法-律-培-训-讲-座PPT课件

1 法律培训讲座 合同法 一 2 培训目的 1 丰富公司相关人员的基本法律常识 在商业谈判中获取有利的法律地位 2 熟悉常见的合同中法律风险 规避风险 确保合同签订的高质 高效 3 第一章合同概述 第一节合同的概念和特征第二节合同关系的相对性第三节合同的分类第四节法律风险点及防范 4 第一节合同的概念和特征 一 概念我国 合同法 NO 2第一款 本法所称合同是平等主体的自然人 法人 其他组织之间设立 变更 终止民事权利义务关系的协议 第二款 婚姻 收养 监护等有关身份关系的协议 适用其他法律的规定 5 自然人 生物学意义上的人 法人 具有民事权利能力和民事行为能力 依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织 其他组织 指合法成立 有一定的组织机构和财产 但又不具备法人资格的组织 包括私营独资企业 合伙组织 法人依法设立的分支机构等 6 二 特征1 合同是平等主体的自然人 法人和其他组织实施的一种民事法律行为 民法通则 NO 54 民事法律行为是指公民或者法人设立 变更 终止民事权利和民事义务的合法行为 合同当事人的法律地位平等 一方不得将自己的意志强加给另一方 7 2 合同以设立 变更或终止民事权利义务关系为目的和宗旨 我们通常见的合同的首段都是这样的格式 甲乙双方就 事项达成以下协议 这实际就是在阐明合同设立的目的和宗旨 8 第二节合同的相对性 一 概念所谓合同的相对性 主要是指合同关系只能发生在特定的合同当事人之间 只有合同当事人一方能够向另一方基于合同提出请求或提起诉讼 与合同当事人没有发生合同上权利义务关系的第三人不能依据合同向合同当事人提出请求或提起诉讼 也不应承担合同的义务和责任 非依法律或合同规定 第三人不能主张合同上的权利 9 二 内容1 主体的相对性 例外 买卖不破租赁 合同法 NO 229 租赁物在租赁期间发生所有权变动的 不影响租赁合同的效力 债权物权化 2 内容的相对性 3 责任的相对性 合同法 NO 109和NO 121条规定 当事人一方未支付价款或者报酬的 对方可以要求其支付价款或者报酬 当事人一方因第三人原因造成违约的 应当向对方承担违约责任 10 第三节合同的分类 合同作为商品交换的法律形式 其类型因交易方式的多样化而各不同 尤其是随着交易关系的发展和内容的复杂化 合同的形态也在不断的发展和变化 不过对各种纷繁复杂的交易形态和合同形态 可以从法律上依各种标准作出不同的分类 对合同作出准确的分类利于准确的使用法律 正确的处理合同纠纷 一般来说 我们将合同作出以下分类 11 1 双务合同和单务合同eg 买卖合同 租赁合同 赠与合同 保管合同2 有偿合同和无偿合同3 有名合同和无名合同4 诺成合同和实践合同5 要式合同和不要式合同6 主合同和从合同 12 主合同 不需要其他合同的存在即可独立存在的合同 Eg 对于保证合同而言 设立主债务的合同就是主合同 从合同 以其他合同的存在为存在前提的合同 Eg 保证合同相对于主债务合同而言就是从合同 附属合同 13 第四节法律风险点及防范 1 合同的相对人不具备相应的资信能力 案例 与小商人做大生意 损失难以弥补我国某钢铁公司A计划引进一套铸造设备 国外的多家知名厂家的报价都在1千万美元以上 A难以接受 某国商人S得知此情况后主动向A报出500万美元的价格 保证按要求的技术水平供货 A对S虽了解不深 但仍与其签订了供货合同 到年底S只交齐了203万美元的货物 随后经过多次交涉 到期仍未交齐货物 经过调查发现 S只是一个小商人 其下属的几家小公司早已先后倒闭 并欠缴了制造商很多货款 A起诉并胜诉 但无实质收获 同时工期拖延 造成了难以弥补的损失 防范 签约前 一定要审查对方 法人 的营业执照 信誉状况 资质等级 供货业绩等情况 在签订重大的合同时 也可以找律师去工商部门调取工商档案或者是进行合同公证或律师见证 15 2 合同主体身份认不清 案例 认错借款人 几十万血本无归甲的朋友乙是A公司的法定代表人 2004年3月 乙向甲借款十多万 出具了正式的借据 盖A公司公章 事后 乙拒绝还钱 甲把乙告上了法庭 乙辩称是A公司借款 因为上面盖得是A公司公章 他只是以A公司法定代表人身份签的字 法院以起诉主体错误为由驳回了甲的起诉 甲随后起诉A公司 胜诉 可A公司经营亏损 根本就没有偿还能力 乙虽然有房有车 但按 公司法 规定 公司的股东只以出资额为限承担有限责任 甲的借款 最终血本无归 防范 认清主体身份 是以自然人的名义还是法人的名义 有时还要明确主体的数量 是与一个主体还是多个主体签约 每个主体是否都有相应的履约能力 17 3 合同的相对人为法人的职能部门 未办理营业执照的分支机构或直属机构 缺乏履约能力 分公司 分公司是与总公司 本公司 相对应的一个概念 许多大型企业的业务分布于全国各地甚至许多国家 直接从事这些业务的是公司所设置的分支机构或附属机构 这些分支机构或者附属机构就是所谓的分公司 子公司 子公司是与母公司对应的概念 子公司是指一定比例以上的股份被另一公司所拥有或通过协议的方式受另一公司实际控制的公司 18 分公司与子公司的区别 1 子公司是独立的法人 分公司则不是 2 母公司对子公司的控制必须符合一定的法律条件 3 承担债务的责任方式不同 子公司 以其出资额分公司 由总公司负责清偿 19 案例 错将付款人认定为责任方A为大型跨国企业集团 实力雄厚 出口商甲根据A下属子公司B发出的订单向B供应货物 并按照A企业集团整体的财务安排从母公司A处回收货款 收汇一直较为正常 考虑到A的优良资信 甲与A的子公司B签订了一系列合同 两年后 甲获悉B经营状况恶化 即将破产 此时尚有大额出运货款尚未回收 向A追讨 A以其非交易合同主体为由拒绝还款 甲损失惨重 防范 1 对于有母子关系的公司要审清签约主体 若是与子公司签约一定要审查子公司履约能力 必要时明确母公司的控股比例和资信情况 2 若是与分公司签约 一定要对方出示总公司的授权委托书和分公司的营业执照 审查授权期限与范围 21 4 合同相对人无代理权以及表见代理 代理 是一人以他人的名义或以自己的名义独立与第三人为民事行为 由此产生的法律效果直接或者间接归属于该他人的法律制度 代理权行使的限制 自己代理 双方代理 同时代理 22 无权代理 概念 指不具有代理权的当事人所实施的代理行为 情形 a根本未经授权的代理b超越代理权的代理c代理权已终止后的代理 23 法律效果a发生与有权代理同样的法律效果 被代理人行使追认权 明示 默示 表见代理b不发生与有权代理同样地法律效果 交易相对人行使撤销权 被代理人拒绝行使追认权 民通 66 1 未经被代理人追认的无权代理行为 由行为人承担民事责任 24 表见代理 行为人虽然没有代理权 但交易相对人有理由相信行为人有代理权 合同法 NO 49 行为人没有代理权 超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同 相对人有理由相信行为人有代理权的 该代理行为有效 NO 50 法人或其他组织的法定代表人 负责人超越权限订立的合同 除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外 该代表行为有效 25 一般通过以下情形证明有理由相信对方有代理权 被代理人以明示或者默示的方式向第三人表示他人为自己的代理人 而事实上他并未对该他人进行授权或未就特定民事行为对该他人进行授权 交易相对人信赖被代理人的表示而与该他人为交易 被代理人与代理人之间的委托合同不成立 无效或被撤销 但尚未收回代理证书 交易相对人基于对代理证书的信赖 与行为人进行交易 26 代理关系终止后被代理人未采取必要措施 公示代理关系终止的事实并收回代理人持有的代理证书 造成第三人不知代理关系终止而仍与代理人交易 行为人持有被代理人的介绍信 盖有合同专用章或盖有印章的空白合同书 但被代理人能够证明行为人持有的介绍信或空白和同书系 盗用 的 不发生表见代理制度的适用 27 案例 1993年10月12日 神州贸易公司业务员林某以神州贸易公司的名义 与某县建筑公司签订木材购销合同一份 27日 某建筑公司将预付款3万元交给业务员林某 林某收到货款后存入其表弟王某个体经营的明新木器加工厂帐内 时至11月20日 林某未向某建筑公司供货 虽多次催促 亦无货可供 且不退还货款 为此 某建筑公司起诉至人民法院 要求神州贸易公司退还货款并赔偿货款利息 法院经审理查明 林某系神州贸易公司业务员 但神州贸易公司并未授权林某与某建筑公司签订木材购销合同 因为神州贸易公司营业执照中并无经营木材这一项目 林某并未将此事告诉神州公司 神州公司也不知道此事 28 分析 该案例主要涉及代理人超越授权范围订立合同时 应当由谁来承担超越代理权实施的行为的法律后果的问题 林某是神州贸易公司的业务员 但却未经过神州贸易公司的授权 因此 林某是无权代理 而他却以神州贸易公司的名义签订了木材购销合同 根据 民法通则 的规定 应当由无权代理行为人承担由此产生的民事责任 故应当明新加工厂返还林某3万元 而林某返还某建筑公司3万元预付款 并偿付货款利息 29 案例 2001年4月 某广告公司的业务员王某携本单位合同专用章与某技术公司签订广告制作合同一份 双方约定 广告公司为技术公司摄制企业专题片和广告片 制作费1 6万元 技术公司需先行预付8千元 制作完毕后再付清全款 当日 王某将技术公司的8千元支票交付某家电视台请求协助摄制 电视台也将收据经王某交付给技术公司 尔后 当王某将制作完毕的录像带交给技术公司时 技术公司因摄制质量提出异议 由于协商不成 且王某此后下落不明 技术公司将广告公司推上被告席 要求其返还制作费8千元 而广告公司则以未对王某授权签约且未收到8千元为由 拒绝技术公司的诉求 30 分析 王某签约 履约行为实际上是法律概念中的表见代理行为 本案中 一方面 技术公司因王某持广告公司合同专用章与之签约 故有正当理由相信王某对广告公司有代理权 遂于广告公司签订合同 另一方面 技术公司在签约过程中并无过失 完全是善意的 并不是由于疏忽大意 缺乏谨慎而轻易将无权代理人认作有权代理人 所以王某的行为应当认作有效 由此产生的法律后果 自然应有广告公司承担 31 案例 王某与华某 女 于1982年结婚 1995年王某的父亲在老家去世 王某一人回家奔丧 料理完后事后将变卖房屋的18000元和父亲遗留的5000元一同存入的自己的银行账户 1997年夫妻俩想在家乡开饭馆 华某主张租房 而王某则向买房 最后两人决定让刘某先给他们租三间房 如果有价格合适的房再通知他们 刘某得知一家饭馆正好要出卖 价钱也只有同地段商品房的2 3 于是刘某没有通知王某夫妇就自己垫付2万元以王某的名义先买了下来 知道此事的华某坚决反对 认为刘某的行为没有得到他们的授权 应由他自己承担后果 但是王某却同意并从他自己的存款中取钱给了刘某 并委托刘某以他的名义办理了产权过户手续 夫妇俩回家经营饭馆一年后 由于两人关系恶化 王某提出离婚 华某同意离婚 但主张房屋应由其一半产权 32 分析 1 刘某的行为为无权代理 因为王某夫妇只授权刘某租房 并没有要求他买房 刘某是超越代理权的无权代理 但是王某在后来以汇款和委托他办理过户手续的事实对刘某的行为进行追认 王某的追认应该不仅仅对王某本人有效 对华某也同样有效 因为王某和华某是夫妻 刘某有理由相信其妻统一买房 而且华某在事后并没有表示反对 而是与王某一同回家以此房经营饭店 其行为已经是对王某表见代理的默认 2 华某对该房屋享有所有权 此房是王某与华某夫妻关系存续期间所购买 应属于夫妻共同财产 虽然王某购房款是其父的遗产 但是根据 婚姻法 在夫妻关系存续期间 乙方继承所得的财产也是夫妻共同财产 而不是王某的个人财产 33 案例 甲为采购员 经常在全国各地出差 乙是其邻居 平时以采山药为生 乙在山中挖到一名贵草药 正好甲要到上海出差 乙就委托甲将草药带去卖掉 甲却将草药带到邻村朋友家 朋友父亲丁是老中医 看过之后请甲将草药卖给他 并表示愿意给甲200元的好处费 结果甲以低于上海市场价500元的价格卖给了丁 双方约定 如果事后乙到此打听草药的价格 丁就说此草药现在大跌价 在上海也不值钱了 不巧此事被乙某的亲戚听说 并告知了乙 乙遂要求甲和丁赔偿自己的损失 问 甲的代理行为是什么性质的行为 乙是否有权要求甲和丁赔偿损失 34 分析 甲的行为是一种与第三人串通损害被代理人利益的行为 乙委托甲将草药带到上海去卖 而甲却将草药卖给邻村的丁 这本身就违背了被代理人的意思 而甲还以低于市场的价格出卖草药 更直接损害了乙的利益 甲在出卖草药的过程中私下收取了丁的好处费 并相约共同欺骗乙 这就是相互串通共同损害乙的利益 根据法律规定 代理人和第三人串通 损害被代理人利益的 由代理人和第三人负连带责任 因此 本案中甲与丁对乙的损失承担连带赔偿责任 35 案例 李某受单位委派到某国考察 王某听说后委托李某买一种改过产的名贵药材 李某考察回来后将买的价值1500元的药送至王某家中 但王某的儿子告诉李某 父亲已经去世 药本来是给父亲治病的现在也没用了 请李某自己处理 李某非常生气 认为不管王某是否活着 王家都应该收下 问 李某行为的法律后果应该由谁来承担 药是否应该由王家出钱