36-第六章-股份有限公司 (二)

第六章 股份有限公司 (二)第二节 股份有限公司【考点2】股东大会会议的表决和决议事项（）（案例分析题）1.基本理论（1）股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。（2）股东可以委托代理人出席股东大会会议，代理人应当向公司提交股东授杈委托书，并在授权范围内行使表决权。（3）公司 持有的本公司股份没有表决权。2.股东大会决议的事项分为普通事项与特别事项两类。（1）普通事项：出席1/2股东大会的一般决议，由出席股东大会的股东所持表决权的过半数通过。适用情形：解聘会计师事务所、选举和更换独立董事、审议批准变更募集资金用途事项、发行公司债券等。【提示】涉及需回避情形时：回避出席1/2股东大会在审议为股东、实际控制人及其关联方提供的担保议案时，该股东或者受该实际控制人支配的股东，不得参与该项表决，该项表决由出席股东大会的其他股东所持表决权的过半数通过。（2）特别事项：出席2/3上市公司的下列事项，应当经出席股东大会的股东所持表决权的2/3以上通过：1）修改公司章程；2）增加或者减少注册资本；3）公司合并、分立、解散；4）变更公司形式；5）重大资产重组；6）上市公司在1年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30的。【提示】公司法未规定出席股 东大会的最低人数和持股比例要求，因此只要满足了提前通知的程序要求，只要有一名 股东出席，持有无论多少比例的殷权，该股东大会的召开都是有效的。【链接】回避出席2/3【第七章】（1）上市公司重大资产重组事宜与本公司股东或者其关联人存在关联关系的，股东大会就重大资产重组事项进行表决时，关联股东应当回避表决，该事项由出席股东大会的其他股东所持表决权的2/3以上通过。（2）上市公司非公开发行股票，本次发行涉及关联股东的，应当回避表决，该事项由出席股东大会的其他股东所持表决权的2/3以上通过。（3）上市公司发行可转换公司债券的募集说明书约定转股价格向下修正条款的，转股价格修正方案须提交公司股东大会表决，且须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上同意；股东大会进行表决时，持有公司可转换债券的股东应当回避。3.上市公司的对外担保（案例分析题）（1）股东大会1）（回避）出席1/2上市公司为股东、实际控制人及其关联方提供的担保，必须由股东大会作出决议；股东大会在审议为股东、实际控制人及其关联方提供的担保议案时，该股东或受该实际控制人支配的股东，不得参与该项表决，该项表决由出席股东大会的其他股东所持表决权的过半数通过。2）出席2/3上市公司在1年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。3）出席1/2上市公司为下列事项提供担保，应当经出席股东大会的股东所持表决权的过半数通过：上市公司及其控股子公司的对外担保总额达到或者超过最近一期经审计净资产50以后提供的任何担保。为资产负债率超过70的担保对象提供的担保。单笔担保额超过最近一期经审计净资产10的担保。（2）董事会（提到前面）应由董事会审批的对外担保，必须经出席董事会的2/3以上董事审议同意并做出决议。【考点3】股份有限公司的董事会（多选题、）（）董事会是依法由股东大会选举产生的董事组成，代表公司并行使经营决策的常设机 关。董事会是公司的决策机关。1.董事会的组成（1）股份有限公司董事会成员为519人， 董事由股东大会选举产生，董事会成员中可以有公司职工代表。【提示】董事会中的职工代表由 公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。（2）董事会设董事长1人，可以设副董事长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的 过半数选举产生。【提示】董事长不能或者不履行职务的，由副董事长履行职务；副董事长不 能或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事履行职务（3）董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年。董事任期届满，连选可以连 任。董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的， 在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。2.董事会职权董事会对股东大会负责，行使下列职权：（1）召集股东大会会议，并向股东大会报 告工作；（2）执行股东大会的决议；（3）决定公司的经营计划和投资方案；（4）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（5）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（6）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（7）制订公司合并、分 立、解散或者变更公司形式的方案；（8）决定公司内部管理机构的设置；（9）决定聘任 或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财 务负责人及其报酬事项；（10）制定公司的基本管理制度；（11）公司章程规定的其他 职权。3.董事会会议的召开（1）董事会每年度至少召开2次会议，每次会议应当于会议召开10日前通知全体董事和监事。（2）董事会会议应有过半数（1/2）的董事出席方可举行。（案例分析题）（3）董事会决议的表决实行一人一票。（4）董事会会议应由董事本人出席，董事因故不能出席会议的，可以书面委托其他董事代为出席，委托书中应载明授权范围。【提示】董事会会议由董事长召集和主持，董事长不能或者不履行职务的，由副董事长履行职务；副董事长不能或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事履行职务。（5）临时董事会的召开条件（案例分析题）1）代表10以上表决权的股东提议；2）1/3以上董事提议；3）监事会提议。【提示】董事会召开临时会议，可以另定召集董事会的通知方式和通知时限。4.董事会的决议方式（案例分析题）（1）全体1/2董事会作出决议必须经全体董事的过半数通过。（如选举董事长.更换高级管理人员）（2）回避1/2上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足3人（2人）的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。【链接】上市公司应由董事会审批的对外担保，必须经出席董事会的2/3以上董事审议同意并作出决议。5.记录（1）董事会应当対会议所议事项的决定做成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。（2）董事应当对董事会的决议承担责任。董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任；但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。【例-多选题】下列关于股份有限公司董事会的表述中，符合公司法律制度规定的有（ ）。（2012年）A.董事会成员为5至19人，且人数须为单数B.董事会成员中应有一定比例的独立董事C.董事会会议应有过半数的董事出席方可举行D.董事会作出决议须经全体董事的过半数通过，董事会决议的表决实行一人一票网校答案：CD网校解析：公司法律制度并未要求股份有限公司董事会的人数必须为单数；只有“上市公司”才要求董事会成员中必须包括独立董事。【考点4】经营管理机关和监事会及上市公司组织机构的特别规定（一）经营管理机关经营管理机关是指由董事会聘任的，负责公司日常经营管理活动的公司常设业务执行机关。这是指公司的经理。【提示】与董事会、监事会不同的是，经理不是以会议形式形成决议的机关，而是以自己最终意志为准的执行机关。1.经理的职权股份有限公司设经理，由董事会決定聘任或者解聘，公司董事会可以决定由董事会成员兼任经理。经理对董事会负责，行使下列职权：（1）主持公司的生产经营管理工作， 组织实施董事会决议；（2）组织实施公司年度经营计划和投资方案；（3）拟订公司内部 管理机构设置方案；（4）拟订公司的基本管理制度；（5）制定公司的具体规章；（6）提 请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；（7）决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘 任或者解聘以外的负责管理人员；（8）董事会授予的其他职权。经理列席董事会会议。2.为保证上市公司与控股股东在人员、资产、財务上严格分开，上市公司的总经理必须专职，总经理在集团等控股股东单位不得担任除董事以外的其他职务。3.公司应当定期向股东披露董事、监事、髙级管理人员从公司获得报酬的情况。公司 不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。（二）监事会监事会是由依法产生的监事组成，对董事和经理的经营管理行为及公司财务进行监 督的常设机构。它代表全体股东对公司经营管理进行监督，行使监督职能，是公司的监 督机构。1.监事会成员的组成（1）人数限制：股份有限公司监事会的成员不得少于3人。（2）职工代表：监事会应当包括股东代表和适当比例的公 司职工代表，其中职工代表的比例不得低于1/3,具体比例由公司章程规定。【提示】监事会中的 职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。（3）资格：董事、 高级管理人员不得兼任监事。2.监事会机构设置（1）监事会设主席一人，可以设副主席。监事会主席和副主席由全体监事过半数选举产生。（2）监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能或者不履行职务的，由监事会副主席召集和主持监事会会议；监事会副主席不能或者不履行职务的，由半敷以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。3.监事会职权和监事任期（1）监事任期监事的任期每届为3年。监事任期届满，连选可以连任。监事任期届满未及时改选， 或者监事在任期内辞职导致监事会成员低于法定人数的，在改选忠的监事就任前，原监事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，屨行监事职务。（2）监事会行使下列职权检查公司财务；1）对董事、高级管理人员执行公司职 务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管 理人员提出罢免的建议；2）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董 事、高级管理人员予以纠正；3）提议召开临时股东大会会议，在董事会不履行法律规定的召集和主持股东大会会议职责时召集和主持股东大会会议；4）向股东大会会议提 出提案；5）依照公司法第一百五十一条的规定，对董事、高级管理人员提起诉松; 6）公司章程规定的其他职权。监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。（3）监事会行使职权所必需的费用，由公司承担。【提示】监事会发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。4.监事会会议的召开（1）股份有限公司监事会每6个月至少召开一次会议。（2）监事可以提议召开临时监事会会议。（3）監事会的议事方式和表决程序，除法律有规定的外，由公司章程规定。（4）监事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。（三）上市公司组织机构的特别规定（基本前面已涉及）当股份公司公开发行股票，并且其股票在证券交易所上市交易时，这种公司一般被称为上市公司。上市公司因为股份由社会公众持有，股东人数众多，公司法对其组织机构有特别规定。根据公司法以及有关规定，上市公司组织机构与活动原则的特别规定主要有以下内容：1.增加股东大会特别决议事项。上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金 额超过公司资产总额30%的，应当由股东