能否由他人代理无民事行为能力人提出离婚诉讼.doc

能否由他人代理无民事行为能力人提出离婚诉讼？案情介绍 王某与拜某于1997年10月登记结婚，婚后夫妻感情较好。2002年6月，王某到外地出差，途中因交通事故被撞伤，经治疗生活仍不能自理，神志不清。2004年元旦以后，王某的母亲发现儿媳拜某经常早出晚归，不照顾王某也不管家务，遂以拜某有外遇、夫妻感情破裂为由，代理王某向人民法院提起离婚诉讼，要求与拜某离婚。拜某同意离婚。不同观点 第一种意见认为，王某与拜某结婚时间不长，虽然婚后感情一直很好，但王某生活不能自理，神志不清，无法正常生活，从实际出发，离婚对双方都是一种解脱。人民法院判决离婚，不仅要从夫妻感情破裂方面来界定，还要从实际出发，因此，在拜某同意离婚的情况下，法院判决准许双方离婚并无不妥。第二种意见认为：本案的关键不是法院判决准许离婚与否，而是无行为能力人能否作为原告提出离婚诉讼。被告是否同意，与本案无关。因此，在王某的母亲不具有法定代理人资格的情况下代理王某提起离婚诉讼，应驳回起诉。评析 在对本案进行评析的时候，必须对以下三个问题作出分析： 首先，王某是否是无民事行为能力人？所谓无民事行为能力，是指自然人无独立从事民事活动的资格，也就是说，不具有以自己的行为取得民事权利和承担民事义务的资格。在我国，无民事行为能力人包括不满10周岁的未成年人和完全不能辨认自己行为的精神病人。但是对精神病人作为无民事行为能力人的认定，必须经过利害关系人申请，由人民法院通过特别程序进行。从案情介绍中我们可以看到，王某是于2002年6月到外地出差过程中因交通事故被撞伤，经治疗生活仍不能自理，神志不清。然而我们必须注意的是，民法通则第19条规定：“精神病人的利害关系人，可以向人民法院申请宣告精神病人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人。”也就是说，成年精神病人并不是当然成为无民事行为能力人，必须通过无民事行为能力宣告这一程序。人民法院在认定某一自然人为无民事行为能力人或限制民事行为能力人时，必须查实该公民确系精神病人，才能依法作出宣告。而从案情介绍中我们似乎得不到这一信息。 其次，退一步说，即使王某被宣告为无民事行为能力人，谁应该作为王某的监护人？按照民法通则第17条的规定，无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人，由下列人员担任监护人：(1)配偶；(2)父母；(3)成年子女；(4)其他近亲属；(5)关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意的。没有上述法定监护人的，由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。上述适合担任监护人的人选是存在一定的顺序排位的，也就是说，必须优先考虑配偶，再考虑父母作为精神病人的监护人。从本案来看，也就是必须优先考虑王某的配偶拜某作为其监护人，只有在拜某不履行监护职责或侵害被监护人的合法权益的情况下，人民法院才可以根据有关人员或者有关单位的申请，撤销监护人的资格，另行指定他人担任监护人。因此，从本案的情况介绍来看，王某的母亲还没有资格担任王某的监护人。 最后，即使王某的母亲担任了王某的监护人，其是否有权代为提起离婚诉讼？按照法律的规定，监护人的职责主要有代理被监护人实施民事法律行为，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益。成年的精神病人有可能具有一定的财产，监护人不仅可以管理精神病人的财产，为了更好地照顾被监护人的生活，也可以利用被监护人的财产(如使用被监护人的住房等)，但不得损害被监护人的财产利益和其他利益。而且按照法律的规定，王某的母亲担任了无民事行为能力人王某的监护人之后，也就是成为了王某要参与的民事活动和诉讼活动的法定代理人。法定代理是依据法律规定而产生代理权的代理。法定代理权的发生不需要依赖于任何授权行为，而直接来源于法律的规定。取得法定代理的资格不需要当事人作出意思表示，一般也不需要取得被代理人的同意。和其他代理形式一样，法定代理权也是应该受到一定限制的，其中一个最重要的限制就是，涉及身份关系变更的事宜，需要本人亲自作出意思表示的法律行为不能由代理人为之，包括法定代理人。最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见(试行)第78条规定，“凡是依法或者依双方的约定必须由本人亲自实施的民事行为，本人未亲自实施的，应当认定行为无效。”本案涉及了王某和拜某解除婚姻关系