第二章-国际商法-公司法PPT课件

1 第二章公司法 2 第一节公司与公司法概述 一 公司概述1 公司的概念公司是目前世界上普遍存在的一种企业组织形式 各国一般均以民商法予以规制 但是 在法律上 关于 公司 一词的含义 不同国家因所属法系不同而有不同表述 3 大陆法系中 公司是指依法定程序设立的 以营利为目的的社团法人 英美法系中的公司并非仅指以营利为目的的公司 以营利为目的的公司是商业公司 而非营利性的公司则相当于大陆法中非营利的社团法人 如英国的 伯尔门公司法 一书中说 公司是依公司法的规定而设立的经济组织体 美国标准公司法 给公司下的定义则是 公司是指受本法令管辖之营利公司 我国公司法第2条规定 本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司 有限责任公司和股份有限公司是企业法人 4 2 公司的法律特征 1 法人性 2 营利性 3 社团性 4 依法注册性 5 二 公司种类1 根据股东所负的责任程度不同分类 1 无限公司 2 有限责任公司 3 两合公司 4 股份有限公司2 以公司间从属关系 公司对另一公司的控股比例和控制程度为标准分类 母公司 子公司3 以管辖系统为标准分类 本公司 分公司 6 其特征是 第一 分公司没有独立的名称 须以总公司的名义进行活动 第二 分公司没有自己的章程和独立于总公司的组织机构 它代表或代理总公司在一定的范围内开展活动 第三 分公司没有独立的财产 其从事活动的财产是由总公司拨付的 依法列入总公司的资产负债表 第四 分公司在经营活动中产生的债权债务关系由总公司承担 并由总公司以其全部财产对该债务负清偿责任 分公司的这些特点 使之可以依托总公司的实力和信用进行活动 从而易于获得交易相对人和社会的信任 银行和保险公司等社会对其信用度要求较高的企业 通常即采取设立分公司 而非设立子公司的方式来拓展业务和活动空间 7 4 以信用基础为标准分类 人合公司 资合公司及人资兼合公司 资合公司是指以资本的结合作为公司信用基础的公司 这种公司在市场交往中 是以资本的实力取信于人 使他人相信其具有足够的交易能力和偿债能力 而愿意与之发生经济往来 至于股东个人是否有能力或信誉 他人可以不必过问 因此 资合公司通常具有比较健全的制度 依赖制度化的管理 有较强的独立性 其经营和公司的存续与个别股东没有直接联系 因而也是现代典型的公司法人形式 资合公司以制度化的股份公司为典型 有限公司也可能在一定程度上具有资合公司的特点 在我国 公司法 中 对股份公司和有限公司均有最低注册资本 设立时验资和法定公积金等一系列规定 目的就是为了维持其资信基础 8 人合公司这是指以股东的能力 财力 声望和信誉等作为公司信用基础的公司 人合公司在市场交往中 不以资本为信用的基础 法律上也不强调公司的最低资本额 在公司内部 股东加入公司 可以用劳务 信用和其它权利入股 企业的所有权和经营权一般也不分离 所以 他人与人合公司交往 必然依赖于股东个人的信用 人合公司的人格与其股东的人格没有完全分离 是一种较低级的公司 其典型形式为无限公司 9 人合兼资合的公司是指同时以公司资本和股东个人信用作为公司信用基础的公司 其典型形式为两合公司和股份两合公司 在这两种公司中 有限责任股东的出资或股本为公司提供了较稳定的资本 无限责任股东则以其能力和信用从事经营活动 从而将资本信用和人的信用结合在一起 一般认为 现代的有限公司作为法人 应属于资合公司的范畴 而这种公司 尤其是家族性或规模较小的有限公司 也兼有人合甚至完全属于人合的性质 一般而盲 有限公司除了股东可以依法承担有限责任外 其余在公司的经营依赖股东间的相互信任关系 所有权与经营权一般不分离 公司资本或出资的流动性较小 小的有限公司在对外交往尤其在获得银行贷款时要靠股东个人的信用等方面 与合伙和无限公司很相像 在允许自然人一人设立有限公司的国家或地区 其人合性质就更为显着 10 5 以股份发行 持有和转让方式的不同分类 封闭式公司和开放式公司6 根据股东人数为多数人还是一个人分类 多数公司和一人公司7 以公司的国籍为标准分类 本国公司 外国公司和跨国公司 11 三 公司法概述1 公司法的概念2 公司法的法律特征 1 公司法是组织法 2 公司法是行为法 3 公司法是成文法 4 公司法内容大多是强制性规范 5 公司法国际化趋势进一步加强 12 一 公司设立的方式 1 发起设立 2 募集设立二 公司设立的条件1 公司发起人或股东符合法定人数和具备法定资格 2 公司章程 1 大陆法系 2 英美法系3 股东缴纳出资和认购股份4 有固定的生产经营场所三 公司设立的程序 申请 审批和登记 第二节公司的设立 13 一 公司资本的概念1 资本确定原则2 资本维护原则3 资本不变原则二 公司出资方式及缴付期限 1 现金 20 30 2 实物 所有权转移 3 无形资产 4 出资期限 分期缴纳 一次缴清 第三节公司资本 14 三 出资的转让1 无限公司属于人合公司2 有限责任公司属于人资兼合公司3 股份有限公司属于资合公司四 增资与减资1 增资 1 有限责任公司 三分之二以上表决权的股东通过 2 股份有限公司的增资 以特别会议通过增资决议 然后还要变更公司章程并办理相应注册登记手续 2 减资 1 有限责任公司 由股东会的特别决议 而且减资决议要公告 争得债权人的同意 2 股份有限公司的减资方法与其增资相对应 15 五 股份与股票 1 依股东享有权益和承担风险的大小将股份分为普通股与优先股 2 依股份是否以金额表示将股份分为面额股和无面额股 3 依股份有无表决权将股份分为表决权股和无表决权股 4 依是否在股票上记载股东的姓名将股份分为记名股和无记名股 16 六 公司债与公司债券1 公司债2 公司债的分类 1 担保公司债与无担保公司债 2 记名公司债与无记名公司债 3 转换公司债与非转换公司债3 公司债与股份两者的差别 主要表现在 1 体现法律性质的不同 2 所获利益情况的不同 3 承担风险的责任不同 17 案例分析1 2000年2月 甲食品有限公司与乙饮料厂经过多次协商后 决定在某市共同发起设立清爽饮料有限职责公司 作为清爽饮料有限公司的发起人 甲食品有限公司与乙饮料厂签定了一份发起人协议 主要内容为 清爽饮料有限公司的注册资本拟为100万人民币 其中乙饮料厂以厂房和机器投资 作价60万人民币 甲食品有限公司投入货币资金40万 作为流动资金 公司筹备具体事宜及办理注册登记由乙饮料厂负责 同年5月21日及6月21日 甲食品有限公司依此约定分两次将40万投资款汇入乙饮料厂的帐户 此后 双方制定了公司章程 选举确定了董事会 并且举行了三次董事会议 制定了生产经营计划 但是 上述程序完成后 清爽饮料有限公司迟迟没有开展业务活动 并且没有办理公司注册登记 尽管甲食品有限公司自2000年7月起多次向乙饮料厂催促 要求尽快登记注册并开展生产经营活动 但一直没有结果 这种状态一直持续到2001年8月 这时甲食品有限公司因为自身经营情况需要 要求乙饮料厂退回其投资款 而乙饮料厂坚决不同意 为此 双方发生争执 甲食品有限公司向法院起诉 要求乙饮料厂退回其投资款40万元 问题 1 清爽饮料有限公司是否成立 2 甲食品有限公司要求退回出资的行为是否是违约行为 18 答案 1 没有成立2 不是违约 而是解约 属于合法行为 19 案例分析2 某市甲 乙 丙三企业经协商决定共同投资设立一从事生产经营的公司 甲 乙 丙订立了发起人协议 协议中的部分内容如下 公司的组织形式为有限责任公司 公司名称为光华实业公司 公司注册资本150万元 其中甲出资70万元 乙出资30万元 丙出资50万元 其中以一非专利技术出资折价36万元 委托甲办理设立公司的申请登记手续 甲到当地工商行政管理局申请公司设立登记时 工商行政管理局指出了申请人在公司名称 出资方式方面的不合法之处 甲经与乙 丙商妥后均予以纠正 1994年10月10日 当地工商行政管理局向甲颁发了于当日签发的 企业法人营业执照 公司名称为 光华 公司 以下简称光华公司 甲认为 按照法律规定 公司成立应当公告 并于同年10月25日发出公司成立的公告 20 案例分析 1997年5月 光华公司拟与美国丁公司在本市投资设立一中外合资经营企业 双方经商谈达成初步协议 协议中的部分内容如下 合营企业注册资本200万元 光华公司以现金及实物出资160万元 丁公司出资折合人民币40万元 双方分期出资 光华公司第一期出资30万元 丁公司第一期出资折合人民币5万元 双方各派1名代表组成董事会 后因其他原因 该合营企业未设立 1998年5月 经光华公司董事会决定 将公司资金50万元以公司财务人员王某的名义开立账户存储 1998年10月 光华公司发生严重财务危机 为此 经公司董事会研究并一致通过 决定公司解散 21 案例分析 要求 l 甲 乙 丙订立的发起人协议中关于公司名称 出资方式的约定为什么不符合法律规定 请说明理由 2 甲认为 按照法律规定光华公司成立应当公告 甲的观点是否正确 为什么 3 光华公司成立的日期应当是哪一天 4 光华公司与美国丁公司达成的初步协议中有哪些不符合我国法律规定之处 为什么 5 光华公司董事会决定将公司资金以个人名义开立账户存储 这种行为是否违法 如果违法 应承担哪些法律责任 6 光华公司董事会决定公司解散的做法是否合法 为什么 22 案例分析 答案 l 关于公司名称 根据 公司法 的规定 有限责任公司必须在公司名称中标明 有限责任公司 字样 关于出资方式 根据 公司法 的规定 以工业产权 非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的20 本题中 发起人丙的出资中非专利技术出资额占公司注册资本的比例为24 36 150 超过了法定限额 新公司法已修改 2 甲的观点不正确 因为 公司法 没有要求有限责任公司成立后应当公告 3 光华公司成立的日期应当为公司营业执照签发日期 或 1994年10月10日为光华公司的成立日期 23 案例分析 4 丁公司的出资比例不符合法律规定 根据有关规定 在合资企业的注册资本中 外国合营者的投资比例一般不低于25 丁公司的出资占注册资本的比例仅为20 未达到法定要求 丁公司第一期的出资额不符合法律规定 按照规定 合营合同规定分期出资的 合营各方第一期出资不得低于各自认缴出资额的15 丁公司的第一期出资没有达到法定限额 合营企业董事会的组成人数不符合我国法律的规定 按照规定 合营企业的董事会成员不得少于3人 初步协议中商定的董事会的人数低于法律规定 5 光华公司董事会决定将公司资金以个人名义开立账户存储的行为违法 按照 公司法 的规定 将公司资金以任何个人名义开立账户存储的 没收违法所得 并处以违法所得1倍以上5倍以下的罚款 构成犯罪的 依法追究刑事责任 6 光华公司董事会决定公司解散的做法不合法 按照规定 解散公司的决议必须由股东会作出 24 选择题 一 单项选择题 此题只有一个正确答案 1 公司一经成立 便享有由股东投资形成的 A 财产经营权B 财产所有权C 法人财产权D 财产收益使用权2 公司以其 为住所 A 主要办事机构所在地B 公司登记机关所在地C 公司主要业务所在地D 总公司营业部所在地 25 选择题 3 公司可以向其他有限责任公司 股份有限公司投资 除国务院规定的投资公司和控股公司外 所累计投资额不得超过本公司净资产 A 百分之三十B 百分之四十C 百分之五十D 百分之八十4 根据公司法的规定 子公司与分公司的最大区别在于 A 子公司具有企业法人资格 分公司不具有企业法人资格B 子公司可以由母公司或部分控股 分公司则必须由总公司全部控股 其资产作为总公司的一部分C 子公司的财产责任以子公司所有的财产为限 母公司不直接承担子公司的财产责任 而分公司的一切财产责任均由总公司承担D 子公司享有独立的财产经营权 独立核算 自负盈亏 而分公司无独立经营权 虽可以独立核算 但不能自负盈亏 26 选择题 5 根据 公司法 的规定 有限责任公司由 股东共同出资设立 A 五个以上五十个以下B 两个以上五十个以下C 三个以上二十五个以下D 五个以上二十五个以下6 除国家对采用高新技术成果有特别规定外 以工业产权 非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的 A 百分之五十B 百分之三十C 百分之二十五D 百分之二十 27 选择题 7 根据 公司法 的规定 股份有限公司和有限责任公司成立日期为 A 股东足额交纳全部出资的日期B 公司营业执照签发日期C 公司经主管部门批准成立之日D 创立大会确定的公司成立之日8 设立公司应当申请名称预先标准 预先标准的公司名称保留期为 A 三个月B 六个月C 一年D 两年 28 选择题 9 有限责任公司应当在 向股东签发出资证明书 A 股东足额缴纳公司章程中规定各自所认缴的出资额后B 股东全部缴纳出资并经法定的验资机构验资并出具验资证明后C 股东的全部出资缴足并经有关主管机关依法核准后D 有限责任公司取得营业执照依法成立后10 有限责任公司股东会的首次会议由 召集和主持 并依法行使职权 A 出资最多的股东B 公司的临时执行机构C 有限责任公司的发起人 29 选择题 13 根据 公司法 有关规定 以募集设立方式设立股份有限公司的 发起人认购的股份不得少于公司股份总数的 A 百分之二十B 百分之二十五C 百分之三十五D 百分之五十14 强人公司是经S省人民政府批准设立的一家股份有限公司 其业务范围遍有全国并延伸至海外 其主要办事机构在S省的T市 业务中心在Y市 为开拓业务 强人公司拟在X省W市设立分公司 现就分公司的设立事项表述正确的一项是 A 强人公司应当向X省W市的公司登记机关申请该分公司设立登记B 强人公司应当向S省的公司登记机关申请该分公司设立登记C 强人公司应当向S省T市的公司登记机关申请该分公司设立登记D 强人公司应当向Y市的公司登记机关申请该分公司设立登记 30 选择题 15 股份有限公司未弥补的亏损达股本总额的三分之一时 应当在 内召开临时股东大会 A 三十日B 二个月C 三个月D 半年16 股份有限公司向股东交付股票的时间应在 A 股东足额支付股款后B 创立大会决定设立公司后C 股份有限公司登记成立后D 第一次股东大会结束后 31 选择题 17 公司董事会召开会议 应当于会议召开 以前通知全体董事 A 五日B 十日C 十五日D 三十日18 有限责任公司 经营规模较大的 应当设立监事会 其监事会成员不得少于 A 三人B 五人C 七人D 九人 32 选择题 24 某市化工局下属一家企业和轻工局下属三家企业出资成立一股份有限公司 轻工局局长李某不满董事刘某 反对其安插亲戚进公司的要求 在李某授意下 轻工局下属三家企业的股东代表在股东大会上以 上级主管部门和局领导意见 为由 通过了解除刘某董事职务的决议 刘某以任期未满被无故解除职务为由向人民法院提起诉讼 问此案人民法院应如何认定和处理 A 股东大会有更换董事的权力 该决议不违反公司法规定 应驳回起诉B 李某的起诉应当予以受理 但如查明该决议符合法定程序规定 应判决决李某败诉C 该案法院应当予以调解 调解不成 法院应当劝刘某撤诉D 股东大会解除董事职务须有正当理由 该决议违反公司法规定 应判决无效 33 选择题 25 根据 公司法 的规定 下列各项表述哪一项不符合规定 A 公司债券转让应当在依法设立的证券交易市场所进行 转让价格由转让人与受让人约定B 记名债券 由债券持有人以背书方式或者法律 行政法规规定的其他方式转让C 记名债券的转让未将受让人的姓名或者名称及住所记载于公司债券存根簿 该转让对公司不生效力D 无记名债券在依法设立的证券交易所外进行转让 经向公司登记 也生转让效力 34 选择题答案 1C2A3C4A5B6D7B8B9D10A11C12D13C14A15B16C17B18A19C20D21C22A23D24D25D 35 一 股东会1 股东大会股东年会 一般每年一次 由董事长负责召集 临时股东会 董事会或监事会召集 2 股东大会必须符合法定人数才能召开3 参加股东会并进行表决 是股东的重要权利 第四节公司的组织与管理 36 二 董事会1 职权范围 1 对内行使经营管理权 2 对外代表公司开展业务2 对董事资格的限制 1 身份条件 2 年龄条件 3 国籍条件 4 兼职条件 5 品行条件3 董事责任 以应有的谨慎态度履行其职责 不得进行任何欺骗性或暗中交易活动 不得收受贿赂 不得越权 不得使自己置身于与公司利益的冲突中 遵守董事职业义务 37 三 监事会基本职责 监督检查董事会活动 检查公司的经营状况与财务状况 审核公司的结算表册和清算时的清算表册 提议召开临时股东会 对董事 经理执行公司职务时违反法律行政法规或公司章程行为进行监督 38 第五节公司的合并 分立和解散 一 公司的合并1 吸收合并与新设合并 1 吸收合并 2 新设合并2 程序 1 签署合并协议 2 公司股东会或股东大会特别表决 3 编制合并报表 4 通知或公告债权人 39 案例分析1 董事会会议内容 案1 某股份有限公司董事会由11名董事组成 1995年5月10日 公司董事长李某召集并主持召开董事会会议 出席会议的共8名董事 另有3名董事因事请假 董事会会议讨论了下列事项 经表决有6名董事同意而通过 1 鉴于公司董事会成员工作任务加重 决定给每位董事涨工资30 2 鉴于监事会成员中的职工代表张某生病 决定由本公司职工王某参加监事会 3 鉴于公司的财务会计工作日益繁重 拟将财务科升级为财务部 并向社会公开招聘会计人员3名 招聘会计人员事宜及财务科升格为财务部的方案经股东大会通过后实施 4 鉴于公司的净资产额已达2900万元 符合有关公司发行债券的法律规定 决定发行公司债券1000万元 问题 根据以上材料回答以下问题 1 公司董事会的召开和表决程序是否符合法律规定 为什么 2 公司董事会通过的事项有无不符合法律规定之处 如有 请分别说明理由 40 答案 分析 1 公司董事会会议的召开和表决程序符合法律规定 按照公司法的规定 股份有限公司董事会须有1 2以上的董事出席方可举行 董事会会议由董事长召集并主持 董事会决议须经全体董事过半数通过 2 董事会通过的事项中有不符合法律规定之处 董事会决议给每位董事涨工资的决定违法 按照公司法的规定 决定董事的报酬属于公司股东大会的职权 董事会决议由公司职工王某参加监事会的决议违法 根据公司法的规定 选举和更换由职工代表出任的监事应由公司职工民主选举 董事会认为将公司财务科升格为财务部的方案须经股东大会通过的观点不符合法律规定 根据公司法的规定 公司董事会有权决定公司内部管理机构的设置 董事会认为公司的净资产额达到发行公司债券的法定条件的观点不符合法律规定 根据公司法的规定 股份公司发行公司债券 其净资产额应不低于人民币3000万元 41 案例分析2 某甲有限责任公司 经营塑料产品的制造 加工和买卖 总资产1200万元 总负债200万元 因业务兴旺 董事会决定 即日起正式实施以下方案 1 以甲公司名义投资300万元 与乙公司组成合伙企业 2 以甲公司名义向丙电脑有限责任公司投资350万元 3 以甲公司名义发行150万元公司债券 4 以甲公司财产为个体户张某的债务提供担保 问题 请判断董事会的上述决定是否合法 依据何在 42 答案 1 公司法第12条第1款规定 公司可以向其他有限责任公司 股份有限公司投资 故公司不能投资成立合伙企业 合伙企业法第8 9条规定 合伙人必须是依法承担无限责任的具有完全民事行为能力的自然人 故有限责任公司不能成为合伙人 因此 甲公司决定投资组成合伙企业的决议违法 2 公司法第12条第2款规定 公司向其他有限责任公司 股份有限公司投资的 所累计投资额不得超过本公司净资产的百分之五十 甲公司的总资产为1200万 总负债为200万 故其净资产为1000万 50 为500万 因此 以甲公司名义向丙电脑有限责任公司投资350万元的决议合法 3 公司法第159条规定 股份有限公司 国有独资公司和两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司 为筹集生产经营资金 可以依照本法发行公司债券 甲公司不符合 故没有发行债券的主体资格 公司法第161条第 一 项规定 发行债券的有限责任公司的净资产额不低于人民币六千万元 甲公司的净资产仅有1000万 也不符合 因此 甲公司决议发行150万债券违法 4 公司法第60条第3款规定 董事 经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保 这里排除的是董事 经理以公司资产为他人债务提供担保的个人行为 而依担保法的规定 有限责任公司能够为他人提供担保 且是董事会做出的决议 因此 以公司财产为张某提供担保的决议合法 43 案例分析3 赵某某系天恒电子股份有限公司总结理 1995年3月 赵某某向专利局申请一项非职务发明专利并获批准 第二年 赵某某与天恒电子股份公司的股东们协商后 决定将该专利在某地区的独占实施权转让给本公司 赵某某与天恒公司副总经理李某某在合同上签了字 李某某作为公司法定代表人的代理人 合同约定 在某地区由天恒公司单独使用本项专利技术 赵某某不得再向该地区的其他任何单位或个人转让本项技术 赵某某本人也不得再使用该项专利技术 在该地区以外赵某某有权自己使用或再行向他人转让 赵某某负责解释本专利实施中所有的技术问题 包括生产过程中出现的各种问题 在本专利技术形成产品 取得效益后 公司每年从产品总销售额中提取5 的现金支付给赵某某 专利实施期间的专利维持年费由公司负责按期缴纳 如赵某某在其他地区再许可他方实施时 年费由各家负担 双方还约定了其他必要事项 公司在实施该专利形成产品后 产品投入市场销量很好 取得了良好的经济效益 天恒公司按合同约定向赵某某支付了专簢实施许可费 不久 天恒公司临事会提出异议 认为赵某某这种行为属利用职权 谋取私利 是违法的 因此要求赵某某返还许可费 问题 这笔许可费应归何方 44 答案 本案中 赵某某与天恒公司签订合同是有效的 理由如下 1 赵某某与公司签订专利实施许可合同是与公司股东协商后才签订的 经得了股东同意 2 赵某某在签订合同时 一方为赵某某 另一方由公司副总李某某代表公司签约 3 从实际情况来看 该合同内容公平 合理 合同履行后公司获利 因而可以说 赵某某与天恒公司的专利实施许可合同合法有效 该笔专利许可费应归赵某某所有 45 案例分析4 股东大会案例 某市侨兴股份有限公司因经营管理不善造成亏损 公司未弥补的亏损达股本的1 4 公司董事长李某决定在1998年4月6日召开临时股东大会 讨论如何解决公司面临的困境 董事长李某在1998年4月1日发出召开1998年临时股东大会会议的通知 其内容如下 为讨论解决本公司面临的亏损问题 凡持有股份10万股 含10万股 以上的股东直接参加股东大会会议 小股东不必参加股东大会 股东大会如期召开 会议议程为两项 1 讨论解决公司经营所遇困难的措施 2 改选公司监事二人 出席会议的有90名股东 经大家讨论 认为目前公司效益太差 无扭亏希望 于是表决解散公司 表决结果 80名股东 占出席大会股东表决权3 5 同意解散公司 董事会决议解散公司 会后某小股东认为公司的上述行为侵犯了其合法权益 向人民法院提起诉讼 问题 1 本案中公司召开临时股东大会合法吗 程序有什么问题 2 临时股东大会的通知存在什么问题 3 临时股东大会的议程合法吗 作出解散公司的决议有效吗 4 该小股东的什么权益受到了侵害 46 答案 1 我国 公司法 规定 股东大会应当每年召开一次年会 有下列情形之一的 应当在2个月内召开临时股东大会 1 董事人数不足本法规定的人数或公司章程所定人数的2 3时 2 公司未弥补的亏损达股本总额1 3 3 持有公司股份10 以上的股东请求时 4 董事会认为必要时 5 监事会提议召开时 本案中 公司亏损占股本总额的1 4 未到法定未弥补亏损占股本总额1 3的下限 召开临时股东大会系董事长李某的决定而非董事会决议 在临时股东会的召开上不符合法定条件 2 股东大会会议由董事会依法负责召集 由董事长主持 召开股东大会 应当将会议审议的事项于会议召开30日以前通知各股东 本案中 临时股东大会的通知发出时间不符合法定条件 通知发出人应为董事会而非董事长李某 尤为严重的是 该通知违反了股东平等的原则 不允话小股东参加临时股东大会 严重损害了小股东的合法权益 公司法 规定 临时股东大会不得对通知中未列明的事项作出决议 本案中 通知中是讨论解决公司目前亏损问题 而会议议程又增加了讨论改选公司监事2人的任务 与通知规定不符 47 答案 3 我国 公司法 规定 股东大会对公司合并 分立或解散公司作出决议 必须经出席会议的股东所持表决权的2 3以上通过 计算表决权应依照持有股份 不应依人数 本案中解散公司决议未得到出席会议股东所持表决权2 3以上多数同意 因而是无效的 此外 公司的解散应由股东大会产议 而不能由董事会决议通过 本案的公司解散由董事会决议 因而也是错误的 4 该小股东被侵害的权益有股东的平等权和股东的知情权 股东参与公司管理的权利等 48 案例分析5 股份公司募集设立 案情 1966年4月 某市经济协作发公司与长征汽车集团公司 私营 等3家公司订立了以募集方式设立某汽车配件股份有限公司的发起人协议 公司注册资本5000万元 募集设立 同年5月6日 省有关部门批准同意组建该公司 3家发起人公司按协议制定章程 认购部分股份 起草招股说明书 签订股票承销协议 代收股款协议 经国务院证券监督管理机构批准 向社会公开募股 由于该汽车配件公司发展前景光明 所以股份募集顺利 发行股份股款缴足后经约定的验资机构验资证明后 发起人认为已完成任务 迟迟不召开创立大会 经股民强列要求才在2个月后召开创立大会 发起人为图省事 只通知了代表股份总数的1 3以上的认股人出席 会议决定了一些法定事项 问题 1 汽车配件公司的募集设立存在什么问题 2 本案中召开创立大会的程序存在什么样的问题 49 答案 1 我国 公司法 规定 设立股份有限公司 应当有5人以上为发起人 其中须有过半数的发起人在中国境内有住所 国有仩灶改建为股份有限公司的 发起人可少于5人 但应采取募集设立方式 本案中 不属于国企改建的形式 发起人3家公司 不符合法定条件 新法修改后发起人为2 200人 半数在中国境内有住所 因此符合法定条件 2 关于创立大会 我国 公司法 有下述有关规定 发起股份的股款缴足后 必须经法定的验资机构验资并出具证明 发起人应当在30日内召开公司创立大会 创立大会由认股人组成 创立大会应有代表股份总数1 2以上的认股人出席 方可举行 本案中 汽车配件公司的发起人在股款缴足并验资后不及时召开创立大会 拖延两个月 损害了股东与公司的利益 同时 创立大会的股东人数低于法定比例 创立大会的组成不合法 50 一 单项选择题 本大题共20小题 每小题1分 共20分 1 在每小题列出的四个备选项中只有一个选项是符合题目要求的 请将其代码填写在题后的括号内 错选 多选或未选均无分 1 在下列全体股东的出资方式中 不得低于公司注册资本30 的是 A 货币出资B 土地使用权出资C 实物出资D 非专利技术出资2 甲为一股份有限公司的发起人 若甲将其持有的本公司股份转让 正确的做法是 A 自公司成立之日起6个月后才可转让B 自公司成立之日起1年后才可转让C 自公司成立之日起3年后才可转让D 在公司存续期间不得转让 51 3 下列关于公司章程的表述 错误的是 A 公司章程不仅对制定章程的人有约束力 对此后投资入股者也有约束力B 公司章程属于内部约定 并不需要向社会公众公开C 公司章程对公司 股东 董事 监事 高级管理人员均具有约束力D 制定公司章程是设立公司的必备程序 52 4 除法律另有规定外 债权人会议决议由出席会议的有表决权的债权人过半数通过 并且其所代表的债权额应占 A 有财产担保债权总额的二分之一以上B 无财产担保债权总额的二分之一以上C 全部债权总额的二分之一以上D 全部债权总额的三分之二以上 53 5 按我国 公司法 规定 成立后的公司 其增资决定权属于 A 发起人B 股东会C 董事会D 总经理6 公司向社会公开募集股份 依法应当由下列哪个机构负责承销 A 银行B 证券交易所C 证券公司D 全体发起人 54 7 下列关于公司法性质的表述 正确的是 A 公司法兼具国内法和国际法的性质 以国际法为主B 公司法兼具组织法和活动法的双重性质 以组织法为主C 公司法兼具实体法和程序法的双重性质 以程序法为主D 公司法兼具强制法和任意法的双重性质 以任意法为主 55 8 下列关于破产案件的申请和受理的表述 正确的是 A 人民法院受理破产申请前 申请人不得请求撤回破产申请B 人民法院裁定受理破产申请的 应当同时指定管理人C 人民法院裁定不受理破产申请 是终局裁定 申请人对裁定不服的 不得提起上诉D 人民法院受理破产申请后 如果债务到期 债务人仍可以对个别债权人的债务进行清偿 56 9 一年前成立的某一人公司的注册资本为人民币30万元 由于经营不善 亏损严重 现公司净资产只剩18万元 因此 公司决定减资 下列减资方案正确的是 A 将注册资本减为3万元B 将注册资本减为6万元C 将注