司法考试行政法讲义第十章行政复议.doc

第一节行政复议的概念和原则 一、行政复议：相对人申请上级行政机关对下级行政机关对具体行政行为的合法性、合理性进行审查二、基本原则：合法、公平、公开、及时、便民。 第二节行政复议范围 确立方式：一、概括式：具体行政行为的合法性、合理性1.具体行政行为（包括事实行为）2.保护公民所有的合法权益。行政诉讼只保护公民一部分的合法权益，因而行政复议的范围大于行政诉讼的范围。3.既审查行政行为的合法性又审查该行为的合理性。而行政诉讼只审查合法性不审查合理性。二、列举式（一）肯定性列举肯定性列举1.行政处罚；2.行政强制措施；3.行政许可；4.行政确认；5.侵犯企业经营自主权；（行政行为的结果分为四种：1.分离合并2.撤换企业的法定代表人3.改变企业的性质和隶属关系4.变卖或者破产）6.行政合同；7.违法要求履行义务；8.不履行保护公民人身权、财产权、受教育权的职责；9.行政给付。10.其他具体行政行为重点掌握5、7、85.侵犯企业经营自主权侵犯经营自主权，侵犯的是企业法定的经营自主权，也就是说法律给予行政机关的经营自主权，行政机关不得侵犯。但是由于我国计划经济体制根深蒂固，政企不分，从而导致政府经常非法干预企业的经营事务，常见的有：（1）分立合并；（2）撤换企业的法定代表人；（3）改变企业的性质或隶属关系；（4）变卖或责令破产。7.违法要求履行义务；即不该由公民承担的义务，非要让公民承担。公民履行义务必须有法律的规定，法律没有规定，强行让公民承担是违法的。常见的违法要求履行义务的行为有：（1）乱罚款；（2）乱收费；（3）乱摊派。8.不履行保护公民人身权、财产权、受教育权的职责；公安局保障公民的人身权、财产权；教育局保障受教育权。（二）否定性列举否定性列举1.内部行为2.行政调解3.行政仲裁1.内部行为，包括：（1）行政机关对行政机关的行为；（2）行政机关对内部机构的行为；（3）行政机关对内部的公务员的行为；（4）行政机关对直属事业单位的行为。2.行政调解行政机关调解民事纠纷，当事人对结果不服的，只能向法院提起民事诉讼起诉另一方民事主体，不能起诉行政机关。3.行政仲裁行政仲裁只有劳动争议仲裁和人事争议仲裁，对仲裁结果不服的，提起民事诉讼而不能起诉行政机关。三、部分抽象行政行为附带审查所谓部分抽象行政行为的附带审查，就是说公民是先对具体行政行为不服，进而才是对抽象行政行为不服，抽象行政行为是具体行政行为的依据，在公民对该具体行政行为不服而提起行政复议时，附带要求有权机关对作为该行为依据的抽象行政行为进行审查，以便正确适用。可以附带不可以附带国务院部门的规定（部门规章除外）县级以上政府及其工作部门的规定（地方政府规章除外）乡镇政府的规定被授权组织的规定行政法规部门规章地方政府规章国务院的规定【例题多选题】某市交通管理局发布文件，规定对高速公路过往车辆征收过路费。徐某驾车路过被征收，认为属于乱收费，欲提起复议申请。下列选项中正确的是：（）（2000年）A.徐某可以直接对该征收行为提起行政复议B.徐某可以针对该规范文件要求复议审查C.徐某可以在申请复议征收行为时要求审查该规范性文件D.徐某不必经过复议，可以直接向人民法院提起行政诉讼【答疑编号911100101：针对该题提问】答案：ACD解析：根据行政复议法第7条规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法，在对具体行政行为申请行政复议时，可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请：（一）国务院部门的规定；（二）县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定；（三）乡、镇人民政府的规定。前款所列规定不含国务院部、委员会规章和地方人民政府规章。规章的审查依照法律、行政法规办理。因此，A、C项是正确的。B项是错的，不得单独就规范性文件提起复议审查申请。至于D项，法律并未规定对题干中交待的情形必须以行政复议为行政诉讼的必经前置程序，故D项正确。 第三节行政复议参加人和行政复议机关 一、申请人（利害关系人相对人相关人）1.相对人与相关人申请人就是具体行政行为的利害关系人，包括相对人和相关人。例如教育部门吊销某学校的办学许可证，该校还有20余名学生在校学习，对教育局的行政行为不服，谁可以对教育局提起行政复议或诉讼？本题中，教育局吊销学校的办学许可证，学校就是吊销办学许可证这一具体行政行为的相对人，学生是这一具体行政行为的相关人。学校的权利受到直接影响，学生的权利也受到了直接影响，所以学校和学生都可以申请行政复议。有权利影响必有权利救济，与此具体行政行为有利害关系的、权利受到影响的人，按照法律的规定都可以申请复议。法条中并没有提到相关人，但是广义的相对人包括相关人。这里我们总结一下“广义”问题，广义的行政组织包括被授权组织，广义的相对人包括相关人，广义的具体行政行为包括事实行为。2.资格转移：公民死亡近亲属行诉解释；组织终止继承其权利的组织。申请人和原告是统一的。组织终止时注意：组织终止以后，原组织依然保留申请人资格。如，一个企业被政府强制分立为五个企业，哪些企业具有行政复议申请人资格？这五个企业都可以，因为它们都是继承原企业权利的组织。原来的企业也是可以提起行政复议的，因为这个企业是分立决定的相对人，而那五个企业是继承权利的组织，相对人虽然在法律上已经消灭，但是行政行为的公定力，是假定合法的效力，行政机关把一个企业分为五个企业，相对人并不一定彻底消灭，如果该企业通过行政复议，使政府的决定被撤销，该企业还可以恢复。所以，分离前的组织依然保留申请人资格。二、被申请人（行政主体）被申请人就是行政主体，即谁作出权力谁就是被申请人，关键找准权力来源。1.如果独立的一个行政机关作出具体行政行为，则独立的该机关为被申请人。2.如果共同的几个行政机关作出具体行政行为，则它们作为共同的被申请人。3.行政机关被撤销 继续行使被撤销行政机关权力的机关。4.被授权组织。5.派出机关。6.实施条例第14条行政机关设立的派出机构、内设机构或者其他组织，未经法律、法规授权，对外以自己名义作出具体行政行为的，该行政机关为被申请人。行政复议法中，不管怎么样都是告被授权组织。行政诉讼中，幅度越权告机关。不告被授权组织。三、第三人（其他利害关系人）1.申请人型第三人2.被申请人型第三人3.证人型第三人四、行政复议机关（被申请人的上一级行政机关） 1.一般管辖（一级政府和工作部门作为被申请人）（1）一级政府上一级政府 中央垂直领导：只可以找上一级部门不可以找政府。省下垂直管理：但是注意管理体制和复议体制不同。管理体制垂直。复议体制：还是可以找二个爹。国务院部门不服，还找该部门。省政府的行为不服还找省政府。2.特殊管辖（其他行政主体作为被申请人）（1）派出机关一级政府把派出机关看作是一级政府即可，把街道办事处看作乡政府，把区公所看作副县级政府，把地区行署看作市政府。（2）（3）被授权组织行政主管机关如：北京工业大学，是北京市的学校，由北京市教委来管。海淀区的一个小学，归海淀区的教委来管。（4）两个以上的行政机关共同上级行政机关（5）行政机关被撤销继承权力机关的上一级行政机关特殊管辖，县级政府有义务转送复议申请。五、行政复议机构行政复议机构是行政复议机关中负责法制工作的机构。行政复议机构是一个内部机构，不能做出外部决定。 第四节行政复议的申请与受理 一、申请1.期限：知道具体行为60日内。法律规定超过60日的，依法律规定。2.方式：书面申请，口头申请。二、受理复议机关应于5日内审查申请并作决定。行政复议机关无正当理由不予受理的，由上级机关责令其受理，或由上级机关直接受理。三、1.自由选择关系：先复议再诉讼或直接诉讼。记住三句话：a.不能同时进行 同时复议诉讼：受理（同时向二个机关申请复议：收到；同时向二个法院起诉：收到）b.机会只有一次 撤回复议，不得再复议，但可能诉讼；撤回诉讼，不可诉讼，也不可复议c.复议接诉讼15日 受理、决定；受理、不决定；拒绝受理2.限制选择关系：可选择复议也可以选择诉讼，但复议终局。 3.复议前置关系：必须经过复议方可诉讼。行政复议法第30条公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的，应当先申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院提起行政诉讼。根据国务院或者省、自治区、直辖市人民政府对行政区划的勘定、调整或者征用土地的决定，省、自治区、直辖市人民政府确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的行政复议决定为最终裁决。a.行政复议法第30条第1款和第2款并没有任何关联性。对于第1款，在具备下述三个条件时，应当复议前置，即：第一、申请人已经依法取得；第二、自然资源权属；第三、行政确认。行政确认侵犯申请人已经依法取得自然资源权属复议前置省级政府+国务院/省级政府的行政区划/征用土地决定+自然资源权属+行政确认复议【例题单选题】甲村与乙村相邻，甲村认为乙村侵犯了本村已取得的林地所有权，遂向省林业局申请裁决。省林业局裁决该林地所有权归乙村所有，甲村不服。按照行政复议法和行政诉讼法规定，关于甲村寻求救济的下列哪种说法是正确的？（）（2006年）A.只能申请行政复议B.既可申请行政复议，也可提起行政诉讼C.必须先经过行政复议，才能够提起行政诉讼D.只能提起行政诉讼【答疑编号911100102：针对该题提问】答案：B解析：双方争议裁决单方发证确认。本题既可以申请行政复议，也可以申请行政诉讼。【例题单选题】下列哪些情形下当事人必须先申请复议，对复议决定不服的才能提起行政诉讼？（）（2007年）A.县政府为汪某颁发集体土地使用证，杨某认为该行为侵犯了自己已有的集体土地使用权B.高某因为偷税被某税务机关处罚，高某不服C.派出所因顾某打架对其作了处罚，顾某认为处罚太重D.对县国土资源局作出的处罚不服【答疑编号911100103：针对该题提问】答案：A解析：行政复议法第30条，公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的，应当先申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院提起行政诉讼。由此，A的说法是正确的。【例题多选题】肖某提出农村宅基地用地申请，乡政府审核后报县政府审批。肖某收到批件后，不满批件所核定的面积。下列哪些选项是正确的？（）（2008年）A.肖某须先申请复议，方能提起行政诉讼B.肖某申请行政复议，复议机关为县政府的上一级政府C.肖某申请行政复议，应当自签收批件之起60日内提出复议申请D.肖某提起行政诉讼，县政府是被告，乡政府为第三人【答疑编号911100104：针对该题提问】答案：BC解析：本题中审批是许可，不是确认，所以不适用复议前置。选项A错误。行政复议法实施条例第13条规定，下级行政机关依照法律、法规、规章规定，经上级行政机关批准作出具体行政行为的，批准机关为被申请人。本案中具体行政行为是应该县级政府审批作出的，因此，复议被申请人是县级人民政府。行政复议法第13条第1款规定，对地方各级人民政府的具体行政行为不服的，向上一级地方人民政府申请行政复议。因此，本案中的复议机关是县级人民政府的上一级地方人民政府，B项说法正确。行政复议法第9条规定，公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请；但是法律规定的申请期限超过六十日的除外。因此，C项说法正确。行政诉讼法第27条规定，同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织，可以作为第三人申请参加诉讼，或者由人民法院通知参加诉讼。本案中，乡政府不是具体行政行为对外的作出机关，对具体行政行为不承担相应的义务，因此，不是该具体行政行为的利害关系人，因此，不是该行政诉讼的第三人，D项说法错误。b.税务的技术性争议，适用复议前置。常见的税务争议为主体、数额、方式等争议，不包括处罚、强制、保全。【例题多选题】某县地税局将个体户沈某的纳税由定额缴税变更为自行申报，并在认定沈某申报税额低于过去纳税额后，要求沈某缴纳相应税款、滞纳金，并处以罚款。沈某不服，对税务机关下列哪些行为可以直接向法院提起行政诉讼？（）（2008年）A.由定额缴税变更为自行申报的决定B.要求缴纳税款的决定C.要求缴纳滞纳金的决定D.罚款决定【答疑编号911100105：针对该题提问】答案：CD解析：税收征收管理法第88条规定，纳税人、扣缴义务人、纳税担保人同税务机关在纳税上发生争议时，必须先依照税务机关的纳税决定缴纳或者解缴税款及滞纳金或者提供相应的担保，然后可以依法申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院起诉。当事人对税务机关的处罚决定、强制执行措施或者税收保全措施不服的，可以依法申请行政复议，也可以依法向人民法院起诉。当事人对税务机关的处罚决定逾期不申请行政复议也不向人民法院起诉、又不履行的，作出处罚决定的税务机关可以采取本法第四十条规定的强制执行措施，或者申请人民法院强制执行。c.商标法：商标局撤销注册商标的决定向商标评审委员会申请复议。d.专利法：对专利行政部门驳回申请的决定向专利复审委员会申请复议。e.反垄断法：反垄断执法机构禁止经营者集中的决定，或者不予禁止的经营者集中决定附加减少集中对竞争产生不利影响的限制性条件。四、具体行为在复议期间的执行力原则上不停止执行，但 第五节行政复议的审查、决定和执行 一、审理原则上采用书面方式，但并不排除其他方式（行政机关视案件情况可以向有关组织和人员调查情况，听取申请人、被申请人和第三人的意见，实地调查核实证据，也可以给予当事人向行政复议机关口头陈述有关事实的机会，或者使被申请人与申请人进行辩论以查清案件事实）。调解：行政复议原则上不适用调解，但是行政赔偿纠纷、行政补偿纠纷、对行政机关行使自由裁量权作出的具体行政行为不服提起行政复议的除外。【例题多选题】对下列哪些情形，行政复议机关可以进行调解？（2008年第80题）A.市政府征用某村土地，该村居民认为补偿数额过低申请复议 B.某企业对税务机关所确定的税率及税额不服申请复议 C.公安机关以张某非法种植罂粟为由对其处以拘留10日并处1000元罚款，张某申请复议 D.沈某对建设部门违法拆除其房屋的赔偿决定不服申请复议【答疑编号911100201：针对该题提问】答案：ACD解析：选项A，是相对人对行政补偿数额有异议而提出行政复议，复议机关可以进行调解。选项D是相对人行政赔偿决定不服申请复议，复议机关可以进行调解。选项C，行政机关作出行政处罚的决定，属于行使自由裁量权的行为，复议机关可以进行调解。选项B，税款和税率是国家法定的，不属于行政机关可以行使自由裁量权的行政行为，因此复议机关不能进行调解。行政复议机关在受理7日内，将申请书副本发送被申请人。被申请人10日内提出书面答复，并提交当初作出行为的证据、依据。被申请人不按照申请答复程序要求提出书面答复、提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料的，视为该具体行政行为没有证据、依据，行政复议机关可以决定撤销该具体行政行为。被申请人向申请人和有关组织和个人收集证据。申请人、第三人资料查阅权，除非涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私。申请人可以撤回申请，但不得以同一事实和理由再次申请复议。但是，申请人能够证明撤回行政复议申请违背其真实意思表示的除外。二、决定1.对部分抽象行政行为的附带审查a.依申请的审查（规定）b.依职权的审查（依据规定） 对抽象行为审查期间，中止具体行为的审查。【例题多选题】刘某对市辖区土地局依据省国土资源厅的规定作出的一项行政处理决定不服提起行政复议，同时要求审查该规定的合法性。在此情况下，下列哪些说法是正确的?（2002年第72题）A.市政府作为复议机关无权对省国土资源厅