私募股权基金法律操作实务-关景欣课件

资本之旅之私募股权基金法律操作实务中国最顶级的50个私募案例全分析（精装版）,主讲人：关景欣全国律协经济专业委员会秘书长大成律师事务所高级合伙人,2,关景欣 律师,全国律协经济专业委员会秘书长中国资本市场研究院副院长滨海国际股权融资学院副院长清华大学EMBA兼职教授北京大学EMBA兼职教授2008中国最佳私募股权投资法律顾问2007私募上市“最佳法律顾问机构”CCTV”赢在中国”总决赛总见证律师大成律师事务所（北京总部）高级合伙人主要著作：1、法律出版社：中国私募股权基金操作实务、中国信托法律实务、公司并购重组操作实务、中国中小企业板上市融资操作实务、中国企业海外上市操作实务。2、中国法制出版社：企业并购法律风险控制、中国律师并购重组业务指引。3、中信出版社：中国50起顶尖私募案例、中国50起顶尖并购案例、中国50起顶尖IPO案例、中国50起顶尖中小企业板案例、中国50起顶尖海外上市案例。,3,关景欣律师,最新著作：法律出版社出版,开 题,揭开私募神秘的面纱 KKR Blackstone 凯雷 华平,5,1976年，华尔街著名投资银行贝尔斯登的三名投资银行家合伙成立了一家投资公KKR(KohlbergKravisRoberts&Co.) ，专门从事并购业务。KKR长期以来以激进的股权投资而闻名，KKR因其在1988年以310亿美元收购RJR Nabisco公司而一举成名。KKR核心创始人克拉维斯（左）PK黑石CEO斯瓦茨曼,6,KKR的亚洲高级顾问,联想集团前董事长兼总裁柳传志中国网通前首席执行官田溯宁,7,公司产品,骆驼牌香烟 奥利奥饼干,8,杜克大学,杜克大学,9,门口的野蛮人,（美）伯勒，（美）希利亚尔 著，张吴，何淑燕 译机械工业出版社,10,黑石(Blackstone) 集团,大中华区：梁锦松创始人：彼得森CEO：斯瓦茨曼,11,黑石集团在纽交所挂牌交易,黑石(Blackstone) 集团,12,黑石(Blackstone) 集团,公司建立：1985年由 Peterson和 Schwarzman共同创建 业务范围：私募股权基金、房地产投资基金、对冲组合基金、夹层基金、高级债券基金、自营对冲基金和封闭式基金。办公地点：纽约、亚特兰大、芝加哥、达拉斯、旧金山、波士顿、洛杉矶、巴黎、伦敦、孟买和香港。 人力资源： 57位董事总经理，以及约340位具有不同专业背景的其他投资和顾问人士，他们从事过投资银行、杠杆融资、私人股权和房地产等业务。资产规模：截至 2007年5月1 日，黑石集团管理的资产达884亿美元左右业务由四部分组成企业私人股权、房地产、可交易另类资产管理和金融咨询。,13,14,总统俱乐部凯雷,CARLYLE 凯雷创始人：大卫 鲁宾斯坦董事总经理：祖文萃何欣,15,凯雷案例,16,WARBURG PINCUS,华平投资,17,美国华平投资集团,联席总裁纪杰华平成立于1971年，目前管理的资金约350亿美元，11项私人资本基金投资总值逾千亿美元。华平2008年4月底已募集完成的“华平十号基金”，募资额达150亿美元，其中有20亿美元将投入中国市场。十号基金投资的重点在中国和印度，其中投资中国的规模将不少于20亿美元，而此前推出前12只基金总计投资中国的资金仅15亿美元。,18,杠杆收购基金(LeveragedBuyoutFunds)已占据了美国私人股权投资基金(PrivateEquityFund)的主流,其掌握的资金规模是另一类私人股权投资基金风险投资基金(VentureCaptitalFund)的四、五倍以上。,杠杆收购基金,19,美国私募融资金额06年首超IPO,IPO的融资总额为1540亿美元， 私募的融资额高达1620亿美元。2005年，通过美国三大证交所公开上市的融资总额为1470亿美元，私募等交易的融资总额为1010亿美元。 针对私募交易活跃的情况，美国第二大股票交易所纳斯达克计划推出一个服务于此类交易的自动化市场。,20,PE在中国,私募股权基金在中国南海成长东方富海东方摩尔鼎辉弘毅,21,第一家：深圳南海成长,2007年6月1日合伙企业法实施， 2007年6月28日成立全国第一只有限合伙制创业投资基金深圳市同创伟业创业投资有限公司及其负责人为执行合伙人(承担无限连带责任)，同创伟业和高交所为联席投资顾问，聘请工商银行作为资金托管银行。“南海成长”首期出资额为1.62亿元，全部来自于民间资本。期限为5年，最低投资额为200万元，投资范围为拟上市企业股权，其中投资于路线图内企业的资金不低于50%。“南海成长”一经推出，就受到了业界的追捧，短短两天时间，就募集了2.46亿元，大大超过了规定的首期出资额。向所有合伙人分配了相当于投资本金15%的现金。这是自合伙企业法颁布实施以来，全国首家有限合伙制创投首次实行现金分红。,22,南海成长II期,基金名称： 深圳市南海成长精选创业投资有限合伙企业注册地： 深圳基金形式： 封闭式，有限合伙制，承诺投资制(433)基金规模： 二期1.17亿人民币最低投资额: 500万元人民币基金期限: 5年分配： 在项目套现或分红超过1000万元后开始分配认购费率： 1%管理费率： 每年2.50%（含投资顾问费用、银行保管费）业绩报酬： 提取项目实现的投资净收益的20%管理机构： 深圳市同创伟业创业投资有限公司执行合伙人： 郑伟鹤,23,东方富海,2007年11月，中国最大的本土合伙制创业投资企业董事长：陈玮，深圳创新投资集团前总裁 “5+2”的周期，即封闭运作5年，期满后最多可追加2年。基金管理人享有投资收益的20%作为激励。 境内9亿境外5000万美元投资：信息技术、医药、新能源与环保、消费品市场,24,东方摩尔,30亿投行业务：能源、通信、金融、地产、农业、传媒等领域优秀企业的股权投资、IPO战略配售、公众公司的定向增发项目。,25,全国社保基金投资1：鼎 辉,董事长：吴尚志投资总裁：王功权,26,全国社保基金投资2：弘毅投资,赵令欢：,27,弘毅投资 ,中联重科 (000157行情)和弘毅投资等共同投资方及相关中介机构人员组成的收购工作团拟赴意大利与公司就本次重大资产重组交易进行后期的谈判和协商。由于该事项存在重大不确定性，公司股票将继续停牌。停牌期间，公司每5个交易日将及时履行披露义务并按要求于每周一公布事件进展情况公告。待相关事项明确后，公司将及时公告并复牌。敬请投资者谅解。特此公告。长沙中联重工科技发展股份有限公司董 事 会二八年六月十日,28,实战案例一聚力pplive私募,29,30,目标方：聚力传媒,由专业从事网络数据传输、网络安全、媒体处理等技术开发团队组成的专注于流媒体传输技术研发的高新技术企业,是互联网P2P流媒体领域的领军企业，致力于新一代流媒体传输技术和互动网络电视技术的开发、推广和应用,先后与SMGBB、中青互动、新华网、263.com等国内外知名企业结为长期战略伙伴,其旗下的网络视频直播平台WWW.PPLIVE.COM，是目前国内知名度最高、用户数最多的网络视频播放平台。,31,案情简介,32,案例评述,2005 年中国IT领域可谓风起云涌。业内的许多中小企业纷纷得到了国际私募基金的青睐 ；所有这些私募投资案例都有一个共同特点：用户群极大，盈利尚小，商业模式尚不清晰。在成立后的一年当中，PPlive成功地与多家内容提供商展开了合作，为合作伙伴、用户创造了价值 ；软银中国和蓝驰创投第二次向聚力传媒投资，正是基于PPlive网络流媒体市场的良好发展前景及其领先的市场份额。在过去的一年里，国内外知名的风险投资机构两次向聚力传媒投资。风险投资的加入，不仅给聚力传媒带来了充沛的发展资金，同时也带来了很多国内外的媒体合作资源 ；目前PPLive不仅与国内SMG、ESPN、光线传媒等内容提供机构展开合作，还与法国电视一台、ZIM等海外的一些知名内容提供商结成了战略合作伙伴关系，共同拓展海外市场。,33,私募实战案例二好孩子,34,35,36,1994年,1996年,1998年,香港中国置业以450万美元现金投资 ，获得好孩子集团33的股权,第一上海对好孩子集团融资690万美元，获得好孩子集团33.01的股权,第一上海又用1000万美元收购了中国置业在好孩子集团的33股权，实现了在好孩子集团的控股，同时好孩子集团又以其中450万元为基础，引进了1100万美元的外资，建立起好孩子护理用品业务；,2000年,2006年,日本软库和美国AIG所属的中国零售基金分别注入900万美元，分别获得13.2的好孩子集团股权,欧洲PAG（PacificAllianceGroup）以1.225亿美元总价，收购好孩子集团100股权，重新分配后管理层持有的股权由29.43增加到32.6。,好孩子的海外融资之路,37,杠杆收购融资是私募投资中常见的一种形式，是指某一企业拟收购其他企业，进行结构调整及资产重组时，以被收购企业的资产和将来的收益能力作为抵押，筹集部分资金用于收购行为的一种财务管理活动。本次收购是一起典型的杠杆收购：PAG以好孩子集团的资产作为抵押，向外资银行筹借收购所需部分资金，实现“蛇吞象”的一幕。 其具体运作过程分为收购对象选择、收购谈判、资金运作、收购后整合四个阶段。,案例评述,38,京津沪三地比较,中国私募股权基金基地,39,内资股权投资机构 (基金)进驻条件及评审流程,一、进驻条件:1、股权投资管理公司(机构)注册(协议)资金额度须在人民币1000万元以上，首期到位资金须在500万元以上;2、基金主体募集资金额度须在人民币1亿元以上，首期到位资金须在5000万元以上;3、须根据天津基金中心进驻评审须知提供真实资料;4、须在天津本地银行进行托管，且须为基金中心推荐的12家银行之一。注:以上条件股权基金服务中心将根据投资机构(基金)实际情况酌情考虑，调整进驻条件。,40,二、进驻评审流程:,1、投资机构(基金)向股权基金服务中心咨询进驻相关业务;2、基金服务中心向投资机构(基金)发放进驻评审须知;3、投资机构(基金)根据进驻评审须知准备并提交相关资料;4、投资机构(基金)与股权基金服务中心负责人员进行面谈和交流，双方进一步加深了解;5、股权基金服务中心审议:对于未通过评审的投资机构(基金)答复其原因;对于通过评审的投资机构(基金)，由工作人员按照注册流程代理相关注册登记程序。,41,进驻评审须细,提交以下相关资料:1、 贵机构发起人或机构的网址、组织架构图;2、 贵机构拟申请企业名称、企业归类;3、 管理机构注册/协议资金额度(人民币1000万以上，)募集资金额度 (人民币1亿以上，首期到期不低于5000万)；4、 GP背景、合作伙伴及核心团队简介、项目投资流程；5、 境内、外投资项目数据列表、业内推荐人及联系方式;6、 投资意向、业务板块描述、VC，PE类别归类;7、 托管银行意向(须为天津本地银行)。,42,关于在津设立股权投资机构 (基金)的优惠政策办法,享受如下财税优惠政策:(一) 在本市规划的金融区或金融后台营运基地内，新构建的自用办公房，按每平方米1000元的标准给予一次性补助;租赁的自用办公房，三年内每年接房屋租金的30%给予补贴。若实际租赁价格高于房屋租金市场指导价的，则按市场指导价计算房屋补贴。(二) 自开业年度起，由同级财政部门前二年全额返还营业税，后三年减半返还营业税;自获利年度起，由同级财政部门前二年全额返还企业所得税地方分享部分，后三年减半返还企业所得税地方分享部分。对新构建的自用办公房产，免征契税，并免征房产税三年。,43,(三) 连续聘用2年以上的高级管理人员,如在本市行政辖区内第一次购买商品房、汽车或参加专业培训的，由同级财政部门按其缴纳的个人工薪收入所得税地方分享部分予以奖励，累计最高奖励限额为购买商品房、汽车或参加专业培训实际支付金额，奖励期限不超过5年。如不在本市行政辖区内购买商品房、汽车或参加专业培训的，由同级财政部门按其缴纳的个人工薪收入所得税地方分享部分的50%给予奖励，奖励期限不超过三年。,44,关于合伙企业合伙人分别缴纳所得税有关问题的补充通知（津地税所【2008】1号),对有限合伙企业中不参与执行业务的自然人有限合伙人，其从有限合伙企业中取得的股权投资收益，按“利息、股息、红利所得”项目，适用20%的比例税率，在有限合伙企业注册地地税局缴纳个人所得税。以上财税优惠政策天津市财政局己正式发文或经主管市领导批准，股权投资基金公司(或有限合伙)或管理公司(或有限合伙)可以按此政策向同级财政和税务部门申请执行。并且天津市政府为了鼓励股权投资基金落户天津滨海新区，正在研究制定更加优惠的财税政策。,45,合伙企业法的七大亮点1,第一，增加了有限合伙制度和特殊普通合伙制度第二，对合伙协议作出了新的规定 第三，明确法人可以参与合伙有限责任公司、股份有限公司等企业法人均可以通过合伙的方式进行转投资。 新合伙企业法在第二条中规定：“自然人、法人和其他组织可以成为合伙人。”不过值得注意的是，包括上市公司、国有独资公司、国有企业以及公益性的事业单位、社会团体等均不得成为普通合伙人，但仍可成为有限合伙人。,46,合伙企业法的七大亮点2,第四，合伙制律师事务所承担责任形式可适用本法律师事务所属于专业服务机构，但不是企业，由司法部审批管理，不进行工商登记。因此，实行合伙制的律师事务所不适用合伙企业法，但在承担责任的形式上可以采用合伙企业法规定的特殊普通合伙形式。第五，合伙企业也可破产 第九十二条,47,合伙企业法的七大亮点3,第六，合伙企业生产经营所得要缴所得税按照现行税收规定，合伙企业不缴纳企业所得税。为了防止合伙人故意不分配企业利润而逃避纳税义务，新法规定：“合伙企业的生产经营所得和其他所得，按照国家有关税收规定，由合伙人分别缴纳所得税。”第七，防止非法集资活动规定有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。,48,私募股权基金,PE实务操作,49,普通合伙人与有限合伙人,GP(GeneralPartner)即普通合伙人LP(LimitedParnter)即有限合伙人GP是资金的管理者,而LP是投资人。前者为风险投资家,而后者可以是有钱的个人或机构。风险投资有限合伙制的约定俗成一般为:LP,即投资人,要投入所融资金的99%,而GP,即资金管理者,要投入1%。在利润分成方面,LP获得利润的80%,而GP,虽然所投资金仅占1%,却获得利润的20%。,50,法律文件,一、基金合伙人协议二、投资意向书三、投资协议书条款清单（Term Sheet of Equity Investment）样本四、商业计划书格式五、保密协议六、定向发行法律意见书七、增资扩股协议（参考格式）八、股权转让决议九、股权转让协议十、律师尽职调查报告十一、股票发行、上市法律意见书的内容与格式十二、企业并购合同,51,实战案例三百度,52,53,54,2004年6月15日，全球最大的中文搜索引擎百度宣布，全球著名搜索引擎Google及DFJ等八家风险投资机构对百度进行的策略融资已经完成。据业内人士估计，此次百度融资规模可达上亿美元，其中，仅Google百度投资499万美元，从而获得了后者2.6%的股份。,此次私募是百度的第三次对外融资，此前曾分别于1999年、2000年进行了两次私募，融资金额为120万美元、1000万美元,这是百度在为冲刺纳斯达克进行最后的火力准备，目的在于改善股本结构。,这次融资不是Google选择百度，而是百度选择Google。百度之所选择Google，是因为百度与Google的业务模式十分接近，在多个领域可以借鉴。也有业内人士分析认为，百度与Google两强携手旨在统一中文搜索市场。,案例简述,55,案例评述,实际上，今日顺风顺水风光无两的百度，在成立后的头几年并不顺遂。1999年和2000年，百度经两轮私募，分别融资120万美元及1000万美元，但由于一直靠给三大门户提供搜索后台服务获取收入，始终不能盈利。数据显示，由于费用低而回报高，百度竞价排名业务迄今已占到收入的80%，吸引了为数超过5万之众的企业，成为国内最大的网络营销平台。2004年6月百度的第三轮私募中，包括Google在内的八家公司对百度进行了战略投资，坊间一度盛传Google试图“收购百度，异道进军中国”。Google此番联手百度是为了抗衡雅虎；对于百度来说，Google具体投入了多少钱并不重要，有了Google资本的注入，其在资本市场上的放大效应可以迅速让美国股民关注百度。事实最终证明，Google确有借此次融资实现收购或控股百度的意向。,56,实战案例四盛大娱乐,57,软银亚洲信息基础投资基金，是亚洲最大的信息风险投资基金，由软银和思科公司共同投资10.5亿美元于2001年设立，其中95%以上的资金来自Cisco。自成立以来，基金已累计投资3亿美元，投资领域包括宽带、无线、媒体和信息技术等，投资地域包括大中华地区、韩国、日本、东南亚、澳大利亚、新西兰、印度和美国。,投资方,58,59,60,案例评述,2003年投资中国互动游戏产业巨头盛大网络4000万美元是软银亚洲信息基础投资基金最大的手笔。在众多实力雄厚的门户网站争相加入网络游戏竞争的情况下，如果没有这次融资，盛大很可能成为一个过早衰退的行业先烈。而软银的适时出现及资金注入，无疑使时刻处于舆论争议核心的盛大保住了自己在中国网络游戏业界排名第一的位置。总的来说，软银亚洲对于盛大的投资，可以说代表了当时投资网络的一种大的趋势。 因此，对行业的看好和对盛大领先优势的认同几乎就成为了软银亚洲投资的全部原因。盛大自身稳定可靠的赢利模式和优秀的运营团队是获得投资的关键所在。,61,中国证监会文件,1、关于外国投资者并购境内企业的规定2、首次公开发行股票并上市管理办法3、关于企业申请境外上市有关问题的通知4、中国证券监督管理委员会（办公室）关于境内企业间接到境外发行股票并上市有关问题的复函,62,财政部、税务总局文件,1、国家税务总局关于外国投资者并购境内企业股权有关税收问题的通知,63,商务部文件,1、关于外商投资举办投资性公司的补充规定2、关于外商投资举办投资性公司的规定3、外商投资创业投资企业管理规定,64,什么是私募股权基金？（Private Equity Fund，PEF）,概念：是指通过私募形式，获得较大规模投资资金，形成基金资产，交由基金托管人托管和基金管理人管理，基金管理人以“专家理财”方式。对非上市企业进行的权益性投资。投资者按照其出资份额分享投资收益，承担投资风险。,65,特点,向少数机构投资者或个人募集资金多采取权益型投资方式 一般投资于私有公司即非上市企业 偏向于成形企业 投资期限较长 流动性差 资金来源广泛 投资退出渠道多样化,66,私募股权基金和私募证券基金不同,私募证券基金 ： 1.投资证券及其他金融衍生工具为主 2.典型代表:量子基金、老虎基金、美洲豹基金等对冲基金私募股权基金 : 1.主要投资于一级市场 2.典型代表:凯雷、KKR、黑石、华平,67,类型,创业投资基金（风险投资基金） 并购投资基金 过桥基金,68,为什么要私募？,PE？,69,优势,“双”治理环节 分工和细化 价值创造 降低流动性过剩 投资回报较高 道德风险低,70,私募股权基金的来源,私募股权基金的投资期限非常长，因此其资金来源主要是长期投资者。 私募股权基金的筹集方式通常采用资金承诺方式。 各国私募股权基金来源各有不同。在欧洲国家，私募股权基金主要来自保险公司、银行和养老基金，其中银行又是主要来源。在日本，私募股权基金主要来自大公司和金融机构，美国私募股权基金则主要来自养老金。,71,各国私募股权基金的主要来源,（1）个人资本 主要来自创业者朋友间的援助和被称为“天使投资者”（Angel Capitalist）的个体创业投资家的投资。 （2）机构投资者资金 在西方国家，投资公司、保险公司、各种福利基金、养老基金及金融财团等，一般称为机构投资者。,72,各国私募股权基金的主要来源,（3）银行资金 银行一般愿意投资于有潜力的风险企业。（4）保险公司 为追求投资回报，保险公司也愿意为创业投资机构提供资金。,73,各国私募股权基金的主要来源,（5）政府资金 有些国家的政府在预算中安排一定的资金，扶植中小企业，促进投资。 （6）大公司资本 不少大公司出于战略考虑，以合资和联营等方式投资于与自身战略利益相关的风险企业，或者设立子公司性质的投资公司。,（一）战略投资者弊端,1.战略投资者对公司的控制和在董事会比例上的要求会更多，会较多的介入管理，这可能增加合作双方在管理和企业文化上磨合的难度。2.战略投资者可能成为潜在竞争者。,（二）金融投资者,金融投资者，指私募股权投资基金。 多数金融投资者仅仅出资，除了在董事会层面上参与企业的重大战略决策外，一般不参与企业的日常管理和经营，也不太可能成为潜在的竞争者。,私募股权基金的组织,国内私募股权基金在运作模式上主要有公司型基金、承诺型基金和信托型基金几种，近期也出现了合伙制基金的模式创新。1.公司型基金 基金设立方式是注册成立股份制或有限责任制创业投资公司，公司不设经营团队，而整体委托给管理公司专业运营。,2.承诺型基金,国外私募股权基金中，承诺型基金最为常见。基金设立时，通常由基金投资人向管理人承诺出资金额，然后先期到账10%的资金，剩余资金根据项目进度逐步到位。,3.信托型基金,由创投管理机构与信托公司合作设立，通过发起设立信托受益份额募集资金，然后进行投资运作的集合投资工具，通称为“股权信托投资计划”。,4.合伙制基金,国外主流模式它以特殊的规则使得投资人和管理人价值共同化，因此具有较强生命力。,私募股权基金的盈利模式,对私募股权基金说，有两个方面盈利。一个是“基金”本身盈利，另一个是“基金管理人” 盈利。 （一）“基金”本身的盈利模式。 1.资本利得，就是资本本身获得收益，减去支出后，所得的剩余。一般地说，这种剩余被称为“利润”，它是资本的利得增值。 2.资本评价，就是资本市场（例如股票市场）对资本价值的评价。如果资本市场对资本的评价价值高于资本的实有价值，高出的部分，就是资本的评价增值。,（二）“基金管理人” 的盈利模式,基金管理公司受托管理基金，主收入有“管理费”和“收益奖励”。 1.管理费：基金管理公司每年按照基金资产净值，提取一定比例的管理费，作为管理公司日常运营费用和人员支出费用。 2.收益奖励：当基金的净资产收益率和现金分红回报率超过一个约定指标时，基金要把现金分红总量计提一定比例，奖励给基金管理人。,私募股权基金盈利模式的价值形成,六个阶段：1、价值发现 发现具有良好投资价值的项目，并与项目人达成投资合作共识。 2、价值设计 对发现的项目进行科学的价值设计（包括尽职调查）。,3、价值持有 基金完成对项目公司的投资，成为项目公司的股东。 4、价值提高 把投资的企业做好，例如战略、市场、供应、技术、管理、财务，使企业得到优化，企业的内在价值（资本利得能力）得到有效提高。,5、价值放大 基金对所投资的项目，培育23年后，其价值（资本利得能力）获得提高，通过资本市场公开发行股票，或者溢价出售给产业集团、上市公司，实现价值的放大。 6、价值兑现 所投资项目在市场上市后，基金管理人选合适时机和合理价格，在资本市场抛售项目企业的股票，实现价值对基金公司的最终兑现。,85,运作流程图,86,案例五：云南红酒私募,87,投资方：美国德克萨斯太平洋集团,由David Bonderman、Janmes Coulter和William S.Price III于1992年创立，全球知名的私人股权投资机构，管理着近400 亿美元的资金，是与摩根、高盛并列的顶级投资机构；在旧金山、香港、莫斯科、上海、伦敦、孟买、新加坡、纽约、东京等地设有办事处，该集团所投资的产业包括媒体、电信、科技、以及医疗护理等等；其业务主要是为公司转型、管理层收购和资本重组提供资金。目前管理着近400亿美元资金，其几笔涉及内地的交易曾备受关注：一是由其控股的美国新桥投资曾收购深圳发展银行（000001）大量股份，成为该行第二大股东；二是作为财务顾问，帮助联想成功收购IBM的全球PC业务。其投资特点是针对中小企业，单项投资一般在7500万美元以下，对投资企业一般不谋求控股。,88,目标公司,云南红葡萄产业集团，成立于1997年，是香港通恒投资集团旗下的全资子公司，由具有国际财团背景的投资集团通恒国际投资有限公司及云南农垦国营东风农场共同在云南投资的集种植、酿造和销售为一体的国际专业化葡萄酒酿造产业集团，云南省外资实投资金最大的农业产业化项目。云南红酒集团是中国五大葡萄酒企业之一，也是中国南方最大的葡萄酒品牌。云南红作为区域品牌，占据了我国西南红酒市场的很大份额。,89,2008年1月18日，全球三大顶级投资机构之一德克萨斯太平洋集团（TPG）投资云南红酒业集团1500万美金，用于其高端市场的拓展。同时也提出了自己的要求：三年内，云南红要在国际化人才引进、技术力量更新、财务和管理上向国际化迈进，达到上市公司的标准。,TPG在进入云南红后，将首先协助云南红建立一个全国销售网络，做大云南红的规模，然后再实现云南红股权多元化，最终实现上市。,90,案例评述, 近几年国内A股市场的崛起，正为私募股权投资基金出售其资产提供了新的平台。这也成为诱使国际知名私募股权基金进入中国的极大推动力之一。由于中国证券市场监管层不再鼓励大批的内地公司赴海外上市，这对于私募股权投资者来说，其投资的公司前往香港或纳斯达克市场上市已越来越难。此外，由于中国A股市场火爆，许多公司能够以较高的市盈率在深交所和上交所融得更多的资金，再加上人民币持续升值以及海外上市程序日趋繁琐等原因，在内地A股上市已成为一个有吸引力的选择。 除了良好的活跃的资本市场之外，要吸引国际资本的投资，几个条件是必须具备的：首先必须具有国际视野，熟悉国际经济规则；要熟悉国际资本在中国投资最关注哪些行业，所在的行业必须是在国际资本高度关注之列；第三，要有和国际资本对接的心态和准备，尤其要在财务管理、企业文化上学会和国际资本对接。第四，要有双赢、妥协、面向未来的心态。懂得合作和让度，尤其是利益让度，只有开放的心态面向未来，才可能成功。最后，企业必须具备可持续发展的能力，这样投资进入后未来的空间才很大。,91,案例六：银泰百货私募,92,93,94,2005年9月，华平战略投资银泰百货9000万美元，占有银泰百货的持股比例达到30%，为银泰百货的发展提供了资金助力，推动其迅猛发展。,此次私募的完成标志着银泰百货启动上市计划迈出了第一步，而投资人也对银泰百货的增长性提出了很高的要求。,2006年2月，银泰百货和华平基金走完了上市前重组的最后一步，glory bless以象征性代价收购了银泰国际,资产剥离使得银泰的产业板块显得更为清楚，避免不必要的业务交叉。,从财务上看，银泰百货的收入相当稳健 ，显示出银泰未来盈利维持高增长的必然态势。,2007年3月20日，银泰百货正式在港上市，上市首日就以涨幅20%的良好业绩报收。,95,此次银泰百货能够顺利完成私募，最终实现在港上市，据悉，枫谷投资在其间充当中介人的功绩功不可没。枫谷投资当时作为银泰百货的财务顾问，为其提供了国际重组的战略框架，在此基础上，枫谷投资帮助银泰百货在2005年成功地获得了华平国际投资集团9000万美元的投资，推动了银泰百货的快速增长。当私募基金进入中国并掀起热潮时，中国的企业感受到了融资并不难。但是，由于是私募性质，对外信息披露的义务相对公募基金较少，国内企业对这一新事物鲜有了解。由此，私募基金与企业之间似有一道不可逾越的鸿沟。,案例评述,96,具体法律条款,97,私募股权投资融资协议中的一般条款,（1）反摊薄条款（antidilution）是一种用来确保原始投资人利益的协定，按照该协定，后来加入的投资者等额投资所拥有的权益不能超过这些原始投资人。 （2）肯定性条款是指被投资企业管理层在投资期内应该从事哪些行为的约定；否定条款（negative covenants）是指被投资企业管理层不能在投资期内从事哪些行为的约定。,私募股权投资融资协议中的一般条款,（3）优先购买股权，即在被投资企业IPO前如果原有股东向第三方转让股份，在同等条件下，私募股权投资商有优先购买的权利。（4）共同卖股权，即在被投资企业IPO前，如果原有股东向第三方转让股份，投资商有权按照拟卖股的股东与第三方达成的价格和协议，参与到这项交易中，按原有股东和私募股权投资商在被投资企业中的目前的股份比例向第三方转让股份。,私募股权投资融资协议中的一般条款,（5）股票被回购的权利，如果被投资企业在一个约定的期限内没有上市，被投资企业应该以一个约定的价格买回投资商所持有的全部或部分的被投资企业的股票。 （6）强制原有股东卖出股份的权利。如果被投资企业在一个约定的期限内没有上市，投资商有权要求原有股东和自己一起向第三方转让股份，原有股东必须按投资商与第三方谈好的价格和条件按与投资商在被投资企业中的股份比例向第三方转让股份。,私募股权投资融资协议中的一般条款,（7）创始人股东、管理层和主要员工对投资商的承诺包括：签定一定期限的雇佣合同、保密协议和非竞争协议。 （8）陈述和保证 投资商最初的决定是基于企业投资商提供的信息，如果发现这些信息是不真实的，或保证人所承诺的事情发生了重大变化，企业必须向投资商做出赔偿，投资商通常要求增加企业的股票作为赔偿。,私募股权基金关注的领域,（一）行业领域 目前国际知名的私募股权投资基金普遍关注五方面： 1、在竞争中有着固有优势的领域。 2、食品、药品领域。 3、具备现代理念的服务业。 4、高科技企业及新能源产业。 5、新兴的网络、传媒产业。,（二）企业特性,就企业特性而言，则关注如下方面： 1、企业成长性。 2、企业股权流动性。 3、企业的产业属性。 4、企业的管制水平。 5、企业在行业内的竞争能力。,103,案例七：中国玻纤子公司巨石集团私募,104,珍成国际有限公司（“珍成”），是注册在英属维尔京群岛Rise Honour Investments Limited即兴诚投资有限公司的控股子公司，兴诚投资的唯一股东为设立于开曼群岛的有限合伙企业弘毅投资基金，该基金的实际控制人为联想控股有限公司，投资人包括美国高盛等国际著名投资机构。,105,目标方：巨石集团有限公司,巨石集团有限公司，是玻璃纤维的专业制造商。作为亚洲玻纤的领军企业，多年来一直在规模、技术、市场、效益等方面处于领先地位；现有总资产超过60亿元，员工总数1万余人，玻璃纤维实际生产能力超过50万吨；拥有浙江桐乡、江西九江、四川成都三个国内生产基地，并设立了巨石南非、韩国、欧洲、意大利、加拿大、香港等生产和贸易型海外公司；主要生产中碱、无碱玻璃纤维及其制品，主要产品有：中、无碱玻璃纤维无捻粗纱、短切原丝、连续毡、针织复合毡和短切毡、乳剂型和粉剂型短切毡、方格布等增强型玻纤产品，以及电子级玻纤纱和玻纤布，有20多个大类近500个规格品种；产品销往全国近30个省市，并远销北美、中东、欧洲、东南亚、非洲的60多个国家和地区，产品出口超过总销量的50%。,106,中国玻纤的控股股东中国建材股份有限公司（“中国建材”）、中国玻纤以及珍成对巨石集团同时进行增资。,巨石集团将注册资本增加至1.5亿美元，中国建材、中国玻纤、珍成按照每1美元注册资本2.67美元的价格共同认购,珍成同意受让索瑞斯持有的公司1121万美元的注册资本，转让价格为每1美元注册资本2.67美元,此次弘毅二期基金再次出马，总共投资7468万美元，占股巨石集团18.5，最终实现玻纤产业的“整体上市”。,案例简述,107,评论：,弘毅投资此次投资巨石集团，再次显示出了其战略眼光。在这次融资中，作为风险投资商角色的联想控股，借助旗下的弘毅投资再度出击国内A股上市公司。弘毅投资通过认购中国玻纤子公司注册资本和受让股权的形式，对后者实施战略投资。,108,案例八：美的私募,109,投资方,110,目标方,111,2006年3月10日，美的电器股改方案获高票通过，实现了全流通,2006年12月，美的电器与高盛资本签订定向增发协议，拟向其非公开发行7559.52万股，当时确定的发行价格为每股9.48元，占公司发行后总股本的10.71%，募集资金7.17亿元。,2006年 11月，高盛开始与美的方面接洽。,2007年8月29日，证监会发审委否决了该方案,112,评述：,外界普遍认为证监会发审委断然否决美的高盛项目在情理之中。2007年以来，A股市场上恶炒成风，申请定向增发的上市公司明显增多。与定向增发有关的概念被一炒再炒。面对市场上的过分炒作，加上原有的定向增发定价机制的弊端，让证监会频频背上纵容“贱卖”的骂名。美的增发议案审批的冲刺阶段正是证监会酝酿出炉定向增发细则，以堵住原来定价机制漏洞的关键时刻。也有观点认为议案被否是美的的责任。美的的主观因素是联姻失败的最主要影响因素。美的走引进外资、积极推动国际化的道路无可厚非，但其扩张应有正确、清晰的战略，美的增发方案的调整，定价波动幅度大，估值偏低可能源于其对所处战略环境及市场发展趋势的误判，也是其扩张、并购战略不够明确、清晰的表现。,113,律师在私募股权基金中的作用,114,一、律师参与私募股权基金的必要性,在私募股权投融资中，富有经验的律师是投资者、融资者不可缺少的一个助手。投融资中大量的法律文件需要有经验的法律顾问来起草和把关。同时，由于投资结构、融资结构要达到有限追索的目的；有时又须充分利用投资、融资所带来的税务亏损以降低资金的综合成本。这些都要求有丰富经验的法律顾问，以检查这些安排是否适合于国家和项目所在地区的有关规定，是否存在任何潜在问题或风险。即律师参与私募股权基金，首先，有利于提高工作效率，投融资业务复杂，企业难于做好；律师的介入，专业优势可以得到充分体现，实现工作效率最大化、风险最小化、投融资效应最大化；其次，规避风险，包括规避经营风险、规避财务风险、规避法律风险等。首先，私募股权基金成立的过程需要律师参与。由于我国目前还没有专门的私募股权基金法及有关法律、法规或文件，只能依据现有的民法通则、公司法、合伙企业法等法律法规建立私募股权基金。对于涉外私募股权基金的进入，也缺少相关规定，中外合资经营企业法、中外合作经营企业法、关于外国投资者并购境内企业的规定以及商务部的其他相关规定将是私募股权基金进入的依据。私募股权基金的审批、注册登记、资金募集、资产评估、外汇管理等方面的法律问题均需要律师的参与。,115,私募股权基金成立以后，一方面需要继续融资，另一方面需要寻找投资对象。关于投资基金，我国的证券法中并不涉及，目前唯一的相关法规是1997年11月发布的证券投资基金管理暂行办法，而且该法只调整证券投资基金，不调整私募股权基金。根据部门透露，我国正在制定投资基金法，该法会在近两年出台。在该法出台之前，如果私募股权基金融资或者募集资金，只能依据合同来执行，律师要帮助投资公司签订这些合同，其中也可能涉及抵押、质押、保证等担保合同或信托合同，权益分配合同等。如果私募股权基金对外进行投资，律师需要帮助私募股权基金机构选择合适的投资对象，草拟投资合同，其中包括双方的合作方式、审批登记、出资方式、出资期限、资产评估、验资过程、利益分配、知识产权归属、公司管理模式、投资退出条件、退出后的财产分配办法等。再次，律师需要参与拟定公司内部权益的分配模式。高科技企业是经济时代的企业，除了资金的投入外，技术和管理也是企业不可缺少的组成部分，故个人与公司之间的利益分配问题也是现代高科技企业中容易发生纠纷的地方。公司利益分配的主体包括企业创始人，技术所有人，技术员工高层管理人员等，他们应该与公司签订什么性质的合同（劳动合同、劳务合同、合资合同、合作合同等），股权如何分配，能否转让，转让条件是什么，能否变现，如何变现，知识产权归属如何等。最后，律师还需要参与拟定私募股权基金投资的退出渠道，参与执行投资的退出业务。私募股权基金投资的退出模式主要有回购、转让和上市三种，在投资方准备撤回资本时，各种退出模式的利弊、具体退出模式的选择、退出过程中有关法律文件的起草、有关会议和谈判的出席等众多问题都离不开律师的参与。,116,二、律师在私募股权运作中的作用,私募股权投融资法律服务对律师提出了更高要求，也为律师提供了广阔的法律服务市场空间。参与投融资业务的律师，不仅应该精通法律，还要对投资、证券乃至会计、管理和经济学有相当了解；不仅要有娴熟的司法技巧，还要有足够的社会影响力，有足够的能力解决企业投融资过程中的综合问题。以下从私募股权基金服务律师的角度，谈谈律师的作用。私募股权基金的运营可以简单划分为以下四个阶段：（1）资金募集阶段；（2）项目筛选、审查、评价、谈判阶段；（3）管理投资项目阶段；（4）退出投资项目阶段。律师为私募股权基金机构提供法律服务也主要是围绕这四个阶段展开。下面将对律师在各个阶段所做的主要工作做一介绍，其中的重点是第二和第四阶段。,117,1、资金募集阶段。,根据国外经验，私募股权基金的来源相当广泛，包括政府财政、养老基金、捐赠基金、银行及保险公司等金融机构、企业、个人资本等等。但我国当前则以政府财政为风险资本的主要来源，辅之以部分商业银行和大型企业集团的出资，个人资本则基本被排斥在外。目前，世界各国的私募股权投资基金主要采用两种组织结构：（1）有限合伙制。这是由投资者（有限合伙人）和基金管理人（普通合伙人）合伙组成一个有限合伙企业。投资者出资并对合伙企业负有限责任，管理人在董事会的监督下负责风险资本的具体运作，并对合伙企业负无限责任。这是风险资本最具活力的组织结构，虽然我国公司法中尚没有该种组织结构的设定，但是已经出台的合伙企业法作出了规定。（2）公司制。即指私募股权基金以股份有限公司或有限责任公司的形式设立。这是我国目前投资公司存在采用较多的合法形式。故律师在资金募集阶段主要涉及公司设立方面的法律业务。如帮助私募股权基金投资公司的发起人起草合作协议、拟定公司章程、办理公司的审批和注册登记等等。随着有限合伙法律制度的确立，律师在投资公司成立时的业务将大大增加。如草拟、修改和完成合伙协议，并对有限合伙人和普通合伙人的利益关系从法律上加以界定。,118,2、项目筛选、审查评价、谈判阶段,A、投资准备阶段。律师在一个具体私募股权基金投资项目中介入的最早时间是投资准备阶段。在这个阶段律师的主要任务是帮助投资人寻找合适的投资项目，并从法律上进行论证。其工作内容主要包括：（1）为投资者提供高科技项目和投资机会；（2）代为进行项目考察；（3）对被投资者进行资信调查；（4）对企业提交的商业计划书进行法律评价。一般来说，投资人只有在得到律师对投资计划的法律可行性认可之后，才会进入到下一阶段。,119,B、洽谈阶段。,当投资商决定与投资对象进行面谈时，律师就要介入并提供法律服务。这是律师通常情况下介入项目的时间。律师的工作主要有以下五个方面：（1）审阅各种法律文件，包括投资公司方面的和企业递交的材料，主要内容有企业的章程、股东协议等，重点在于对被投资公司的股权结构及有关知识产权及专有技术的合法有效性的审查。（2）参与商业计划的制定，起草各种法律文件，主要是股权架构方案及投资协议的制定。为投资人设计出最佳最经济的方案是律师在此阶段工作的重中之重。股权架构方案的设计。股权架构方案包括财务结构安排和治理结构安排两部分。其中财务结构安排又包含金融工具设计和股权安排两项。,120,a.金融工具设计根据投资的特点，投资人一般要采用多种金融工具。金融工具选择的关键问题是要确保投资的变现、对投资人利益的保护和对企业的适度控制。在投资中比较常见的金融工具有普通股、优先股、可转换优先股、可转换债、附购股权债、纯债权等。根据我国公司法的规定，目前优先股没有法律地位，故缺少一定的可操作性。对于其它几种金融工具，可以根据实际情况进行选择。 b.股权安排 所谓股权安排是指确定投资人在被投资企业全部股权中所占的份额。这里涉及三方面内容：确定投资额；确定被投资企业的股份分配；确定资金分期到位和对企业发展情况的检查标准。,121,参与谈判协商，确定和保障投资商的投资权益。此阶段的工作重点是帮助投资商把握如下几个关键问题：谈判对象的主体合法性（包括主体资格、知识产权状况等）；解决财务架构问题，即金融工具安排和股权安排；解决公司治理结构的两个问题，即对企业管理层的激励和对企业的控制程度。上面提到的五类业务都应通过律师的调查取证和起草的法律文件来完成，必要时律师应同会计师一起进行工作。C、注册登记阶段。一旦双方投融资条件谈妥，律师的作用就在于审查投资协议草案，并定稿投资协议和其它重要的法律文件，并可代企业办理各种登记手续。,122,3、管理投资项目阶段,作为投资公司方的律师，在企业获得投资并正常运营后，可以代表投资方行使投资权益，对高科技企业的资产，尤其是高科技企业重中之重的无形资产（专利、专有技术、著作权、商标）等进行监督，协调投资各方在项目运作中的关系。另外作为投资人提供给企业的一种增值服务，律师还可以为企业提供其他一系列的法律服务。比如（1）提供投资调查分析：为企业提供就某一产品的市场前景进行市场调查和分析的服务，帮助目标企业确定市场定位。（2）帮助目标企业选择战略合作伙伴：律师能够为有意进行国际合作的企业迅速寻找和筛选合作伙伴；并且可以作为代理人协助客户与潜在的合作者进行接触，参与谈判，促成双方的合作。（3）提供商标注册及保护、专利申请及保护服务：律师能够协助企业进行商标注册和专利申请，同时能够协助企业主张相关权利。,123,4、退出阶段,在投资项目运作成功后，律师将为资本的退出提供法律服务，参与项目上市、收购兼并等整个过程，协助投资者最大程度地收回投资。这里相关的工作和法律程序十分复杂，包括谈判协商，起草审阅各种交易文件，同证券管理部门及相关政府机构接触，出具法律意见书等。资本的退出主要包括首次公开上市（IPO）、收购和兼并（协议转让）、执行偿付协议等几种方式。这些均需要律师协助准备各项法律文件。该阶段是律师工作的另一个重点。,124,A、公开上市。当企业符合上市标准时，公开上市是投资人得以退出的最佳方式。律师在目标企业公开上市中所做的工作绝大多数属于证券律师业务范畴，这里不再详细论述。目前，高新技术企业有在世界各地二板市场上市的趋向，作为投资人的律师，应该熟悉各地二板市场，如美国NASDAQ市场、香港创业板市场的有关规定，并同当地律师进行紧密配合。B、兼并收购（协议转让）一般是指由另一家企业收购被投资企业的一定股权，使