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浅析建筑工程结算中的法律风险防范 魏金锋近年来，随着国家房地产市场调控政策逐步加深，房屋成交大量萎缩，房地产开发公司（以下概称为发包人）资金链日益紧张，承包人的工程款拖欠的压力和风险也与日俱增。建筑工程款拖欠问题，严重影响了施工企业（以下概称为承包人）的资金周转，也给施工企业造成巨大的经济损失。在实践中，由于建筑工程的规模大、工期长、受自然和社会环境因素影响大等特点，决定了建筑行业的高风险。这些风险体现在建筑合同订立时的风险，如招标过程中的风险、黑白合同、指定分包、指定供货商等风险；也体现在合同履行中的风险，如安全施工风险、索赔风险、质量风险、竣工结算风险等。相对于工程合同纠纷中的工程质量、施工安全等问题而言，实践中最常见又最难解决的是工程合同纠纷中的结算问题。在建筑工程欠款纠纷中，难以确定最终造价是拖欠工程款的最主要原因。在催要工程欠款中，建筑工程竣工结算难，确定工程最终造价更难，“付款没有依据”已成为发包方拖欠工程款的众口一词的理由。所谓没有依据，是指工程造价未能审定。一项工程从竣工交付使用起，一年、两年甚至更长时间未能审结工程款的比比皆是，一个主要原因就在于不能及时确定工程最终造价。司法实践中，许多工程合同纠纷因结算问题，致使诉讼旷日持久、久拖不决，施工企业也因此损失巨大。建筑工程竣工结算是一项政策性、专业性强，且又复杂、细致的建筑技术经济工作，它涉及到发包方和承包方的经济利益。在工程竣工结算中，竣工结算环节，即计算方法、程序、期限、效力等方面尤为重要。现结合多年服务房地产项目开发和建筑工程合同的实践经验，就建筑工程中经常出现的竣工和工程变更结算的风险及相应的防范措施进行如下探讨。一、建筑工程竣工结算的风险防范在建筑工程竣工验收合格后，双方应按照合同约定对工程进行竣工结算。而结算的顺序是先由承包方提交竣工结算报告，再由发包人审核。但在实践中，往往出现有些发包人在收到工程竣工结算文件后，为达到拖欠工程款的目的，迟迟不予答复或者根本不予答复。对于发包人这种恶意欠款的行为，如何应对，如何维护承包人的合法权益，是作为承包人的建筑企业和企业管理层切实关心、期待解决的问题，也是我们专业律师研究的方向。对此，最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（以下简称司法解释）第20条作了很好的规定，我们叫做逾期不结算后果。这条规定：当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。这条规定前面的前提有三个要件缺一不可：1.要有证据证明发包人收到了结算文件；2.工程施工合同中要有一个约定的期限；3.合同中要有“在约定的期限不提异议认可结算”的条款约定。这就需要承包人在签订合同时，有防范风险的意识和做好防范风险的准备。同时，建设部第107号文建设工程施工发包与承包计价管理办法第16条也对此作了明确的规定，这条规定了发包人应当在收到竣工结算文件后的约定期限内予以答复，逾期未答复的视为认可结算文件，合同中对上述事项的期限没有明确约定的，可认为其约定期限均为28日。建筑工程施工合同（示范文本）通用条款第33.2规定，发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行核实，给予确认或者提出修改意见；第33.3条规定，发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。这个合同范本实际约定了发包人对承包人结算报告提出异议的时间为28天（但这只是个指导性的范本，发承包双方可根据实际情况作出不同的约定），逾期不答复的视为认可。建设部和财政部联合发布的369号文建设工程价款结算暂行办法第16条规定，发包人收到竣工结算报告及完整的结算资料后，在本办法规定或合同约定期限内，对结算报告及资料没有提出意见，则视同认可。以上司法解释和法规对承包人的竣工结算报告都作出了保护性的规定，但在实际操作过程中仍需要承包人做好风险防范措施，具体如下：1.加强合同管理。在结算方面的法律法规不尽完善的情况下，充分利用合同，将合同双方所涉及的重要经济利益在合同中加以约定，使之成为具有约束力的法律文书就显得尤为重要。律师，特别是作为建筑企业的法律顾问的律师，在为企业提供法律服务制定合同文本时，对工程竣工结算、工程款支付等重要条款，尽可能制定完备，用语明确具体，文字严密准确，尤其是竣工结算审结的期限和后果。 2.及时做好工程竣工验收工作。当承包方完成合同约定的工程后，应在约定期限内向发包人提交完整的竣工资料与竣工验收报告，最大限度地保护自己的利益。3.及时做好工程竣工结算文件的送审和签收工作：1）承包方应在约定的期限内及时提交竣工结算报告及结算文件；2）送审的竣工结算报告及结算文件须完整、齐全，并应严格按照有关约定提交；3）送审结算报告时制作载明日期和总造价金额的工程结算报告签收单，由接收结算报告的发包人的签收，而且是发包人中有签收资格的人签收，如合同中约定的工程师、驻工地代表、项目经理签收，加盖发包人的单位公章。在发包人拒绝签收的情况下，应采用公证邮寄送达或律师见证的方式送达。4.当发包人审核结算文件逾期未答复的，承包人应及时发函要求以送审价作为结算造价。一旦发包人超过约定审价期限，又提出要求承包人提交补充资料或进行工作量核对要求时，承包人可不同意，要求按照送审价为准进行结算。以上以承包人送审结算价为准的适用，有严格的条件限制，在每个步骤都不能失误。只有承包人完全依约履行了自己的义务，才能在最后的工程结算阶段牵制发包人，避免其以拖延审价来达到拖欠工程款的目的。二、工程变更对结算的法律风险防范在工程施工过程中，经常会因为工程设计的变更、发包人要求承包人完成工程施工合同以外的零星工程等增减工程量，从而导致工程价款的调整。对此，建设部和财政部联合发布的369号文第910条，第14条对依合同发生或因设计变更导致工程价款作出了明确规定，对于依合同发生的或因设计变更发生的工程价款的变更，承包人应当在调整情况发生14天内，将调整原因、金额以书面形式通知发包人，发包人收到承包人通知后14天内不予确认也不提出修改意见，视为已经同意该项调整。该条对超出14天向发包方提出通知的情况没有规定，根据民法自治的原则，承发包双方可以在施工合同中约定，但现行的建筑工程施工合同（示范文本）第 31.2 条对保护承包人的角度却存在明显的缺陷，该条规定：“承包人在双方确定变更后 14 天内不向工程师提出变更工程价款的报告时，视为该项变更不涉及合同价款的变更。”实践中，承包方通常不能严格地按照该条款约定的期限履行，最后发生结算争议时，可能对承包方的结算要求产生不利影响。为避免由此导致的结算风险，承包方除严格依照上述条款规定的期限外，还应注意以下事项：1.完善签证工作，及时固定工作成果每一项工作完成之后，都要及时对工作成果予以固定，固定的方式是让发包人或其代表以书面形式予以确认，这就是通常所说的工程签证。进行工程签证应当注意：1)签证内容要具体明确，如明确签证事项、完成工程量、完成时间、部位、依据的图纸、洽商工程的增减量、所需建材数量及劳务费用等，内容明确具体的签证将会增强对承包方权利的保护；2)签证要符合法定程序和约定程序，只有依照法定程序和约定程序，签证工作才能顺利进行；3) 认真审查签证人资格，由有签收权的人签字。在签证时不仅要审查签证人的资格，还要审查其授权范围和授权期限，从而使签证规范、有效。2.保存好书面资料承包人不仅要保存好所有的签证，还要保存好施工技术资料、工程验收资料、往来函件、会议纪要、月形象进度、施工组织设计等。纠纷发生时，它们是合同履行的最有力的证明和结算的依据。司法实践中因关键资料的丢失而导致败诉的例子屡见不鲜，所以承包人为避免遭此损失，应妥善保存好相关书面资料，以备所需。3.合同发生变更应及时备案司法解释第21条明确规定了，当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算价款的依据。此规定明确了黑白合同中的“黑合同”将不再受法律保护，也就是说合同发生变更未经备案的，不受法律保护。但施工合同在日常的履行过程中，变更合同的情形时有发生。为了保护自己的合法