第九章招标投标法PPT课件

第九章招标投标法 1 有关法律规定 第三条在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目的勘查 设计 施工 监理以及与工程建设有关的重要设备 材料等的采购 必须进行招标 一 大型基础设施 公用事业等关系社会公共利益 公众安全的项目 二 全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目 三 使用国际组织或者外国政府贷款 援助资金的项目 2 招投标的原则 强制与自愿相结合 3 二 招投标的特点 程序规范全方位开放 透明度高公平 客观交易双方一次成交 4 三 招投标的分类和实施 按范围分国内招标和国际招标公开招标与有限邀请招标按程序分一步法招标与两步法招标 5 一步法招标 公开招标 登广告 资格审查 发标 截标 公开开标 评标 定标 谈判 授标 签合同 6 两步法招标 有限邀请招标 资格预审 招标邀请 发标 第1步截标 第1步开标 技术交流 第2步截标 第2步开标 评标 定标 谈判 授标 签定合同 7 招投标实施 编制招标文件 招标文件 招标函投标者须知合同条件技术规范图纸工作量表资料数据投标书格式和附录 发标 获得招标文件 回执 现场考察 组织安排现场考察 研究招标文件 质疑 组织标前会议 对质疑的解答对招标文件的修订 编制投标文件 回执 投标 截标 雇主 工程师短名单中的投标者 8 四 招标程序 发布招标文件进行资格审查 9 五 招标风险 10 招标文件 第二部分合同条款 第三部分附件 专用合同条款 技术规格 保函与合同格式 投标格式与报表 图纸 投标须知 投标通告 或邀请函 通用合同条款 第一部分招标通告 招标文件结构图 11 资格预审 通过对潜在承包商服务能力的比较 完成对可能参加投标的潜在投标人的列表 目的了解投标人的财务状况 技术力量以及对类似工程的施工经验确保只有合格的施工单位参加投标 提高招标的成功率减少评标阶段的工作量 缩短时间 节约费用使不合格的投标人减少了投标费用 12 资格预审的内容 验证注册手续和营业执照验证投标单位的等级证明验证投标单位的资产负债情况年生产能力APC AnnualProductionCapacity 预计合同范围ECC EstimateContractCoverage 速动比率QCP QuickCirculatingPercentage 长期平衡系数LTBR Long termBalanceRatio 银行签发的信贷证明技术能力人员能力设备能力施工经验商业信誉 13 一 招标人发布招标公告 邀请投标书 的法律风险根据 中华人民共和国合同法 的规定 招标公告属于要约邀请 其性质属于意思表示 那么 招标公告是否具有法律风险 有哪些法律风险呢 大陆法系认为要约邀请属于事实行为 无法律意义 律约束力 要约邀请人撤回其邀请 只要没有给善意相对人造成信赖利益的损失 要约邀请人一般不承担法律责任 但是 招标文件作为要约邀请 可能会导致缔约过失责任 英美法认为招标虽属要约邀请 但并非没有法律意义 在招标公告发出以后 在法律上业已构成承包工程的合同条件 从而对承 发包双方都有法律约束力 14 1 招标人未选用适当媒体发布招标公告的法律风险 国家发展改革委员会于2000年7月1日发布施行了 招标公告发布暂行办法 该办法第四条规定 依法必须招标项目的招标公告必须在指定媒介发布 任何单位和个人不得非法限制招标公告的发布地点和发布范围 财政部于2004年9月11日发布施行的 政府采购货物和服务招标投标管理办法 第十四条规定 采用公开招标方式采购的 招标采购单位应当在财政部门指定的政府采购信息媒体发布招标公告 第十五条规定 采用邀请招标方式采购的 招标采购单位应当在省级人民政府财政部门指定的采购信息媒体发布资格预审公告 15 2 招标文件对潜在投标人实行歧视待遇的法律风险 第十八条 招标人可以根据招标项目本身的要求 在招标公告或者投标邀请书中 要求潜在投标人提供有关资质证明文件和业绩情况 并对潜在投标人进行资格审查 国家对投标人的资格条件有规定的 依照其规定 招标人不得以不合理的条件限制或者排斥潜在投标人 不得对潜在投标人实行歧视待遇 16 Case 1 某国政府有一大型工程项目实行国际竞争性招标 在刊出邀请资格预审通告后 有20家承包公司按规定时间和要求递交资格预审申请书 招标机构采用 定项评分法 进行评分预审 结果12家承包公司的总分达到最低标准 招标机构认为获得投标资格的申请人太多 考虑到这些申请人今后准备投标的费用太高 遂决定再按得分高低 取总分前6名的申请人前来购买标书参加投标 并通知其它申请人未能通过资格预审 问招标机构的做法是否可行 17 3 招标人澄清 修改或者撤销招标文件的法律风险 18 招标投标法 规定 第二十九条投标人在招标文件要求提交投标文件的截止时间前 可以补充 修改或者撤回已提交的投标文件 并书面通知招标人 补充 修改的内容为投标文件的组成部分 第二十三条招标人对已发出的招标文件进行必要的澄清或者修改的 应当在招标文件要求提交投标文件截止时间至少十五日前 以书面形式通知所有招标文件收受人 该澄清或者修改的内容为招标文件的组成部分 根据以上规定 招标人可以在延长期间修改招标文件 只是距离投标截止时间至少十五日 同样 投标人在投标截止时间前随时修改投标文件 19 投标保证金不予退还的情况 1 投标人在规定的投标有效期内撤销或修改其投标文件 2 中标人在收到中标通知书后 无正当理由拒签合同协议书或未按招标文件规定提交履约担保 拒签合同 是指 明示不与招标人签订合同或没有明示但不按照招标文件 中标人的投标文件 中标通知书要求与招标人签订合同 3 投标人在投标活动中串通投标 弄虚作假的 20 4 招标公告明确表示将与报价最优者订立合同的法律风险一般地讲 招标公告的性质属于要约邀请 投标人的投标在法律上仅仅属于要约性质 然而 如果招标人在招标公告中明确表示 报价最优的投标人为中标者 或者明确表示将与报价最优的投标人订立合同的 在这种情况下 招标公告依法构成要约 而非要约邀请 所以招标人必须将合同授予报价最优者 否则将可能招致被投标人追究违约赔偿责任 21 六 投标阶段的工作程序 报送投标申请书参加资格预审购买 研究招标文件找出其中含糊不清和相互矛盾的地方 提出澄清要求认真研究报价的有关规定研究技术规范和图纸了解工程中有哪些特殊材料设备要求参加现场考察和标前会工程所在地的自然条件工程所在地的施工条件其它条件 22 投标的实施 参加资格预审 进入短名单 获得招标文件 决策 参加现场考察 资格预审文件 23 七 投标风险 一 原招标文件变更风险 24 Case 3某招标人向所有获得投标资格的投标人出售招标文件后 按照规定时间召开了标前会议 会上对投标人提出的所有问题进行了答复和澄清 并将这些答复和澄清整理为书面文件后发送给了全部投标人 后来在开标时 有一投标人发现原招标文件与招标人后来发送的答疑文件不一致 而他自己的标书和标价又是按照原招标文件编制的 于是 该投标人要求允许其修改标书和报价 但招标人表示予以拒绝 最后该投标人未能中标 25 按照招标投标惯例和法律规定 招标人作出的解释 答复和澄清 属于招标文件的组成部分 并应将所有问题的解释 答复和澄清整理成书面文件发送所有购买招标文件的投标人 如果招标人作出的解释 答复和澄清与原招标文件有冲突或者不一致的 应以新的解释 答复和澄清为准 26 二 多个投标人联合竞标的法律风险 招标投标法 第三十一条规定 两个以上的法人或者其他组织可以组成一个联合体 以一个投标人的身份共同投标 法律之所以允许投标人之间组成联合体共同投标 联合投标注意事项 27 联合体各方均应当具备承担招标项目的相应行为能力 国家有关规定或者招标文件对投标人资格条件有规定的 联合体各方均应当具备规定的相应资格条件 联合体各方应当签订共同投标协议 明确约定各方在共同投标中的权利 义务和责任 并将共同投标协议连同投标文件一并提交招标人 联合体中标的 联合体各方应共同与招标人签署合同 联合体在法律上不具有独立的法律人格 因此必须由联合体各方共同与招标人签署中标的合同 也不能单独由其中的一方与招标人签署合同 合同的履行亦当然应由联合体各方对招标人承担连带履行责任 28 三 串通招投标法律风险在货物采购的招标投标实践中 采购人往往会遇到同一个品牌的商品由多个代理商参与投标的情形 有的属于全国总代理 有的属于地区总代理 有的属于地区独家代理或者一般代理 鉴于他们代理的商铺是同一个生产商生产的商品 因此他们可能会在生产商的授意下联合起来抬高投标价格 从而获取非法高额利润 招标投标法 第三十二条规定 投标人不得相互串通投标报价 根据该法第五十三条的规定 投标人相互串通投标的或者与招标人串通投标的 以及投标人以向招标人或者评标委员会成员行贿的手段谋取中标的 中标无效 29 招标投标法 第五十三条明确规定 投标人相互串通投标或者与招标人串通投标的投标人以向招标人或者评标委员会成员行贿的手段谋取中标的 中标无效 处中标项目金额5 以上10 以下的罚款 对单位直接负责的主管人员以及其他直接责任人员处单位罚款数额5 以上10 以下的罚款 有违法所得的 并处没收违法所得 情节严重的 取消其1年至2年内参加依法必须进行招标的项目的投标资格 并予以公告 直至由工商行政惯例机关吊销营业执照 构成犯罪的 应依法追究刑事责任 给他人造成损失的 依法承担赔偿责任 30 国家计委等七部委的30令 工程建设项目施工招标投标办法 第四十六条有明确规定 下列行为均属投标人串通投标报价 一 投标人之间相互约定抬高或压低投标报价 二 投标人之间相互约定 在招标项目中分别以高 中 低价位投标报价 三 投标人之间先进行内部竞价 内定中标人 然后再参加投标 四 投标人之间其他串通投标的行为 31 30号令第四十七条规定 下列行为均属招标人与投标人串通投标 一 招标人在开标前开启投标文件 并将投标情况告知其他投标人 或者协助投标人撤换投标文件 更改报价 二 招标人向投标人泄露标底 三 招标人与投标人商定 投标时压低或抬高标价 中标后再给投标人或者招标人额外补偿 四 招标人预先内定中标人 五 其他串通行为 32 四 投标人中途退出竞标的法律风险在招标投标实践中 有些投标人在投送投标文件后 由于自身经营情况 财务状况 市场原材料及其他市场环境发生了变化 觉得没有必要继续参加投标竞争或者认为不应该再参加投标竞争 于是主动提出退出投标竞争 要求撤销投标 但是 如果投标人撤销投标是在投标截止时间之后 就会发生法律风险 33 五 投标人对招标人延长投标有效期的通知未作出答复或者不同意延长的法律风险虽然 招标投标法 对投标有效期没有作出规定 但按照国际惯例和招标投标的实践需要 招标人通常都在招标文件中规定投标的有效期限 为了弥补 招标投标法 的立法漏洞 国家计委 建设部等七部委局于2003年5月1日发布施行的30号令 工程建设项目施工招标投标办法 第二十九条规定 招标文件应当规定一个适当的投标有效期 以保证招标人有足够的时间完成评标和与中标人签订合同 投标有效期从投标人提交投标文件截止之日起计算 34 Case 2 某公司参加了国外一个项目的国际性投标 该公司按招标文件规定向招标人递交了投标文件和投标保证金 已通过资格预审取得投标资格 但在投标有效期内 该公司接到了招标机构的书面通知 声称由于某种原因需要延长投标有效期和投标保证金有效期 该公司未予答复 结果该公司提供的标书作为废标处理 招标人没收了该公司的投标保证金 问招标机构的做法是否合理 35 在招标实践中 有时在投标有效期结束前 招标人出现了某些特殊情况 需要适当延长投标有效期 此时招标人就会向所有投标人发出通知 要求延长投标有效期和投标保证金有效期 如果投标人接到通知后不予答复或者表示不同意延长 该投标人的投标将会被作为投标失效处理 或者被视为投标已经撤回 这就是不作答复或者拒绝同意的法律风险 36 本案 招标人将该公司的投投作为废标处理是不适当的 准确的应该是作为投标失效处理 并且招标人不得要求银行承担保函责任 因为 按照国际惯例和 工程建设项目施工招标投标办法 的规定 招标人在投标有效期内若出现特殊情况 可以要求投标人延长投标有效期 但不得要求投标人必须接受 但投标人对招标人的要求 按照惯例应当作出答复 若投标人未予答复 或者表示不同意延长 则视为投标人已经依法撤销了投标 37 六 投标人挂靠他人名义投标的法律风险所谓挂靠投标 就是借用他人的人头进行投标 为什么要进行挂靠 在准入制度下 有些投标人具有进入市场的资格 有的投标人则不具有进入的资格 因此 资格成了一种重要资源 招标投标法 第五十四条规定 投标人以他人名义投标的 中标无效 给招标人造成损失的 依法承担赔偿责任 38 七 投标文件是否对招标文件进行实质响应和偏离的法律风险国家发改委27号令 工程建设项目货物招标投标办法 第二十一条2款规定 招标人应当在招标文件中规定实质性要求和条件 说明不满足其中任何一项实质性要求和条件的投标将被拒绝 并用醒目方式标明 没有标明的要求和条件在评标时不得作为实质性要求和条件 对于非实质性要求和条件 应当允许偏差 39 关于偏差 究竟什么错误和缺陷属于 重大偏差 什么问题属于 细微偏差 评标