政府法律事务代理 PPT课件

政府法律事务代理 主发言 NEIL 补充发言 WLT 2 主要内容 1 政府行政法律事务代理的界定 事项 基本要求2 民事活动代理的内容和基本要求 行政复议代理的内容和基本要求3 行政诉讼代理的内容和基本要求4 行政执行代理的内容和基本要求5 行政非诉讼业务代理的内容和基本要求6 各种行政代理文书的撰写方法 3 背景 法律制度的日益完善公民法律意识的不断增强 4 一 政府行政法律事务代理的界定 事项 基本要求 一 政府行政法律事务代理的界定行政法律事务代理是指行政主体在诉讼或者非诉讼活动中 将特定法律事务处理权交由律师事务所或社会律师 政府法制部门和公职律师所及其工作人员除外 代理后果由行政主体承担的一种法律制度 5 二 政府行政法律事务代理事项 基本要求1 政府行政法律事务代理的事项包括 民事活动代理 行政复议代理 行政诉讼代理 行政执行代理 行政非诉讼代理 各种法律文书撰写等 2 政府行政法律事务代理基本要求 主要散见于律师法律制度中 如 司法部关于律师担任政府法律顾问的若干规定 6 第四条律师担任政府法律顾问 应当在协商一致的基础上 由政府与法律顾问处 律师事务所 签订聘应合同 聘应合同一般应采用书面形式 法律顾问处 律师事务所 和政府也可以根据具体情况 协商采用其他方式建立法律顾问关系 工作关系的要求 7 第六条法律顾问处 律师事务所 应当指派具备较高的思想政治觉悟和政策业务水平的律师担任政府法律顾问 工作人员的素质要求 第七条律师担任政府法律顾问 应当根据合同规定和政府委托的权限进行活动 不得超越委托权限 也不得从事与履行法律顾问职责无关的事务 工作事项要求 8 第九条担任政府法律顾问的律师 对其工作中接触保守秘密的责任 第十条担任政府法律顾问的律师 不得同时接受他人委托办理下列事务 一 在民事诉讼 经济诉讼和行政诉讼中 担任政府对方当事人的代理人 二 其他有损于政府利益或者违反政府决定的事务 第十一条律师担任政府法律顾问 不得利用政府法律顾问的身份 代理他人办理法律事务 工作禁止要求 9 二 政府民事活动代理的基本内容和要求 1 民法通则 民事活动依据 第三节机关 事业单位和社会团体法人第五十条有独立经费的机关从成立之日起 具有法人资格 具备法人条件的事业单位 社会团体 依法不需要办理法人登记的 从成立之日起 具有法人资格 依法需要办理法人登记的 经核准登记 取得法人资格 10 二 政府民事活动代理的基本内容和要求 3 山东省律师担任政府法律顾问操作指引 2014 民事活动内容 第四条律师担任政府法律顾问 受政府的委托办理下列常规法律事务 受政府委托 参与或者协调政府投资 采购的合同谈判和经济贸易谈判 参与处理涉及政府的尚未形成诉讼的民事纠纷 经济纠纷 行政纠纷和其他重大纠纷 律师担任政府法律顾问 受政府的委托办理下列专项法律事务 应政府要求 就特定的政府采购 招投标等项目出具法律意见 或接受政府委托 参与有关政府采购 招投标活动 提供全程法律服务 接受政府委托 就政府管辖范围内发生的有重大影响的突发事件或公共危机事件 以非政府官员的身份参与协助调查取证 风险评估等事宜 并向政府提出依法处理的法律咨询意见和建议 11 二 政府民事活动代理的基本内容和要求 4 河北省人民政府关于推行政府法律顾问制度的意见 三 服务范围和工作方式 一 服务范围 政府法律顾问工作坚持以防范 控制法律风险为主 法律补救为辅 主要为下列事务提供法律服务 3 对以政府或部门名义签订的合同 协议以及其他法律事务文书进行审查 需政府法律顾问参与的其他涉法事务 民事活动内容 12 二 政府民事活动代理的基本内容和要求 二 工作方式 政府法律顾问工作主要由县级以上政府法制机构及县级以上政府工作部门负责法制工作的机构具体办理 复杂疑难法律事务可组织聘请的政府法律顾问共同办理 对聘请的政府法律顾问出具的法律意见 法制机构要汇总分析 提出倾向性意见 按程序上报 法制机构要根据聘请的政府法律顾问的专业特长 统筹安排其参与相关法律事务 可通过研讨会 座谈会 专题咨询会等形式 征求其意见和建议 民事活动基本要求 13 三 行政复议代理的内容和基本要求 1 行政复议法 第三条依照本法履行行政复议职责的行政机关是行政复议机关 行政复议机关负责法制工作的机构具体办理行政复议事项 履行下列职责 一 受理行政复议申请 二 向有关组织和人员调查取证 查阅文件和资料 三 审查申请行政复议的具体行政行为是否合法与适当 拟订行政复议决定 14 三 行政复议代理的内容和基本要求 行政复议法 第三条依照本法履行行政复议职责的行政机关是行政复议机关 行政复议机关负责法制工作的机构具体办理行政复议事项 履行下列职责 一 受理行政复议申请 二 向有关组织和人员调查取证 查阅文件和资料 三 审查申请行政复议的具体行政行为是否合法与适当 拟订行政复议决定 四 处理或者转送对本法第七条所列有关规定的审查申请 五 对行政机关违反本法规定的行为依照规定的权限和程序提出处理建议 六 办理因不服行政复议决定提起行政诉讼的应诉事项 七 法律 法规规定的其他职责 15 三 行政复议代理的内容和基本要求 第六条有下列情形之一的 公民 法人或者其他组织可以依照本法申请行政复议 一 对行政机关作出的警告 罚款 没收违法所得 没收非法财物 责令停产停业 暂扣或者吊销许可证 暂扣或者吊销执照 行政拘留等行政处罚决定不服的 二 对行政机关作出的限制人身自由或者查封 扣押 冻结财产等行政强制措施决定不服的 三 对行政机关作出的有关许可证 执照 资质证 资格证等证书变更 中止 撤销的决定不服的 四 对行政机关作出的关于确认土地 矿藏 水流 森林 山岭 草原 荒地 滩涂 海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的 五 认为行政机关侵犯合法的经营自主权的 六 认为行政机关变更或者废止农业承包合同 侵犯其合法权益的 七 认为行政机关违法集资 征收财物 摊派费用或者违法要求履行其他义务的 八 认为符合法定条件 申请行政机关颁发许可证 执照 资质证 资格证等证书 或者申请行政机关审批 登记有关事项 行政机关没有依法办理的 九 申请行政机关履行保护人身权利 财产权利 受教育权利的法定职责 行政机关没有依法履行的 十 申请行政机关依法发放抚恤金 社会保险金或者最低生活保障费 行政机关没有依法发放的 十一 认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的 16 三 行政复议代理的内容和基本要求 第六条有下列情形之一的 公民 法人或者其他组织可以依照本法申请行政复议 一 对行政机关作出的警告 罚款 没收违法所得 没收非法财物 责令停产停业 暂扣或者吊销许可证 暂扣或者吊销执照 行政拘留等行政处罚决定不服的 二 对行政机关作出的限制人身自由或者查封 扣押 冻结财产等行政强制措施决定不服的 三 对行政机关作出的有关许可证 执照 资质证 资格证等证书变更 中止 撤销的决定不服的 四 对行政机关作出的关于确认土地 矿藏 水流 森林 山岭 草原 荒地 滩涂 海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的 五 认为行政机关侵犯合法的经营自主权的 六 认为行政机关变更或者废止农业承包合同 侵犯其合法权益的 七 认为行政机关违法集资 征收财物 摊派费用或者违法要求履行其他义务的 八 认为符合法定条件 申请行政机关颁发许可证 执照 资质证 资格证等证书 或者申请行政机关审批 登记有关事项 行政机关没有依法办理的 九 申请行政机关履行保护人身权利 财产权利 受教育权利的法定职责 行政机关没有依法履行的 十 申请行政机关依法发放抚恤金 社会保险金或者最低生活保障费 行政机关没有依法发放的 十一 认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的 17 三 行政复议代理的内容和基本要求 第七条公民 法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法 在对具体行政行为申请行政复议时 可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请 一 国务院部门的规定 二 县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定 三 乡 镇人民政府的规定 前款所列规定不含国务院部 委员会规章和地方人民政府规章 规章的审查依照法律 行政法规办理 18 三 行政复议代理的内容和基本要求 2 山东省律师担任政府法律顾问操作指引 2014 五 参与处理涉及政府的尚未形成诉讼的民事纠纷 经济纠纷 行政纠纷和其他重大纠纷 就政府受理的行政复议 行政赔偿 行政许可 行政强制等所涉及的重大法律问题 提供法律咨询 3 广东省政府法律顾问工作规定 三 代理行政复议 诉讼 仲裁 执行和其他非诉讼法律事务 4 河北省人民政府关于推行政府法律顾问制度的意见 第四条代理行政复议 诉讼 仲裁 执行和其他非诉法律事务 19 四 行政诉讼代理的内容和基本要求 一 行政诉讼代理的内容 1 在行政诉讼中 律师作为委托代理人参加诉讼时 其诉讼活动不仅受到代理范围的严格限制 同时还要受到被代理人诉讼的限制 行政诉讼原告人既有起诉权 也有处分权 而被告人既无起诉权 又无反诉权 仅有有限的处分权 20 四 行政诉讼代理的内容和基本要求 2 行政诉讼法 第六十条规定 人民法院审理行政案件 不适用调解 但是 行政赔偿 补偿以及行政机关行使法律 法规规定的自由裁量权的案件可以调解 根据上述规定 行政诉讼中 审理行政案件不适用调解 但是审理赔偿诉讼可以进行调解 既然在行政诉讼中不采用调解方式 因而律师也就没有代理参加调解的权利 律师作为行政诉讼代理人 在诉讼庭审活动中只能对被代理人的行为是否合法 处理或被处理是否恰当发表意见 以确凿的事实和法律根据 提请法庭做出公正裁决 从而维护当事人的合法权利 21 四 行政诉讼代理的内容和基本要求 3 作为行政诉讼代理人的律师 与其他律师一样 亦可查阅案卷材料 进行调查 协助收集证据 这是由律师作为法律工作者这一根本地位决定的 行政诉讼法 第三十二条代理诉讼的律师 有权按照规定查阅 复制本案有关材料 有权向有关组织和公民调查 收集与本案有关的证据 对涉及国家秘密 商业秘密和个人隐私的材料 应当依照法律规定保密 当事人和其他诉讼代理人有权按照规定查阅 复制本案庭审材料 但涉及国家秘密 商业秘密和个人隐私的内容除外 22 四 行政诉讼代理的内容和基本要求 二 基本要求 有关政府法务的资质要求虽然有如 司法部关于律师担任政府法律顾问的若干规定 这样全国性的统一规定 但各省的具体要求莫衷一是 此处列举 广东省政府法律顾问工作规定 23 四 行政诉讼代理的内容和基本要求 第十一条 担任政府法律顾问的专家应当具备以下条件 一 忠于宪法 遵守法律 具有良好的职业道德 二 在所从事的法学教学 法学研究等领域成就显著 具有一定的专业影响力 三 未受过所在单位处分 第十二条担任政府法律顾问的律师应当具备以下条件 一 忠于宪法 遵守法律 具有良好的职业道德 二 具有3年以上执业经验 专业能力较强 近3年内未受过司法行政部门的行政处罚或者律师协会的行业处分 24 四 行政诉讼代理的内容和基本要求 除此之外 结合各省的要求我们认为有这样一些共通点 1 代理人必须以被代理人的名义进行诉讼活动 2 代理人必须是在所受委托的权限范围内进行诉讼活动 3 代理的目的 是为了保护行政管理相对人 当代理的行政机关是行政管理相对人时 的合法权益或维护行政管理机关依法行使的行政职权 4 代理人进行代理活动所产生的法律后果 均由被代理人承担 笔者认为 如果是代理人自身的重大故意 可以在有限的范围内对内承担部分责任 25 五 行政执行代理的内容和基本要求 行政执行是国家行政机关及其公务人员依据宪法 法律 法规 规章 充分调动政府资源 通过一定运作机制 逐级贯彻国家权力机关和上级的政策 决策 推行国家政务和执行行政决定 以落实公共事务管理和公共服务诸任务的全部活动过程 一般来讲 行政执行是指行政机关在行政程序中作出的具体行政行为的执行 根据我国目前的各种行政法律 法规 特别是行政处罚法和行政诉讼法规定 行政执行可大体分为两类 一类是行政机关依据法律规定执行 二类是由行政机关申请法院强制执行 26 五 行政执行代理的内容和基本要求 1 代理制作催告书 强制执行决定书 行政强制法 中规定 行政强制执行 是指行政机关或者行政机关申请人民法院 对不履行行政决定的公民 法人或者其他组织 依法强制履行义务的行为 虽然行政强制措施权不得委托 但行政强制执行中并未对委托做出禁止性规定 27 五 行政执行代理的内容和基本要求 2 代理执行和解 执行和解是我国行政强制执行制度的创新 是指在行政强制执行过程中 行政机关与当事人达成协议 就当事人履行义务的时间 方式做出约定 行政机关决定中止执行 暂时听由当事人自行依约履行义务 应当在行政强制执行程序启动之后 行政机关强制执行终结之前 律师在代理行政机关进行执行和解时应注意 行政机关与当事人达成和解 应在行政强制执行程序启动之后 行政机关强制执行终结之前 执行和解的内容不得损害公共利益和他人合法权益 就当是人自动履行义务的时间 可以约定分阶段履行 28 五 行政执行代理的内容和基本要求 3 代理制作向法院申请强制执行的文书 在法律没有授权其强制执行权的机关申请法院强制执行的情况下 行政诉讼的执行是指行政案件的当事人逾期拒不支付法院生效的行政案件的法律文书 法院和有关行政机关运用国家强制力量 依法采取强制措施促使当事人履行义务 从而使生效法律文书的内容得以实现的活动 强制执行的主体包括法院与有行政强制执行权的行政机关 29 六 行政非诉讼业务代理的内容和基本要求 一 行政非诉讼业务的代理 主要是指政府法律顾问以代理人的身份 根据行政机关的委托代为从事或参与行政机关的非诉讼行政行为 30 六 行政非诉讼业务代理的内容和基本要求 中华全国律师协会于2013年 关于推进和深化政府法律顾问工作的指导意见 征求意见稿 1 对政府或部门重大行政决策的合法性 可行性及决策实施可能涉及的法律风险 社会问题 进行研究 论证 评估并提出书面审查意见 2 为政府起草或拟发布的行政规章 规范性文件草案进行合法性审查或法律论证并提供法律意见和建议 3 对政府在对外交往 重大经济项目谈判 重大招商引资中涉及的重要法律问题提供咨询 论证意见 对有关合同 协议及其他相关法律文书进行起草 审查或修订 4 协助政府处理化解群体性 突发性重大社会矛盾纠纷 5 对国企改制 企业破产清算等重大经济事项进行研究论证并提出书面法律意见 6 受政府或部门委托 参与或代理涉及诉讼 仲裁 执行等法律事务 参与处理重大行政争议和民事纠纷 7 参与信访接待 信访案件处理和行政调解工作并提供法律意见 建议 8 受政府或部门委托 协助开展法制宣传教育 乡镇和社区法律咨询等政府基本公共服务工作 9 承办政府交办的其他法律事务等 31 六 行政非诉讼业务代理的内容和基本要求 辽宁抚顺市于2016年4月14日发布了 关于进一步推行政府法律顾问制度的意见 一 为市政府的重大决策 行政行为 经济合同及其他法律事务提供法律意见 二 参与处理行政复议 诉讼 仲裁 调解等法律事务以及其他非诉法律事务 三 参与重大经济项目 经济合同 合作协议等研究论证工作 四 参与处置涉及法律事务的重特大突发性 群体性事件 五 对市政府起草或拟发布的规范性文件 从法律方面提出修改和补充意见 六 办理市政府交办或委托的其他法律事务 32 六 行政非诉讼业务代理的内容和基本要求 二 政府法律顾问代理行政机关从事或参与行政非诉讼业务 其前提是取得合法有效的代理权限 即要求双方之间存在法定的代理关系 比如上海市人民政府专门定制了 上海市兼职政法法律顾问聘任合同 合同约定了顾问事项的范围和内容 双方的权利与义务以及保密规范 其中 对于政府法律顾问义务的约定无疑说明了代理的基本要求 33 六 行政非诉讼业务代理的内容和基本要求 1 乙方 指代政府法律顾问 应当勤勉尽职 遵守相关职业规范和准则 切实维护公共利益及群众合法权益 2 乙方对甲方 指代行政机关 安排的顾问事项 应当按时保质完成 并按甲方要求