国际土木工程合同管理房地产项目全程策划

9国际土木工程合同管理 本章要求 本章重点 本章难点 9国际土木工程合同管理 9 1国际土木工程合同管理概述9 1 1国际土木工程合同管理的概念与特征国际工程包含国内和国外两个市场 包括咨询和承包两大行业 按照国际上通用的土木工程项目管理模式 国际土木工程合同管理 合同管理 一国土木工程业主与其他一国或多国的工程承包商们签订和履行合同 一个土木工程项目从咨询 投资 招投标 承发包 设备采购 培训到监理 9国际土木工程合同管理 9 1国际土木工程合同管理概述9 1 1国际土木工程合同管理的概念与特征 国际土木工程项目合同管理的特征 合同生命周期特征 合同生命期的特征 9国际土木工程合同管理 9 1国际土木工程合同管理概述9 1 1国际土木工程合同管理的概念与特征 9国际土木工程合同管理 9 1国际土木工程合同管理概述9 1 2国际土木工程市场的外部环境 世界经济的稳定增长 国际原油价格居高不下 国际土木工程市场 9国际土木工程合同管理 9 1国际土木工程合同管理概述9 1 3国际土木工程承包合同 双方的有偿合同 以完成一定工程项目为内容 一揽子承担义务 为工程项目建设提供建议 方案 措施的高层次智力密集型的咨询服务 一般指作为承发包人双方承担相关劳务及工程项目费用与风险 承包人承担相关费用风险完成建设任务 专业服务领域宽广 行业法规较健全 从业人员多 技术管理水平高 国际土木工程承包合同 9国际土木工程合同管理 9 1国际土木工程合同管理概述9 1 4国际土木工程市场发展趋势 工程规模大型化 科技革命与标准化 产业分工体系深化 承发包方式发生变革 国际承包商间兼并重组愈演愈烈 为工程建设服务的金融业日益发达 9国际土木工程合同管理 9 1国际土木工程合同管理概述9 1 5建立设计咨询 施工联营体集团 开拓国内外总承包市场 建立设计咨询 施工联营体集团 9国际土木工程合同管理 9 2国际土木工程合同策划9 2 1国际土木工程合同策划与分析 几个独立合同 工程范围 委托方式 承包方式 合同种类 合同重要条款 重大问题决策 各个合同的内容时间组织技术上的协调等 业主资信 能力 水平 目标 风格等 承包商资信 能力 规模 经验等 工程类型 规模 特点 技术 风险等 法律 自然 社会等环境 研究企业战略和项目战略 确定企业和项目对合同的要求 确定合同的总体原则和目标 分层次 分对象对合同中的重大问题进行研究 作出决策和安排 提出合同措施 准备合同文件 合同策划 9国际土木工程合同管理 9 2国际土木工程合同策划9 2 2业主的合同策划 确定签约承包商的数量 分为几个合同承包 确定资格预审的标准和允许参加投标的单位数量 选双方都熟悉的合同条件 分散平行承包 全包 项目管理方式 BOT方式 公开招标 邀请招标 议标 单价合同 固定总价合同 成本加酬金合同 目标合同 重要合同条款完备性的确定便于执行 定标的标准 标后谈判的处理 业主的相关合同协调 合同风险预防 9国际土木工程合同管理 9 2国际土木工程合同策划9 2 2业主的合同策划 9国际土木工程合同管理 9 2国际土木工程合同策划9 2 3承包商的合同总体策划 考虑项目重要性等级 积极合作的思想 风险发生后中止合同 适时索赔等 明确工程风险很大的情况 固定总价合同及其他的不确定性大 投标方向的选择 选择合作方式 分包 联营体承包等 9国际土木工程合同管理 9 3国际土木工程项目合同的谈判与订立9 3 1国际土木工程项目合同的谈判 谈判的基础和原理 谈判的目的 谈判的安排 谈判的技巧 谈判时间 地点 进程安排 确定谈判焦点 给参加谈判的人授权 建立信誉 请求不在场人士批准 请示更高的权威 突破毫无吸引力的范围 承诺担保 9国际土木工程合同管理 9 3国际土木工程项目合同的谈判与订立9 3 2国际土木工程合同的订立 合同协议书备忘录 投标及谈判 签署合同协议书 合同订立是双方意志统一的表现 招标及内容修改 合同生效 9国际土木工程合同管理 9 4国际土木工程项目合同的内容和条款9 4 1国际土木工程项目承包合同的内容 国际土木工程项目承包合同 9国际土木工程合同管理 9 4国际土木工程项目合同的内容和条款9 4 2国际土木工程合同的主要条款 工程范围 关于不可抗力的条款 价格费用条款 变更和增减条款 合同序文 支付条款 材料试验和技术质量方面的条款 施工机械设备和大宗材料的进口条款 9国际土木工程合同管理 9 4国际土木工程项目合同的内容和条款9 4 3常见的国际土木工程合同模式 设计 施工总承包 D B EC 9国际土木工程合同管理 9 4国际土木工程项目合同的内容和条款9 4 3常见的国际土木工程合同模式 9国际土木工程合同管理 9 4国际土木工程项目合同的内容和条款9 4 3常见的国际土木工程合同模式 设计 采购 施工总承包 EPC 9国际土木工程合同管理 9 4国际土木工程项目合同的内容和条款9 4 3常见的国际土木工程合同模式 EPC方式的优点实现设计 采购 施工 试运行等工作的内部协调 减少外部协调环节 降低运行成本实现设计 施工 采购 试运行的深度合理交叉 缩短建设周期实现设计 施工 采购 试运行全过程的质量控制与费用控制 保证工程质量与投资克服非专业机构实施项目管理的缺陷 充分利用EPC总承包商的技术和经验项目实施过程中风险责任明确EPC承包模式的适用范围设计 采购 施工 试运行交叉 协调关系密切的项目采购工作量大 周期长的项目承包商拥有专利 专有技术或丰富经验的项目业主缺乏项目管理经验 项目管理能力不足的项目大多数工业项目 9国际土木工程合同管理 9 4国际土木工程项目合同的内容和条款9 4 3常见的国际土木工程合同模式 分散平行承包模式 9国际土木工程合同管理 9 4国际土木工程项目合同的内容和条款9 4 3常见的国际土木工程合同模式 施工总承包模式 建设 运营 移交模式 BOT BOO BOOT 9国际土木工程合同管理 9 4国际土木工程项目合同的内容和条款9 4 3常见的国际土木工程合同模式 9国际土木工程合同管理 9 4国际土木工程项目合同的内容和条款9 4 3常见的国际土木工程合同模式 项目管理服务 PM 是指工程项目管理企业按照合同约定 在工程项目决策阶段 为业主编制可行性研究报告 进行可行性分析和项目策划 在工程项目实施阶段 为业主提供招标代理 设计管理 采购管理 施工管理和试运行 竣工验收 等服务 代表业主对工程项目进行质量 安全 进度 费用 合同 信息等管理和控制 工程项目管理企业一般应按照合同约定承担相应的管理责任 项目管理承包 PMC 是指工程项目管理企业按照合同约定 除完成项目管理服务 PM 的全部工作内容外 还可以负责完成合同约定的工程初步设计 基础工程设计 等工作 项目管理承包企业一般应当按照合同约定承担一定的管理风险和经济责任 合同价格总控制 9国际土木工程合同管理 9 5国际土木工程项目合同的履行及各方的职责9 5 1国际土木工程承包合同的履行 建立现场营地 领取有关文件 资金的筹措 施工准备工作 办理保险 保函 接受现场 地基勘探 施工进度计划 资金需求计划 现场管理机构及名单 采购机械设备 材料订货采购 签订分包合同 办理劳务签证 根据合同条件办理保函及保险手续 资金筹集渠道 注意事项 技术措施的一致性 工程和工作的完整性 人员和组织准备工作 9国际土木工程合同管理 9 5国际土木工程项目合同的履行及各方的职责9 5 2国际土木工程承包合同的履行中各方的职责 批准申请及保单等 拨付款项 向承包人开证明信 主持解决纠纷 改动和修改 工程变更令 选定业主代表 监理 施工前期准备工作 批准监理上报的延期报告 及时答复承包人信函 负责进度及现场试验 根据要求报材料 对工地的安全负责 保证施工质量 施工机械的维护 保养和检修 按合同组织施工 负责施工放样及测量 负责设备采购及安装调试 填写送审有关报表 国际土木工程承包合同 9国际土木工程合同管理 9 6国际土木工程合同的分析与解释9 6 1合同分析的基础与必要性 合同分析 在工程中 存在复杂的合同体系 合同事件 工程活动的要求 各方的责任等极为复杂 执行部门所需仅为合同部分内容 合同条文往往不直观明了 对合同的理解须有统一性和同一性 必要性 9国际土木工程合同管理 9 6国际土木工程合同的分析与解释9 6 1合同分析的基础与必要性 案例 某项目合同分析结果在合同中规定了整个工程的合同工期及违约责任 同时规定了各单项工程的施工工期 但并未分别约定其开工时期及竣工日期 也未就此约定逾期竣工的违约责任 虽然合同条件中约定了以进度计划考核各主要建筑物结构封顶的时间 但对承包商无有效的约束 建议增加约定分段竣工的标准及相应的违约责任 9国际土木工程合同管理 9 6国际土木工程合同的分析与解释9 6 1合同分析的基础与必要性 合同分析信息处理过程 9国际土木工程合同管理 9 6国际土木工程合同的分析与解释9 6 2合同的总体分析 两个阶段 合同签订后实施前 监理工程师和承包商必须首先做合同总体分析 合同总体分析报告 合同的法律基础 合同类型 合同文件和合同语言 合同文件的解释顺序 合同价格 发包人责任 施工工期 违约责任 验收 移交和保修 索赔程序和争议的解决 合同交底 程序与内容 9国际土木工程合同管理 9 6国际土木工程合同的分析与解释9 6 3合同的详细分析 合同分析 将承包合同目标 要求和合同双方的责权利关系分解落实到具体的工程活动上 以项目工作分解结构为基础 WBS 根据合同所包括的工作范围 形成合同工作分解结构 CWBS 对CWBS中的活动 编制合同事件表 9国际土木工程合同管理 9 6国际土木工程合同的分析与解释9 6 3合同的详细分析 9国际土木工程合同管理 9 6国际土木工程合同的分析与解释9 6 4特殊问题的合同条件分析和解释 原则 特殊问题的合同解释 问题超过合同范围 超过国际工程合同条款本身 案例分析 9国际土木工程合同管理 9 7国际土木工程项目合同管理案例 合同实施状况 合同条件制定与分析 案例分析 土建工程招标及合同签订过程 甲方的工程合同管理教训 乙方工程合同管理的教训 案例分析一 我国某承包公司作为分包商与奥地利某总承包公司签订了一房建项目的分包合同 该合同在伊拉克实施 它的产生完全是奥方总包精心策划 蓄意欺骗的结果 如在谈判中编制谎言说 每平方米单价只要114美元即可完成合同规定的工程量 而实际上按当地市场情况工程花费不低于每平方米500美元 有时奥方对经双方共同商讨确定的条款利用打字机会将对自己有利的内容塞进去 在准备签字的合同中擅自增加工程量等 该工程的分包合同价为553万美元 工期24个月 而在工程进行到11个月时 中方已投入654万美元 但仅完成工程量的25 预计如果全部履行分包合同 还要再投入1000万美元以上 结果中方不得不抛弃全部投入资金 彻底废除分包合同 在这个合同中双方责权利关系严重不平衡 合同签订中确实有欺诈行为 对方做了手脚 但作为分包商没有到现场做实地调查 而仅向总包口头 咨询 听信了 谎言 认了人家的 手脚 签了字 合同就有效 必须执行 而且无法对发包商责难 案例分析二 本工程为非洲某国政府的两个学院的建设 资金由非洲银行提供 属技术援助项目 招标范围仅为土建工程的施工 1 投标过程我国某工程承包公司获得该国建设两所学院的招标信息 考虑到准备在该国发展业务 决定参加该项目的投标 由于我国与该国没有外交关系 经过几番周折 投标小组到达该国时离投标截止仅20天 买了标书后 没有时间进行全面的招标文件分析和详细的环境调查 仅粗略地折算各种费用 仓促投标报价 待开标后发现报价低于正常价格的30 开标后业主代表 监理工程师进行了投标文件的分析 对授标产生分歧 2 监理工程师坚持我国该公司的标为废标 因为报价太低肯定亏损 如果授标则肯定完不成 但业主代表坚持将该标授予我国公司 并坚信中国公司信誉好 工程项目一定很顺利 最终我国公司中标 案例分析二 3 合同中的问题中标后承包商分析了招标文件 调查了市场价格 发现报价太低 合同风险太大 如果承接 至少亏损100万美元以上 合同中有如下问题 1 没有固定汇率条款 合同以当地货币计价 而经调查发现 汇率一直变动不定 2 合同中没有预付款的条款 按照合同所确定的付款方式 承包商要投入很多自有资金 这样不仅造成资金困难 而且财务成本增加 3 合同条款规定不免税 工程的税收约为13 的合同价格 而按照非洲银行与该国政府的协议本工程应该免税 4 承包商的努力在收到中标函后 承包商与业主代表进行了多次接触 一方面谢谢他的支持和信任 决心搞好工程为他争光 另一方面又讲述了所遇到的困难 由于报价太低 亏损是难免的 希望他在几个方面给予支持 1 按照国际惯例将汇率以投标截止期前28天的中央银行的外汇汇率固定下来 以减少承包商的汇率风险 2 合同中虽没有预付款 但作为非洲银行的经援项目通常有预付款 没有预付款承包商无力进行工程 3 通过调查了解获悉 在非洲银行与该国政府的经济援助协议上本项目是免税的 而本项目必须执行这个协议 所以应该免税 合同规定由承包商交纳税赋是不对的 应予修改 案例分析二 5 最终状况由于业主代表坚持将标授予中国的公司 如果这个项目失败 他脸上无光甚至要承担责任 所以对承包商提出的上述三个要求 他尽了最大努力与政府交涉 并帮承包商讲话 最终承包商的三点要求都得到满足 这一下扭转了本工程的不利局面 最后在本工程中承包商顺利地完成了合同 业主满意 在经济上不仅不亏损而且略有盈余 本工程中业主代表的立场以及所作出的努力起了十分关键的作用 6 几个注意点 1 承包商新到一个地方承接工程必须十分谨慎 特别在国际工程中 必须详细地进行环境调查 进行招标文件的分析 本工程虽然结果尚好 但实属侥幸 2 合同中没有固定汇率的条款 在进行标后谈判时可以引用国际惯例要求业主修改合同条件 3 本工程中承包商与业主代表的关系是关键 能够获得业主代表 监理工程师的同情和支持对合同的签订和工程实施是十分重要的 案例分析三 在我国的某水电工程中 承包商为国外某公司 我国某承包公司分包了隧道工程 分包合同规定 在隧道挖掘中 在设计挖方尺寸基础上 超挖不得超过40CM 在40CM以内的超挖工作量由总包负责 超过40CM的超挖由分包负责 由于地质条件复杂 工期要求紧 分包商在施工中出现许多局部超挖超过40CM的情况 总包拒付超挖超过40CM部分的工程款 分包就此向总包提出索赔 因为分包商一直认为合同所规定的 40CM以内 是指平均的概念 即只要总超挖量在40CM之内 则不是分包的责任 总包应付款 而且分包商强调 这是我国水电工程中的惯例解释 当然 如果总包和分包都是中国的公司 这个惯例解释常常是可以被认可的 但在本合同中 没有 平均 两字 在解释中就不能加上这两字 如果局部超挖达到50CM 则按本合同字面解释 40CM 50CM范围的挖方工作量确实属于 超过40CM 的超挖 应由分包负责 既然字面解释已经准确 则不必再引用惯例解释 结果承包商损失了数百万元 案例分析四 在某国际工程供应合同中 付款条款对付款期的定义是 货到全付款 而该供应是分批进行的 在合同执行中 供应方认为 合同解释为 货到 全付款 即只要第一批货到 购买方即 全付款 而购买方认为 合同解释应为 货到全 付款 即货全到后 再付款 从字面上看 两种解释都可以 双方争执不下 各不让步 最终法院判定本合同无效 不予执行 实质上本案例还可以追溯合同的起草者 如果供应方起草了合同 则应理解为 货到全 付款 如果是购买方起草 则可以理解为 货到 全付款 案例分析五 我国某承包公司在国外承包一项工程 合同签订时预计 该工程能盈利30万美元 开工时 发现合同有些条款不利 估计能持平 即可以不盈不亏 待工程进行了几个月 发现合同很为不利 预计要亏损几十万美元 待工期达到一半 再作详细核算 才发现合同极为不利 是个陷井 预计到工程结束 至少亏损1000万美元以上 到这时才采取措施 损失已极为惨重 案例分析六 在一国际工程中 按合同规定的总工期计划 应于 年 月 日开始现场搅拌混凝土 因承包商的混凝土拌和设备迟迟运不上工地 承包商决定使用商品混凝土 但为业主否决 而在承包合同中未明确规定使用何种混凝土 承包商不得已 只有继续组织设备进场 由此导致施工现场停工 工期拖延和费用增加 对此承包商提出工期和费用索赔 而业主以如下两点理由否定承包商的索赔要求 1 已批准的施工进度计划中确定承包商用现场搅拌混凝土 承包商应遵守 2 拌和设备运不上工地是承包商的失误 他无权要求赔偿 最终将争执提交调解人 调解人认为 因为合同中未明确规定一定要用工地现场搅拌的混凝土 施工方案不是合同文件 则商品混凝土只要符合合同规定的质量标准也可使用 不必经业主批准 因按照惯例 实施工程的方法由承包商负责 他在不影响或为了更好地保证合同总目标的前提下 可选择更为经济合理的施工方案 业主不得随便干预 在这前提下 业主拒绝承包商使用商品混凝土 是一个变更指令 对此可以进行工期和费用索赔 但该项索赔必须在合同规定的索赔有效期内提出 当然承包商不能因为用商品混凝土要求业主补偿任何费用 最终承包商获得了工期和费用补偿 案例分析七 在我国一项总造价数亿美元的房屋建造工程项目中 某国TL公司以最低价击败众多竞争对手而中标 作为总包 他又将工程分包给中国的一些建筑公司 中标时 许多专家估计 由于报价低 该工程最多只能保本 而最终工程结束时 该公司取得10 的工程报价的利润 它的主要手段有 1 利用分包商的弱点 承担分包任务的中国公司缺乏国际工程经验 TL公司利用这些弱点在分包合同上作文章 甚至违反国际惯例 加上许多不合理的 苛刻的 单方面的约束性条款 在向我分包公司下达任务或提出要求时 常常故意不出具书面文件 而我分包商却轻易接受并完成工程任务 但到结帐 追究责任时 我分包商因拿不出书面证据而失去索赔机会 受到损失 2 竭力扩大索赔收益 并避免受罚 无论工程设计细微修改 物价上涨 或影响工程进度的任何事件都是TL公司向我方业主提出经济索赔或工期索赔的理由 只要有机可乘 他们就大幅度加价索赔 仅1989年一年中 TL公司就向我国业主提出的索赔要求达6000万美元 而整个工程比原计划拖延了17个月 TL公司灵活巧妙地运用各种手段 居然避免受罚 反过来 TL公司对分包商处处克扣 分包商如未能在分包合同规定工期内完成任务 TL公司对他们实行重罚 毫不手软 这听起来令人生气 但又没办法 这是双方管理水平的较量 而不是靠道德来维持 不提高管理水平 这样的事总是难免的 案例分析八 在非洲某水电工程中 工程施工期不到3年 原合同价2500万美元 由于种种原因 在合同实施中承包商提出许多索赔 总值达2000万美元 监理工程师作出处理决定 认为总计补偿1200万美元比较合理 业主愿意接受监理工程师的决定 但承包商不肯接受 要求补偿1800万美元 由于双方达不成协议 承包商向国际商会提出仲裁要求 双方各聘请一名仲裁员 由他们指定首席仲裁员 本案仲裁前后经历近3年时间 相当于整个建设期 光仲裁费花去近500万美元 最终裁决为 业主给予承包商1200万美元的补偿 即维持工程师的决定 经过国际仲裁 双方都受到很大损失 如果双方各作让步 通过协商 友好解决争执 则不仅花费少 而且麻烦少 信誉好 案例分析九 在某国际工程中 采用固定总价合同 合同规定由业主支付海关税 合同规定索赔有效期为10天 在承包商投标书中附有建筑材料 设备表 这已被业主被批准 在工程中承包商进口材料大大超过投标书附表中所列的数量 在承包商向业主要求支付海关税时 业主拒绝支付超过部分的材料的海关税 对此 承包商提出如下问题 1 业主有没有理由拒绝支付超过部分材料的海关税 2 承包商向业主索取这部分海关税受不受索赔有效期限制 案例分析九 答 在工程中材料超量进口可能由于如下原因造成 1 建筑材料设备表不准确 2 业主指令工程变更造成工程量的增加 由此导致材料用量的增加 3 其他原因 如承包商施工失误造成返工 施工中材料浪费 或承包商企图多进口材料 待施工结束后再作处理或用于其他工程 以取得海关税方面的利益等 对于上述情况 分别分析如下 1 与业主提供的工程量表中的数字一样 材料 设备表也是一个估计的值 而不是固定的准确的值 所以误差是允许的 对误差业主也不能推卸他的合同责任 2 业主所批准增加的工程量是有效的 属于合同内的工程 则对这些材料 合同所规定的由业主支付海关税的条款也是有效的 所以对工程量增加所需要增加的进口材料 业主必须支付相应的海关税 3 对于由承包商责任引起的其他情况 应由承包商承担 对于超量采购的材料 承包商最后处理 如变卖 用于其他工程 时 业主有权收回已支付的相应的海关税 由于要求业主支付超量材料的海关税并不是由于业主违约引起的 所以这项索赔不受索赔有效期的限制 案例分析十 我国某水电站建设工程 采用国际招标 选定国外某承包公司承包引水洞工程施工 在招标文件列出应由承包商承担的税赋和税率 但在其中遗漏了承包工程总额3 03 的营业税 因此承包商报价时没有包括该税 工程开始后 工程所在地税务部门要求承包商交纳已完工程的营业税92万元 承包商按时缴纳 同时向业主提出索赔要求 对这个问题的责任分析为 业主在招标文件中仅列出几个小额税种 而忽视了大额税种 是招标文件的不完备 或者是有意的误导行为 业主应该承担责任 索赔处理过程 索赔发生后 业主向国家申请免除营业税 并被国家批准 但对已交纳的92万元税款 经双方商定各承担50 案例分析十 案例分析 如果招标文件中没有给出任何税收目录 而承包商报价中遗漏税赋 本索赔要求是不能成立的 这属于承包商环境调查和报价失误 应由承包商负责 因为合同明确规定 承包商应遵守工程所在国一切法律 承包商应交纳税法所规定的一切税收 案例分析十二 在某一国际工程中 工程师向承包商颁发了一份图纸 图纸上有工程师的批准及签字 但这份图纸的部分内容违反本工程的专用规范 即工程说明 待实施到一半后工程师发现这个问题 要求承包商返工并按规范施工 承包商就返工问题向工程师提出索赔要求 但为工程师否定 承包商提出了问题 工程师批准颁布的图纸 如果与合同专用规范内容不同 它能否作为工程师已批准的有约束力的工程变更 案例分析十二 答 1 在国际工程中通常专用规范是优先于图纸的 承包商有责任遵守合同规范 2 如果双方一致同意 工程变更的图纸是有约束力的 但这一致同意不仅包括图纸上的批准意见 而且工程师应有变更的意图 即工程师在签发图纸时必须明确知道已经变更 而且承包商也清楚知道 如果工程师不知道已经变更 仅发布了图纸 则不论出于何种理由 他没有修改的意向 这个对图纸的批准没有合同变更的效力 3 承包商在收一个与规范不同的或有明显错误的图纸后 有责任在施工前将问题呈交给工程师 见本节前面的分析 如果工程师书面肯定图纸变更 则就形成有约束力的工程变更 而在本例中承包商没有向工程师核实 则不能构成有约束力的工程变更 鉴于以上理由 承包商没有索赔理由 案例分析十三 某国的住宅工程门窗工程量增加索赔1 合同分析 合同条件中关于工程变更的条款为 业主有权对本合同范围的工程进行他认为必要的调整 业主有权指令不加代替地取消任何工程或部分工程 有权指令增加新工程 但增加或减少的总量不得超过合同额的25 这些调整并不减少乙方全面完成工程的责任 而且不赋予乙方针对业主指令的工程量的增加或减少任何要求价格补偿的权利 在报价单中有门窗工程一项 工作量10133 2m2 对工作内容承包商的理解 翻译 为 以平方米计算 根据工艺的要求运进 安装和油漆门和窗 根据图纸中标明的规范和尺寸施工 即认为承包商不承担门窗制作的责任 对此项承包商报价仅为2 5LE 埃磅 m2 而上述的翻译 运进 是不对的 应为 提供 即承包商承担门窗制作的责任 而报价时没有门窗详图 如果包括制作 按照当时的正常报价应为130LE m2 在工程中 由于业主觉得承包商门窗报价很低 则下达变更令加大门窗面积 增加门窗层数 使门窗工作量达到25090m2 且大部分门窗都有板 玻璃 纱三层 案例分析十三 2 承包商的要求 承包商以业主扩大门窗面积 增加门窗层数为由要求与业主重新商讨价格 业主的答复为 合同规定业主有权变更工程 工程变更总量在合同总额25 范围之内 承包商无权要求重新商讨价格 所以门窗工程都以原合同单价支付 对合同中 25 的增减量 是合同总价格 而不是某个分项工程量 例如本例中尽管门窗增加了150 但墙体的工程量减少 最终合同总额并未有多少增加 所以合同价格不能调整 实际付款必须按实际工程量乘以合同单价 尽管这个单价是错的 仅为正常报价的1 3 承包商在无奈的情况下 与业主的上级接触 由于本工程承包商报价存在较大的失误 损失很大 希望业主能从承包商实际情况及双方友好关系的角度考虑承包商的索赔要求 最终业主同意 1 在门窗工作量增加25 的范围内按原合同单价支付 即12666 5m2按原价格2 3LE m2计算 2 对超过的部分 双方按实际情况重新商讨价格 最终确定单价为130LE m2 则承包商取得费用赔偿 25090 10133 2 1 25 130 2 5 12423 5 127 5 1583996 25LE 案例分析十三 3 案例分析 1 这个索赔实际上是道义索赔 即承包商的索赔没有合同条件的支持 或按合同条件是不应该赔偿的 业主完全从双方友好合作的角度出发同意补偿 2 翻译的错误是经常发生的 它会造成对合同理解的错误和报价的错误 由于不同语言之间存在着差异 工程中又有一些习惯用语 对此如果在投标前把握不准或不知业主的意图 可以向业主询问 请业主解答 切不可自以为是地解释合同 3 在本例中报价时没有门窗详图 承包商报价会有很大风险 就应请业主对门窗的一般要求予以说明 并根据这个说明提出的要求报价 4 当有些索赔或争执难以解决时 可以由双方的高层进行接触 商讨解决办法 问题常常易于解决 一方面 对于高层 从长远的友好合作的角度出发 许多索赔可能都是 小事 另一方面 使上层了解索赔处理的情况和解决的困难 更容易吸取合同管理的经验和教训 案例分析十四 鲁布革引水系统工程 业主为中国水电部鲁布革工程局 承包商为日本大成建设株式会社 监理工程师为澳大利亚雪山公司 在工程过程中由于不利的自然条件造成排水设施的增加 引起费用索赔 1 合同相关内容分析 工程量表中有如下相关分项 3 07 1项 提供和安装规定的最小排水能力 作为总价项目 报价 42245547日元和32832 18元人民币 3 07 3项 提供和安装额外排水能力 作为总价项目 报价 10926404日元和4619 97元人民币 同时技术规范中有 S3 07 2 C 规定 由于开挖中的地下水量是未知的 如果规定的最小排水能力不足以排除水流 则工程师将指令安装至少与规定排水能力相等的额外排水能力 提供和安装额外排水能力的付款将在工程量表3 07 3项中按总价进行支付 S3 07 3 C 中又规定 根据工程师指令安装的额外排水能力将按照实际容量支付 显然上述技术规范中的规定之间存在矛盾 合同规定的正常排水能力分别布置在 平洞及AB段 1 5t minC段 1 5t minD段 1 5t min渐变段及斜井 3 0t min合计7 5t min按S3 07 2 C 规定 额外排水能力至少等于规定排水能力 即可以大于7 5t min 案例分析十四 2 事态描述 从1986年5月至1986年8月底 大雨连绵 由于引水隧道经过断层和许多溶洞 地下水量大增 造成停工和设备淹没 经业主同意 承包商紧急从日本调来排水设施 使工程中排水设施总量增加到30 5t min 其中4t min用于其它地方 已单独支付 承包商于1986年6月12日就增加排水实施提出索赔意向 10月15日正式提出索赔要求 索赔项目日元人民币 元 被淹没设备损70增加排水设施5837738412892 67合计6009426115307 373 责任分析 机械设备由于淹没而受到损失 这属于承包商自己的责任 不予补偿 额外排水设施的增加情况属实 由于遇到不可预见的气候条件 并且应业主的要求增加了设备供应 案例分析十四 4 理由分析 虽然对额外排水设施责任分析是清楚的 但双方就赔偿问题产生分歧 由于工作量表3 07 3项与规范S3 07 2 C S3 07 3 C 之间存在矛盾 按不同的规定则有不同的解决方法 按规范S3 07 2 C 额外排水能力在工作量表3 07 3总价项目中支付 而且规定 至少与规定排水能力相等的额外排水能力 则额外排水能力可以大于规定排水能力 且不应另外支付 但按照规范S3 07 3 C 额外排水能力要按实际容量支付 即应予以全部补偿 由于合同存在矛盾 如果要照顾合同双方利益 导致不矛盾的解释 则认为工程量表3 07 l已包括正常排水能力 3 07 3报价中已包括与正常的排水能力相等的额外排水能力 而超过的部分再按S3 07 3 C 规定 按实际容量给承包商以赔偿 这样每一条款都能得到较为合理的解释 最后双方经过深入的讨论 一致同意采用上述第三种解决方法 案例分析十四 5 影响分析 承包商提出 报价所依据的排水能力仅为平洞1 5t min 渐变段及斜井3t min 其它两个工作面可以利用坡度自然排水 所以合同工程量表3 07 l和3 07 3中包括的排水能力为9 0t min 即 1 5t十3t 2 min 承包商这样提出的目的 不仅可以增加属于赔偿范围的排水能力 而且提高了单位排水能力的合同单价 但工程师认为 承包商应按合同规定对每一个工作面布置排水设施 并以此报价 所以合同规定的排水能力为15t min 正常排水能力7 5t min 以及与它相同的额外排水能力 则属于索赔范围的 即适用规范S3 07 3 C 的排水能力为 30 5 4 15 11 5t min 案例分析十四 6 索赔值计算 承包商在报价单中有两个值 3 07 l作为正常排水能力 报价较高 而3 07 3作为额外排能力 报价很低 工程师认为 增加的是额外排水能力 故应按3 07 3报价计算 承包商对3 07 3报价低的原因作出了解释 可能由于额外排水能力是作为备用的 并非一定需要 故报价中不必全额考虑 并建议采用两项 3 07 l和3 07 3 报价之和的平均值计算 这个建议最终被各方接受 则合同规定的单位排水能力单价为 日元 42245547十10926404 15 3544793日元 t min 人民币 32832 18十4619 97 15 2496 81元 t min 则赔偿值为 日元 3544793 11 5 40765165日元人民币 2496 81 11 5 28713 31元最后双方就此达成一致 案例分析十四 7 二义性的解决 如果经过上面的分析仍没得到一个统一的解释 则可采用如下原则 1 优先次序原则 合同是由一系列文件组成的 例如按FIDIC合同的定义 合同文件包括合同协议书 中标函 投标书 合同条件 规范 图纸 工程量表等 实质还包括合同签订后的变更文件及新的附加协议 合同签订前双方达成一致的附加协议 当矛盾和含糊出现在不同文件之间时 则可适用优先次序原则 各个合同都有相应的合同文件优先次序的规定 2 对起草者不利的原则 尽管合同文件是双方协商一致确定 但起草合同文件常常又是买方 业主 总包 的一项权力 他可以按照自己的要求提出文件 按照责权利平衡的原则 他又应承担相应的责任 如果合同中出现二义性 即一个表达有两种不同的解释 可以认为二义性是起草者的失误 或他有意设置的陷井 则以对他不利的解释为准 这是合理的 我国合同法也有相似的规定 如合同法第41条 案例分析十五 某毛纺厂建设工程 由英国某纺织企业出资85 中国某省纺织工业总公司出资15 成立的合资企业 以下简称A方 总投资约为1800万美元 总建筑面积22 610平方米 其中土建总投资为3000多万元人民币 该厂位于丘陵地区 原有许多农田及藕塘 高低起伏不平 近旁有一国道 土方工作量很大 厂房基础采用搅拌桩和振动桩约8000多根 主厂房主体结构为钢结构 生产工艺设备和钢结构由英国进口 设计单位为某省纺织工业设计院 案例分析十五 一 土建工程招标及合同签订过程土建工程包括生活区4栋宿舍 生产厂房 不包括钢结构安装 办公楼 污水处理站 油罐区 锅炉房等共15个单项工程 业主希望及早投产并实现效益 土方工程先招标 土建工程第二次招标 限定总工期为半年 共27周 跨越一个夏季和冬季 由于工期紧 招标过程很短 从发标书到收标仅10天时间 招标图纸设计较粗略 没有施工详图 钢筋混凝土结构没有配筋图 工程量表由业主提出目录 工作量由投标人计算并报单价 最终评标核定总价 合同采用固定总价合同形式 要求报价中的材料价格调整独立计算 共有10家我国建筑公司参加投标 第一次收到投标书后 发现各企业都用国内的概预算定额分项和计算价格 未按照招标文件要求报出完全单价 也未按招标文件的要求编制投标书 使投标文件的分析十分困难 故业主退回投标文件 要求重新报价 这时有5家退出竞争 这样经过四次反复退回投标文件重新做标报 才勉强符合要求 A方最终决定我国某承包公司B 以下简称B方 中标 本工程采用固定总价合同 合同总价为17 518 563人民币 其中包括不可预见风险费1 200 000元 案例分析十五 二 合同条件分析 本工程合同条件选择是在投标报价之后 由A方与B方议定 A方坚持用ICE 即英国土木工程师学会和土木工程承包商联合会颁布的标准土木工程施工合同文本 而B方坚持使用我国的示范文本 但A方认为示范文本不完备 不符合国际惯例 可执行性差 最后由A方起草合同文本 基本上采用ICE的内容 增加了示范文本的几个条款 1995年6月23日A方提出合同条件 6月24日双方签订合同 合同条件相关的内容如下 1 合同在中国实施 以中华人民共和国的法律作为合同的法律基础 2 合同文本用英文编写 并翻译成中文 双方同意两种文本具有相同的权威性 案例分析十五 3 A方的责任和权力 1 A方任命A方的现场经理和代表负责工程管理工作 2 B方的设备一经进入施工现场即被认为是为本工程专用 没有A方代表的同意 B方不得将它们移出工地 3 A方负责提供道路 场地 并将水电管路接到工地 A方提供2个75千伏安发电机供B方在本工程中使用 提供方式由B方购买 A方负责费用 发电机的运行费用由B方承担 施工用水电费用由B方承担 按照实际使用量和规定的单价在工程款中扣除 4 合同价格的调整必须在A方代表签字的书面变更指令作出后才有效 增加和减少工作量必须按照投标报价所确定的费率和价格计算 如果变更指令会引起合同价格的增加或减少 或造成工程竣工期的拖延 则B方在接到变更指令后7天内书面通知A方代表 由A方代表作出确认 并且在双方商讨变更的价格和工期拖延量后才能实施变更 否则A方对变更不予付款 案例分析十五 5 如果发现有由于B方负责的材料 设备 工艺所引起的质量缺陷 A方发出指令 B方应尽快按合同修正这些缺陷 并承担费用 6 本工程执行英国规范 由A方提供一本相关的英国规范给B方 A方及A方代表出于任何考虑都有权指令B方保证工程质量达到合同所规定的标准 4 B方责任和权力 1 若发现施工详图中的任何错误和异常应及时通知A方 但B方不能修改任何由A方提供的图纸和文件 否则将承担由此造成的全部损失费用 2 B方负责现场以外的场地 道路的许可证及相关费用 其它略 5 合同价格 1 本合同采用固定总价方式 总造价为17 518 563元人民币 它已包括B方在工程施工的所有花费和应由B方承担的不可预见的风险费用 2 付款方式 签订合同时 A方付给B方400万元备料款 每月按当月工程进度付款 在每月的最后一个星期五 B方提交本月的已完成工程量的款额帐单 在接到B方帐单后 A方代表7天内作出审查并支付 案例分析十五 A方保留合同价的5 作为保留金 在工程竣工验收合格后A方将其中的一半支付给B方 待保修期结束且没有工程缺陷后 再支付另外的一半 6 合同工期 1 合同工期共27周 从1995年7月17日到1996年1月20日 2 若工程在合同规定时间内竣工 A方向B方奖励20万元 另外每提前1天再奖励1万元 若不能在合同规定时间内竣工 拖延的第一周违约金为20万元 在合同规定竣工日期一周以后 每超过一天 B方赔偿5000元 3 若在施工期间发生超过14天的阴雨或冰冻天气 或由于A方责任引起的干扰 A方给予B方以延长工期的权力 若发生地震等B方不能控制的事件导致工期延误 B方应立即通知A方代表 提出工期顺延要求 A方应根据实际情况顺延工期 案例分析十五 7 违约责任和解除合同 1 若B方未在合同规定时间内完成工程或违反合同有关规定 A方有权指令B方在规定时间内完成合同责任 若B方未履行 A方可以雇用另一承包商完成工程 全部费用由B方承担 2 如果B方破产 不能支付到期的债务 发生财务危机 A方有权解除合同 3 A方认为B方不能安全 正确地履行合同责任 或已无力胜任本工程的合同任务或公然忽视履行合同 则可指令B方停工 并由B方承担停工责任 若B方拒不执行A方指令 则A方有权终止对B方的雇用 8 争执的解决本合同的争执应首先以友好协商的方式解决 若不能达成一致 任何一方都有权力提请仲裁 若A方提请仲裁 则仲裁地点在上海 若B方提请仲裁 则仲裁地点在新加坡 其它略 案例分析十五 三 合同实施状况本工程土方工程从1995年5月11日开始 7月中旬结束 则土建施工队伍7月份就进场 比土建施工合同进场日期提前 但在施工过程中由于 1 在当年八月份出现较长时间的阴雨天气 2 A方发出许多工程变更指令 3 B方施工组织失误 资金投入不够 工程难度超过预先的设想 4 B方施工质量差 被业主代表指令停工返工等 造成施工进度的拖延 工程质量问题和施工现场的混乱 原计划工程于1996年1月结束并投入使用 但实际上 到1996年2月下旬 即工程开工后的31周 还有大量的合同工作量没有完成 案例分析十五 此时业主以如下理由终止了和承包商的原合同关系 1 承包商施工质量太差 不符合合同规定 又无力整改 2 工期拖延而又无力弥补 3 使用过多无资历的分包商 而且施工现场出现多级分包 将原属于B方工程范围内的一些未开始的分项工程删除 并另发包给其他承包商 并催促B方尽快施工 完成剩余工程 1996年5月 工程仍未竣工 A方仍以上面三个理由指令B方停止合同工作 终止合同工程 由其他承包商完成 在工程过程中B方提出近1200万的索赔要求 在工程过程中一直没有得到解决 而双方经过几轮会谈 在10个月后 最终业主仅赔偿承包商30万元 本工程无论从A方或B方的角度都不算成功的工程 都有许多经验教训值得记取 五 B方的教训在本工程中 B方受到很大损失 不仅经济上亏本很大 而且工期拖延 被A方逐出现场 对企业形象有很大的影响 案例分析十五 这个工程的教训是深刻的 1 从根本上说 本工程采用固定总价合同 招标图纸比较粗略 做标期短 地形和地质条件复杂 所使用的合同条件和规范是承包商所不熟悉的 对B方来说 几个重大风险集中起来 失败的可能性是很大的 承包商的损失是不可避免的 1996年7月 工程结束时B方提出实际工程量的决算价格为1882万元 不包括许多索赔 经过长达近十个月的商谈 A方最终认可的实际工程量决算价格为1416万元人民币 双方结算的差异主要在于 1 本工程招标图纸较粗略 而A方在招标文件中没给出工作量 由B方计算工程量 而B方计算的数字都很低 例如图纸缺少钢筋配筋图 承包商报价时预算402t钢筋 而按后来颁发的详细的施工图核算应为约720t 在工程中 由于工程变更又增加了290t 即整个实际用量约1010t 由于为固定总价合同 A方认为详细的施工图用量与B方报价之差318t 即720t 402t 合计价格100多万元是B方报价的失误 或为获得工程而作出的让步 在任何情况下不予补偿 案例分析十五 2 B方在工程管理上的失误 例如 在工程施工中B方现场人员发现缺少住宅楼的基础图纸 再审查报价发现漏报了住宅楼的基础价格约30万人民币 分析责任时 B方的预算员坚持认为 在招标文件中A方漏发了基础图 而A方代表坚持是B方的预算师把基础图弄丢了 由于采用了固定总价合同 B方最终承担了这个损失 这个问题实质上是B方自己的责任 他应该 接到招标文件后应对招标文件的完备性进行审查 将图纸和图纸目录进行校对 如果发现有缺少 应要求A方补充 在制定施工方案或作报价时仍能发现图纸的缺少 这时仍可以向业主索要 或自己出钱复印 这样可以避免损失 2 报价的失误 B方报价按照我国国内的定额和取费标准 但没有考虑到合同的具体要求 合同条件对B方责任的规定 英国规范对工程质量 安全的要求 例如 1 开工后 A方代表指令B方按照工程规范的要求为A方的现场管理人员建造临时设施 办公室地面要有防潮层和地砖 厕所按现场人数设位 要有高位水箱 化粪池 并贴瓷砖 这大大超出B方的预算 2 A方要求B方有安全措施 包括设立急救室 医务设备 施工人员在工地上应配备专用防钉鞋 防灰镜 防雨具 这方面的花费都在报价中没有考虑到 案例分析十五 3 由于施工工地在一个国道西侧 弃土须堆到国道东侧 这样必须切断该国道 在这个过程中发生了申请切断国道许可 设告示栏 运土过程中安全措施 施工后修复国道等各种费用 而B方报价中未考虑到这些费用 B方向A方提出索赔 但为A方反驳 因为合同已规定这是B方责任 应由B方支付费用 当然 在本工程中 A方在招标文件中没有提出合同条件 而在确定承包商中标后才提出合同条件 这是不对的 违反惯例 这也容易造成承包商报价的失误 3 工程管理中合同管理过于薄弱 施工人员没有合同的概念 不了解国际工程的惯例和合同的要求 仍按照国内通常的方法施工 处理与业主的关系 例如 1 对A方代表的指令不积极执行 作 冷处理 造成英方代表许多误解 导致双方关系紧张 例如 B方按图纸规定对内墙用纸筋灰粉刷 A方代表 英国人 到现场一看 认为用草和石灰粉刷 质量不能保证 指令暂停工程 B方代表及A方的其他中方管理人员向他说明纸筋灰在中国用得较多 质量能保证 A方代表要求暂停粉刷 先粉刷一间 让他确认一下 如果确实可行 再继续施工 但B方对A方代表的指令没有贯彻 粉刷工程小组虽然已经听到A方代表的指令 但仍按原计划继续粉纸筋灰 几天后粉刷工程即将结束 A方代表再到现场一看 发现自己指令未得到贯彻 非常生气 拒绝接收纸筋灰粉刷工程 要求全部铲除 重粉水泥砂浆 因为图纸规定使用纸筋灰 B方就此提出费用索赔 包括 案例分析十五 已粉好的纸筋灰工程的费用 返工清理 两种粉刷价差索赔 但A方代表仅认可两种粉刷的价差索赔 而对返工造成的损失不予认可 因为他已下达停工指令 继续施工的损失应由B方承担 而且A方代表感到B方代表对他不尊重 所以导致后期在很多方面双方关系非常紧张 2 施工现场几乎没有书面记录 本工程变更很多 由于缺少记录 造成许多工程款无法如数索赔 例如在施工现场有三个很大的水塘 设计前勘察人员未走到