉讼请求、和解等方式实现。3.当事人对诉讼权利的处分，是指当事人有权决定诉讼程序的启动和退出（程序的选择）、管辖法院的选择、参加诉讼的形式以及进行诉讼的方式。4.当事人必须在法律允许的范围内处分自己的民事实体权利和诉讼权利。,第七章 民事诉讼基本制度,第一节 公开审判制度第二节 两审终审制度第三节 合议制度第四节 陪审制度第五节 回避制度,第一节 公开审判制度,一、公开审判制度的概念与功能 （一）公开审判制度的概念 1.公开审判制度，是指人民法院在审判民事案件过程中，除法律规定的情形外，向社会和群众公开进行的制度。2.具体而言，公开审判指公开开庭、公开举证和质证、公开辩论、公开宣判。 3.审判过程向社会公开：对一定范围内的群众公开；向新闻媒体公开。（二）公开审判的功能 1.恣意限制功能。 2.审判结果正当化功能。 3.舆论监督功能。 4.法制宣教功能。,二、公开审判的例外 （一）应当不公开审理的情形涉及国家秘密的案件、涉及个人隐私的案件。（二）可以不公开审理的情形 涉及商业秘密的案件和离婚案件，经当事人申请。三、公开审判的程序要求 1.公告：在开庭3日以前公告案由、当事人姓名或者名称、开庭时间和地点。 2.事实认定。证据应当在法庭上出示，并经过庭审辩论、质证。 3.宣判。人民法院审理的所有案件应当一律公开宣告判决。 4.法律后果。应该公开审理而未公开审理属于违反法定程序的典型事由。 四、公开审判的场所要求 在我国民事诉讼中，人民法院公开审理案件，庭审活动应当在审判法庭进行。需要巡回依法公开审理的，应当选择适当的场所进行。审判法庭和其他公开进行案件审理活动的场所，应当按照最高人民法院关于法庭布置的要求悬挂国徽，设置审判席和其他相应的席位。 思考：是否越公开越好？,第二节 两审终审制度,一、两审终审制度的概念 两审终审，就是指一个民事案件经过两级人民法院的审判后，即告终结的制度。 二、我国两审终审制的沿革 我国现行民事审级制度脱胎于新民主主义革命时期的各个根据地的审级制度。建国后，我国民事审级制度经历了三级两审终审制为主体与四级两审终审制为主体的两个发展阶段。三、民事审级制度的概念与功能 1.概念。民事审级制度是指一个国家不同层级法院在民事审判工作方面的职能划分，以及民事案件经过几级法院审理就宣告终结的制度。 2.功能：民事权利补救功能；裁判效力确定功能；法律适用统一功能。 四、我国民事审级制度的改革 民事诉讼所设立的审级制度应当是多层次的，即以两审终审制为基础，以有条件的一审终审制和三审终审制为必要的补充。,第三节 合议制度,一、合议制度的概念1.合议制度，是指由3名以上单数的审判员、陪审员组成或者由3名以上单数的审判员组成的审判庭，代表人民法院行使审判权，并对民事案件进行审理与作出裁判的制度。 2.合议制是与独任制相对的审判组织形式。独任制是由1名审判人员代表人民法院对民事案件进行审理并作出裁判的审判组织形式。 3.独任制只适用于按简易程序审理的简单的民事案件。人民法院在审理其他民事案件时必须适用合议制进行审判。 二、合议庭的适用范围 1.第一审合议庭。审判员与陪审员共同组成或全部由审判员组成。单数。2.第二审合议庭。全部由审判员组成。3.再审合议庭。按照适用程序另行组成合议庭。,三、合议庭的职责1.根据当事人的申请或者案件的具体情况，可以作出财产保全、证据保全、先予执行等裁定；2.确定案件委托评估、委托鉴定等事项；3.依法开庭审理第一审、第二审和再审案件；4.评议案件；5.提请院长决定将案件提交审判委员会讨论决定；6.按照权限对案件及其有关程序性事项作出裁判或者提出裁判意见；7.制作裁判文书；8.执行审判委员会决定；9.办理有关审判的其他事项。 四、合议庭与审判委员会的关系 指导与被指导、监督与被监督的关系。,第四节 陪审制度,一、陪审制度的概念 陪审制度，是指国家的审判机关吸收非职业法官参加案件审判的司法制度。 二、人民陪审员的权利与义务 人民陪审员依法参加人民法院的审判活动，除不得担任审判长外，同法官有同等权利。人民陪审员与法官也有同等义务。三、人民陪审员的任命与资格 1.人民陪审员最初人选的产生有两种方式：个人申请；组织推荐。2.基层人民法院会同同级人民政府司法行政机关审查。3.由基层人民法院院长提出人民陪审员人选，提请同级人民代表大会常务委员会任命。 4.公民担任人民陪审员，一般应当具有大学专科以上文化程度。5.人民代表大会常务委员会的组成人员，人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关、司法行政机关的工作人员，执业律师，因犯罪受过刑事处罚的人、被开除公职的人，不得担任人民陪审员。,四、人民陪审员参加审判案件的范围1.社会影响较大的第一审刑事、民事、行政案件。 2.刑事案件被告人、民事案件原告或者被告、行政案件原告申请由人民陪审员参加合议庭审判的案件。五、人民陪审员履行职责的保障 1.为保障人民陪审员具备履行审判职责应有的素质，基层人民法院会同同级人民政府司法行政机关对本院的人民陪审员进行管理和培训。2.人民陪审员因参加审判活动而支出的交通、就餐等费用，由人民法院给予补助。3.有工作单位的人民陪审员参加审判活动期间，所在单位不得克扣或者变相克扣其工资、奖金及其他福利待遇。无固定收入的人民陪审员参加审判活动期间，由人民法院参照当地职工上年度平均货币工资水平，按实际工作日给予补助。,第五节 回避制度,一、回避制度的概念 回避制度，是指在民事诉讼中，审判人员及其他有关人员遇有法律规定的情形，可能影响案件的公正审理的，退出对某一具体案件的审判活动的制度。 二、回避主体与事由 1.回避主体：审判员、人民陪审员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。2.回避事由：是本案当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属。 与本案有利害关系。 与本案当事人有其他关系，可能影响对案件的公正审理。三、回避方式与程序 1.回避方式：自行回避；申请回避 。2.回避程序。（1）回避申请的提出：注意提出的时间。 （2）回避申请的处理：注意回避决定作出的主体及时间。对该决定可以申请复议一次。,第八章 法院与管辖,第一节 法院的组织及职权第二节 主管第三节 管辖概述第四节 级别管辖第五节 地域管辖第六节 裁定管辖第七节 管辖权异议,第一节 法院的组织及职权,一、最高人民法院职权有：审判工作；司法解释工作；司法行政管理工作。 二、地方各级人民法院1.高级人民法院：省、自治区和直辖市高级人民法院。2.中级人民法院。 3.基层人民法院。 4.地方各级人民法院法官的任免。地方各级人民法院院长由地方各级人民代表大会选举和罢免，副院长、审判委员会委员、庭长、副庭长和审判员由本院院长提请本级人民代表大会常务委员会任免。人民法院的助理审判员由本院院长任免。 三、专门人民法院 军事法院、海事法院和铁路运输法院等。,第二节 主管,一、主管的概念 主管，是指人民法院依照法律、法规规定受理一定范围内民商事纠纷的权限，亦即确定人民法院与其他国家机关、社会团体之间解决民商事纠纷的分工。 二、主管的意义 1.有利于人民法院和其他国家机关、社会团体各司其职，各尽其责。2.可以使当事人及时有效地行使权利，请求主管机关或团体保护其合法权益。3.有利于人民法院依法审查起诉和立案，也有利于防止和纠正某些法院自定立案标准。,三、主管的范围 1.主体条件：自然人、法人或其他组织；2.内容条件：因财产关系和人身关系引起的民商事纠纷；3.程序条件：只有人民法院审理的民事案件，才适用民事诉讼法的程序规定。四、法院主管和其他组织主管民事纠纷的关系 处理原则是司法最终解决原则。1.法院主管与人民调解委员会调解：未经调解或虽经调解但当事人未达成调解协议，或达成协议后又反悔的，当事人可以人民法院起诉。2.法院主管与仲裁机构仲裁：与民商事仲裁：或裁或审；与劳动争议仲裁：一般实行先裁后讼。3.法院主管与行政机关解决民事纠纷：当事人不服行政调解、行政裁决的，可以向人民法院起诉。,第三节 管辖概述,一、管辖的概念和意义1.管辖，是确定人民法院系统内同级人民法院或者上下级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。 2.意义：（1）有利于各个法院明确自己的管辖范围，正确行使审判权，合法、及时地审理民事案件。（2）有利于当事人行使诉权，及时起诉，避免因管辖不明使当事人投诉无门，到处奔波，费时耗资，致使其合法权益得不到及时保护。（3）有利于维护国家主权。（4）有利于发挥各级、各地人民法院的积极性。,二、确定管辖的原则1.便于公民、法人和其他组织依法行使诉讼权利。2.便于人民法院行使审判权。3.便于人民法院裁判的执行。4.有利于人民法院公正审判，保护当事人合法的民事权益。5.原则性和灵活性相结合。三、管辖的分类 1.法定管辖和裁定管辖。2.专属管辖和协议管辖。3.共同管辖和合并管辖。,第四节 级别管辖,一、级别管辖的概念级别管辖，是指按照人民法院组织系统划分上下级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。 二、确定级别管辖的依据 1.案件的性质。 2.案件影响的大小。 三、各级人民法院管辖的第一审民事案件 1.基层人民法院管辖的第一审民事案件：除法律另有规定外，第一审民事案件，一律由基层人民法院管辖。 2.中级人民法院管辖的第一审民事案件：重大的涉外案件；在本辖区有重大影响的案件；最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。 3.高级人民法院管辖的第一审民事案件：在本辖区有重大影响的第一审民事案件。4.最高人民法院管辖的第一审民事案件：在全国有重大影响的案件；认为应当由自己审判的案件。,第五节 地域管辖,一、地域管辖的概念 地域管辖，是指以人民法院的辖区和案件的隶属关系确定的诉讼管辖，亦即确定同级人民法院之间在各自的区域内受理第一审民事案件的分工和权限。 二、地域管辖的种类 （一）一般地域管辖及其例外规定 指以被告住所地为标准来确定受诉法院，“原告就被告”1.对公民的一般地域管辖。被告住所地、经常居住地。2.对法人或其他组织的一般地域管辖：主要办事机构所在地或主要营业地。 3.对共同被告的一般地域管辖：各个被告住所地、经常居住地的人民法院对该项诉讼都有管辖权。,4.一般地域管辖的例外：原告住所地、经常居住地。（1）对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼。 （2）对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼。 （3）对被劳动教养的人提起的诉讼。 （4）对被监禁的人提起的诉讼。 （5）追索赡养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的。（6）夫妻一方离开住所地超过1年，另一方起诉离婚的案件。（7）被告一方被注销城市户口的。（8）非军人对军人提出的离婚诉讼，如果军人一方为非文职军人。,（二）特殊地域管辖特殊地域管辖，是指以诉讼标的、诉讼标的物所在地，或者引起法律关系发生、变更或消灭的法律事实所在地为标准所确定的管辖。 1.因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。 2.因保险合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者保险标的物所在地人民法院管辖。 3.因票据纠纷提起的诉讼，由票据支付地或者被告住所地人民法院管辖。 4.因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼，由运输始发地、目的地或者被告住所地人民法院管辖。 5.因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。 6.因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼，由事故发生地或者车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管辖。 7.因船舶碰撞或者其他海事损害事故请求损害赔偿提起的诉讼，由碰撞发生地、受碰撞船舶最先到达地、加害船舶被扣留地或者被告住所地人民法院管辖。 8.因海难救助费用提起的诉讼，由救助地或者被救助船舶最先到达地人民法院管辖。 9.因共同海损提起的诉讼，由船舶最先到达地、共同海损理算地或者航程终止地的人民法院管辖。,（三）专属管辖 某类民事案件，法律规定必须由一定地区的法院管辖，其他法院无权管辖，也不允许当事人协议变更管辖的，称为专属管辖。 1.因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。 2.因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖。 3.因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。 （四）共同管辖与选择管辖 同一诉讼，依照法律规定两个以上法院都有管辖权的，称为共同管辖。选择管辖，是指两个或两个以上人民法院对同一案件都有管辖权时，当事人可以选择其中一个向其提起诉讼。原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由最先立案的人民法院管辖。,（五）协议管辖协议管辖，是指双方当事人在合同纠纷发生之前或发生之后，用协议的方式来选择解决他们之间争议的管辖法院。 1.在审级上，协议管辖仅适用于第一审民事案件。 2.在案件类型上，协议管辖仅限于因合同纠纷提起的诉讼。 3.在表现形式上，协议管辖必须以书面合同的形式选择管辖。4.在选择范围上，仅限于本案的被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地和标的物所在地的人民法院。 5.在管辖类型上，当事人只能协议变更第一审的地域管辖，而不能协议变更级别管辖和专属管辖。,第六节 裁定管辖,一、移送管辖 1.移送管辖，是指某一人民法院受理民事案件后，发现自己对该案没有管辖权，将案件移送给有管辖权的人民法院审理。 2. 条件：移送的案件必须是已经受理的案件；移送的人民法院对案件没有管辖权；受移送的人民法院对该案有管辖权。 二、指定管辖 指定管辖是指上级人民法院用裁定的方式，将某一案件交由某一个下级人民法院管辖。 1.由于特殊原因，有管辖权的人民法院不能行使管辖权。 2.管辖权发生争议，争议双方协商不成。三、管辖权转移管辖权转移，是指依据上级人民法院的决定或同意，将案件的管辖权从原来有管辖权的人民法院转移至无管辖权的人民法院，使无管辖权的人民法院因此而取得管辖权。,第七节 管辖权异议,管辖权异议，是指人民法院受理案件后，当事人认为受诉人民法院对该案并无管辖权，而向受诉人民法院提出的不服该法院管辖的意见或主张。 一、管辖权异议的主体提出管辖权异议的主体必须是本案的当事人。在下列三种情况下原告可以提出管辖权异议：一是原告误向无管辖权的法院起诉，待法院受理后，始知受诉法院对该案件无管辖权；二是诉讼开始后被追加的共同原告认为受诉法院无管辖权；三是受诉人民法院受理案件后，发现自己无管辖权，依职权将