第三章公司法精品6学时.doc

第三章、公司法学 时：6学时教学目的：通过本章的学习，要求学生了解掌握公司的分类，有限责任公司、股份有限公司和国有独资公司的概念、特征，公司设立、变更和终止的法律规定，公司的组织机构。应用有限责任公司、股份有限公司的法律规定分析公司行为的合法性。了解公司法的原则和作用，股票、债券发行、转让的主要内容以及公司财务会计制度方面的主要内容。教学重点：、公司的特征、种类、有限责任公司与股份有限公司的同异、公司的财务会计制度教学难点：、有限公司与股份公司的相同点和不同点、公司人格否定制度的适用教学内容：第一节、公司法概述本节主要学习了解以下三大方面的问题：一是公司的概念和种类；二是公司法的概念和特点；三是公司法的原则。一、公司的概念和种类（一）公司的概念公司是依照公司法组建并登记的以营利为目的的企业法人。传统的公司法规定，公司必须由两个以上的投资者组成，因此传统的观念认为，公司是由两个以上的投资者组成的法人实体，而我国的公司法规定，公司必须是在中国境内依照公司法设立，而且是仅指有限责任公司和股份有限公司，同时又规定了国有独资公司的内容。新修改后的公司法则进一步规定了一人公司的市场准入制度。（二）公司的特征1、公司是按照公司法的规定设立的社会经济组织。2、公司是以营利为目的的法人团体。3、公司是企业法人。4、公司的所有权归股东共同所有。5、公司最终有股东共同控制。（三）公司的种类公司从不同的角度，可以有不同的分类。、人合公司、资合公司从公司对外活动的信用基础看，公司可以分为人合公司、资合公司。、有限责任公司、股份有限公司、无限责任公司和两合公司从股东的责任角度看，公司可以分为有限责任公司、股份有限公司、无限责任公司和两合公司。有限责任公司和股份有限公司后面讲有详细介绍。无限责任公司概述。无限责任公司是由无限责任股东组成的公司，即股东除对公司负有一定的出资义务外，还须对公司债权人负直接的无限责任，而且各股东之间又是连带负责的。两合公司概述。两合公司是由负无限责任的股东与负有限责任的股东两种成员组成的公司。在这类公司里，无限责任股东除负有一定的出资义务外，还须对公司债权人承担直接无限责任；而有限责任的股东，除有一定的出资义务外，只以其出资额为限对公司债权人负直接责任。、多人公司、一人公司从股东人数的多少看，公司可分为多人公司和一人公司。二、公司法的概念和特点（一）公司法的概念所谓公司法是指规定公司的设立、组织与活动的法。公司法的这一概念，有广义和狭义之分。广义的公司法是指国家关于公司的设立、组织与活动的各种法律、法规和规章的总称；而狭义的公司法是指关于公司的设立、组织与活动的单个法律，具体就是指中华人民共和国公司法。（二）公司法的法律特点公司法具有以下法律特点：1、公司法是一种企业。公司是企业的一种组织形式，公司法是以公司为调整对象的，因此公司法隶属于企业法的范畴。2、公司法是一种组织法。公司法规定的主要是公司的组织和活动的基本准则，包括公司的设立条件，设立程序、组织机构、公司的变更、终止的条件和程序、公司组织机构之间和管理者之间的权利义务关系，公司在设立、变更和消灭过程中与其他人和有关单位的关系等，因而体现了组织法的特征。3、公司法具有强制性和任意性相容的特点。公司作为一种企业组织形式，有选择公司种类，经营范围 及有关经营决策等的任意权利；公司是现代企业制度的主要形式，是市场经济活动的主体，公司的设立及运行关系到国家经济生活的安定和发展，必须为国家干预，体现国家意志。因此公司法中强制性合任意性规范是兼容的。4、公司法是一种活动法。公司的经营活动范围大概可以分为两种：一是与公司组织机构有关的活动；二是公司对外业务活动。公司法中明确规范了前一种活动，因此公司法也是组织法和活动法的合体。三、公司法的原则我国公司法主要有以下六项原则：第一，出资者所有权与企业法人财产权相分离。公司股东按出资者投入公司的资本数额比例享有公司资产收益、重大决策和选择管理者等权利。公司享有由股东投资形成的全部法人财产权。第二，公司自主经营、自负盈亏。根据我国公司法规定，公司在国家宏观调控下，按照市场需求自主组织生产经营，以提高经济效益、劳动生产率和实现资产保值增值为目的。公司以其全部法人财产，依法自主经营，自负盈亏。第三，公司实行权责分明、管理科学、激励和约束相结合的内部管理体制。 第四，设立公司和国有企业改建为公司，必须符合法定的条件和程序。第五，公司必须有依法经营，其合法权益受法律保护。公司从事经营活动必须遵守法律，遵守职业道德，接受政府和社会公众的监督。公司的合法权益受法律保护，不受侵犯。第六，保障公司职工的合法权益。公司依法组织工会公司职工依法组织工会，开展工会活动，维护职工的合法权益。第二节、有限责任公司本节主要学习了解以下五大问题：一是有限责任公司的概念和特征；二是有限责任公司的设立；三是有限责任公司的组织机构；四是国有独资公司；五是一人公司。一、有限责任公司的概念和特征（一）有限公司的概念有限责任公司是指由五十个以下股东共同出资，每个股东以其认缴的出资额为限对公司承担有限责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。（二）有限公司的特征有限责任公司具有如下的特征：1、 有限责任公司是资合兼具人合公司股东以其认缴的出资额对公司承担有限责任，公司以其全部资产对其债务承担责任。2、资本不分为等额股份，不发行股票有限责任公司中证明股东出资的权利证书是出资证明书，不可以流通转让，因此此种公司不能成为上市公司，也不能通过发行股票来筹集资金。 3、股东人数有严格限制公司法第20条第1款规定：“有限责任公司由2个以上50个以下股东共同出资设立。”最高人数的限制，是有限责任公司与其他公司的显著区别，所以中小型公司的设立采用这种形式比较合适。我国为50人以下。国家授权投资的机构或国家授权投资的部门可以单独投资设立国有独资公司，一个自然人或法人也可成立一人公司。4股东以出资额为限对公司承担责任股东出资的多少，由股东自己或股东之间的协议、公司章程来决定。股东一旦将出资交给公司，该资产就成为公司财产，由公司使用和支配，股东对公司的责任，就以此为限。5公司以其全部资产对公司债务承担责任公司全部资产既包括公司设立时股东的全部出资，也包括公司经营过程中积累的全部资产和其他权利。公司出现资不抵债时，以其全部资产为限承担责任。6、有限责任公司的股份转让受到严格的限制7、有限责任公司的组织机构比较简单、灵活二、有限责任公司的设立（一）有限责任公司的设立条件1、股东符合法定人数。法定的股东人数必须是50个以下，可以成立一人公司。2、股东出资达到法定资本最低限额。（1）所谓法定资本是指公司向公司登记机关登记时，经法定程序确认的资本；（2）我国公司法规定：一般有限公司的法定最低注册资本为3万元，一人公司的最低注册资本为10万元人民币,法律、法规另有规定的从其规定。3、股东共同制定公司章程。公司章程是关于公司组织及其活动的基本规章。有限责任公司的章程由股东共同制定，所有的股东应当在公司章程上签名、盖章。4、有公司的名称、建立符合有限公司要求的组织机构。5、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。（二）有限责任公司的设立程序1、订立公司章程。设立公司必须先订立公司章程，将要设立的公司的基本情况都通过章程反映出来，这样才能便于有关部门审查、批准和登记。2、各股东的实际缴付出资。（1）出资方式：各股东即可以以货币的方式出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资；新修改的公司法规定，凡是可以用货币来估价并可以依法转让的非货币财产都可用来出资；但法律、法规规定不得作为出资的财产除外；（2）出资要求：A、股东以货币出资的，应将货币出资足额地存入准备设立的有限责任公司的账户上；B、股东以实物、工业产权、非专利技术作价出资的，必须进行评估作价，不得高估或低估；C、现金出资的比例不得低于注册资本的30%；D、有限公司在登记后，各出资人不得抽逃出资。E、出资期限：公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中投资公司可在五年内缴足；一人公司的股东应一次足额缴纳公司章程规定的出资额。3、审批。按照我国公司法的规定，并非所有设立的公司都必须经审批，只有国家法律法规规定的某些特殊行业的公司的设立就必须要经过审批。4、法人登记。由全体股东指定的代表或共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记，公司经核准登记后，领取营业执照，方告成立，并取得法人资格。5、出资证明书。公司在登记注册后签发并盖章的，用以证明股东已经交纳出资的证明文件。三、有限责任公司的组织机构（一）股东会1、股东。股东会是由公司全体股东组成的，所谓股东，就是指有限责任公司的实际出资人。股东资格的取得有两种方式：一种是在公司成立或增资时，通过出资认购而取得，叫作原始取得；一种是通过合法继承死亡股东的出资或从某一股东处接受转让而取得，叫作继受取得。2、股东名册。股东名册是记载公司有关股东及其股权状况的簿册。它是公司的必备文件之一，一般应置备于公司，并在登记主管机关存档。公司法规定了股东名册应记载的法定事项：股东的姓名或名称及住所；股东的出资额；出资证明书编号。3、股东的权利义务。股东的权利义务，是指有限责任公司依法从公司中享有的权利和对公司承担的义务。这种权利义务是针对公司来讲的，和公司与外界的各种关系不发生联系。股东的权利除公司在章程中列明以外，公司法还明确赋予了下面几项权利：在出席股东会时享有表决权；有选举权和被选举权；依出资多少享有红利分配权；有权查阅会议记录和财务报告；在公司增资扩股时有优先认购权；有依法转让出资的权利；公司如果解散，享有清算后的剩余财产分配权。股东在享受以上权利的同时，还要履行下列义务：遵守公司章程按时足额缴纳额出资；在公司成立后，若作为出资的实物及各种权利的实价低于注册资本的价值，以该物出资的股东必须弥补其差额；公司登记后，不得抽回出资；在转让出资时，必须依法定程序进行。4、股东会的性质和职权。有限责任公司的股东会是公司的权力机构，由全体股东组成，决定公司一切重大事宜。公司法第138条明确列举了股东会的职权：(1)决定公司的经营方针和投资计划；(2)选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项；(3)选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项；(4)审议批准董事会的报告；(5)审议批准监事会或监事的报告；(6)审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；(?)审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；(8)对公司增加或减少注册资本作出决议；(9)对发行公司债券作出决议；5、股东会的议事规则及决议。股东会的会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当按公司章程的规定按时召开。临时会议可以由代表14以上表决权的股东或l3以上董事或13以上监事提议召开。股东会的首次会议由出资最多的股东召集和主持，以后由董事会或执行董事召集，董事长或执行董事主持，召集者应在会议召开15日以前通知全体股东。股东会会议的表决权由股东按出资比例行使。对修改公司章程，公司增加或减少注册资本，合并、分立、解散或变更公司形式等作出的决议，必须经代表23以上表决权的股东通过。6、国有独资公司不设股东会。公司法第66条规定：“国有独资公司不设股东会，由国家授权投资的机构或者国家授权的部门，授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增减资本和发行公司债券，必须由国家授权投资的机构或者国家授权部门决定。”（二）董事会或执行董事1、董事会的概念和特点。公司的董事会是按照公司立法有关规定设立的，由公司的全体董事参加的法定的常设的经营决策和业务执行机关。与股东会相比较，二者有以下三方面的不同：（1）从职能上讲，股东会是公司的权力机构，决定公司一切重大事项；董事会则是具体事务的经营决策和业务执行机关，后者与前者有隶属关系。（2）从设立程序上讲，股东会是自然形成的，即公司只要一成立，就有股东会，无须特别程序，是公司的法定机关；董事会虽也是法定机关，但它必须通过公司股东会选举产生。（3）从存在形式上讲，股东会属非常设机构，以会议形式行使权力；董事会是公司常设机构，其成员可在一定时期进行更换，但机构一直存在，不发生变化。2、董事会的设立和职权。有限责任公司设立董事会，其成员为3人至13人，由公司股东会选举产生。两个以上的国有企业或者其他两个以上的国家投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表，这些代表由公司职工民主选举产生。在有限责任公司规模较小或股东人数较少的情况下可不设董事会，设立1名执行董事。董事会隶属于股东会，对股东会负责，行使下列职权：(1)负责召集股东会，并向股东会报告工作；(2)执行股东会的决议；(3)决定公司的经营计划和投资方案；(4)制订公司的年度财务预算方案、决算方案；(5)制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；(6)制订公司增加或者减少注册资本的方案；()拟订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案；(8)决定公司内部管理机构的设置；(9)聘任或者解聘公司副经理(总经理)(以下简称经理)，根据经理的提名，聘任或者解聘公司经理、财务负责人，决定其报（10）制定公司的基本管理制度。4、董事会的议事规则。董事会以会议形式议事，有13以上的董事就可以提议召开董事会会议。召开会议10日以前应通知全体董事，由董事长负责召集和主持。董事会会议中具体议事方式和表决程序除公司法规定以外，由公司章程规定。5、董事长。董事长是董事会中的常设机关和必设职务，他是公司法定代表人，其职权具体有：主持股东会会议；召集和主持董事会会议；行使公司法定代表人的一切权利义务。新公司法规定，副董事长、经理等其他高管可以成为公司的法定代表人。6、执行董事。有限责任公司如果股东人数较少，规模较小，可以不设董事会，仅设一名执行董事，其身份为公司的法定代表人，职权由公司章程规定。7、国有独资公司的董事会。国有独资公司的董事会除行使其他有限责任公司相同的职权外，还行使部分属于其他有限责任公司股东会的职权。董事会成员为39人，由国家授权投资的机构或者国家授权的部门按照董事会的任期委派或更换。董事会成员中应当有公司职工代表，职工代表由公司职工民主选举产生。董事长为公司的法定代表人，由国家授权投资的机构或者国家授权的部门从董事会成员中指定。（三）经理、经理的设置。经理由董事会聘任或解聘，对董事会负责，负责公司日常经营管理活动，依公司章程或董事会决定行使职权。、经理的职权。其职权具体包括：(1)主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；(2)组织实施公司年度经营计划和投资方案；(3)拟订公司内部管理机构设置方案；(4)拟订公司的基本管理制度；(5)制定公司的具体规章；(6)提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；(7)聘任或者解聘应由董事会聘任或者解聘以外的负责管理人员；(8)公司章程和董事会授予的其他职权。经理列席董事会会议。（四）监事会或监事、监事会或执行监事的设置有限责任公司的监事会或监事是对公司业务及公司有关人员职务行为实施监察的机构。公司法规定，有限责任公司经营规模较大的设立监事会，其成员不得少于3人，监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，其中职工代表有由公司职工民主选举产生。如果股东人数较少规模较小，可以不设监事会，而设立l至2名监事。、监事会或执行监事的职权监事会或监事行使下列职权：(1)检查公司财务；(2)对董事、经理执行公司职务时违反法律、章程的行为进行监督；(3)当董事和经理的行为损害公司的利益时，理予以纠正；(4)提议召开临时股东会；法规或者公司要求董事和经(5)公司章程规定的其他职权。监事列席董事会会议。（四）董事、监事、经理的任职资格和义务1、任职资格。公司的董事、监事、经理是公司重要机关的组成人员，对其任职资格作一定限制，以保证公司各项工作正常顺利稳步发展，这是世界通行的做法，我国公司法第52、57、58条对此也作了具体规定，下列人员不得担任以上三种职务：（1）无民事行为能力或者限制民事行为能力；(2)因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪或者破坏社会经济秩序罪，被判处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年；(3)担任因经营不善破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，并对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年；(4)担任因违法被吊销营业执照的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年；(5)个人所负数额较大的债务到期未清偿；(6)国家公务员不得兼任公司的董事、监事、经理。(7)董事、经理及财务负责人不得兼任监事、经理。2、义务。公司法在赋予公司董事、经理、监事权利的同时，也规定了他们对公司应尽的义务，具体包括：(1)忠实履行职务，公司的董事、经理、监事，是公司的具体经营者或监督者，受股东的授权和委托代表股东行使职权，因此，他们在行使职权时必须严格遵循公司法的规定，以公司利益为重，一切从公司利益出发，不能利用在公司的地位和职权为自己谋取私利。(2)不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。(3)不得任意动用公司资金或财产。包括三项内容：一是不得挪用公司资金或将公司资金借贷给他人；二是不得将公司资产以其个人名义或者以其他个人名义开立帐户存储；三是不得以公司资产为本公司的股东或其他个人债务提供担保。(4)不得泄露公司秘密，除依法律规定或股东会同意。(5)不得为竞业禁止的活动，即不得自营或为他人经营与其所任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动。(6)若董事、经理、监事执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损害的，应当承担赔偿责任。四、国有独资公司（一）国有独资公司的概念和特征1、国有独资公司的概念我国公司法所称的国有独资公司是指国家授权投资的机构或国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司。2、国有独资公司的特征（1）国有独资公司是一人公司，即国有独资公司的投资人是一个人，投资人对其投资设立的公司的债务以其出资额承担有限责任。（2）国有独资公司的投资人只能是国家授权投资的机构或国家授权的部门；（3）国务院确定的生产特殊产品的公司或属于特定行业的公司，应当采用国有独资公司的形式。（二）国有独资公司的组织机构1、国有独资公司不设立股东大会，因为国有独资公司只是一人公司。2、国有独资公司设立董事会。董事会成员为39人，由国家授权的机构或者部门指定。3、国有独资公司设立经理，其职权与职责与有限责任公司相同。4、国有独资公司设立监事会，同有限责任公司。五、一人公司(一)一人公司的概念新公司法允许设立一人公司。一人公司是指只有一个自然人股东或一个法人股东的有限责任公司。（二）设立一人公司应注意的事项1、出资要求。最低注册资本为人民币十万元，股东应一次足额缴纳，不能分期。2、家数限制。一个自然人只能投资设立一个一人公司。该一人公司不能投资设立新的一人有限公司。3、责任分配。一人公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。第三节、股份有限公司本节主要学习了解以下三大问题：一是股份有限公司的概念和特征；二是股份有限公司的设立；三是股份有限公司的组织机构。一、股份有限公司的概念和特征（一）股份有限公司的概念股份有限公司是指全部资本由等额股份构成，并通过发行股票筹集资本，股东以其所认购的股份对公司承担责任，而公司则以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。（二）股份有限公司的特征、公司全部资本分为等额股份。股份单位的数额可根据公司自身状况决定，但无论多少都必须是相等的，这是股份有限公司与其他形式公司的显著区别。、幕股集资具有公开性，可以通过向社会公开发行股票而筹集资本。股份公司股份是以股票形式表现的，股票是一种有价证券，可以在股票市场上发行和流通。、发起人数为2人以上200人以下，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。原公司法对公司股东人数有下限无上限。原公司法第75条规定：“设立股份有限公司，应当有5人以上为发起人，其中须有过半数的发起人在中国境内有住所。”新公司法对此作了修改，即对股份有限公司的发起人作了上下限的限制，即发起人数为2人以上200人以下，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。这有利于中小企业上市融资。、股东对公司负有限责任，股东仅以其所持有的股份为限对公司承担责任、公司以其全部资本对公司债务承担责任，公司全部资本包括设立时的最初资本和发展过程中积累的资本。公司亏损，只能以这些资本偿债，不涉及股东投资以外的个人财产。（三）股份有限公司的优势股份有限公司与其他形式的公司相比较，具有不可替代的优越性，它被认为是当今市场经济中最能适应其要求的企业法人形式，其优越性主要表现在：1、它是集中资本的一种最有利的公司形式。股份有限公司可以对外公开发行股票和债券，每一股份金额较小，小资产者也能设资，因此可以更为广泛地吸收社会上的小额分散资金，募集巨资，增大企业规模，发展生产力。2、利于分散投资者的风险。股份有限公司的股东人数无上限，人数众多。每一股东又是据自己的经济实力购买股份，而股东以股份多少承担责任，因此虽然公司有可能因其经营规模较大承担的风险较大，但股东个人却只承担所持股份以内的较小的风险。3、具有最广泛的社会性。公司的股份可以向社会公众发行流通，因此成为公司的股东没有任何限制，社会性最为广泛，而这种社会性又利于促进公司稳定发展。二、股份有限公司的设立（一）设立股份有限公司的条件股份有限公司的设立应当具备下列条件：1、发起人符合法定人数；2、发起人认缴和社会公开募集的股本应达到法定资本最低限额，新修改的公司法定为500万元人民币，特殊营业的公司依特别法的规定；公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中投资公司可在五年内缴足；3、股份发行、筹办事项符合法律规定；4、发起人制订公司章程，并经创立大会通过；5、有公司名称,建立符合股份有限公司要求的组织机构；6、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。 (二) 股份有限公司的设立方式股份有限公司的设立，可以采取发起设立或募集设立的方式。、发起设立。发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。这种设立方式使公司能以较快速度成立。、募集设立。募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司，这种方式设立公司的速度较慢，现今世界各国采用的都比较少，但我国公司法规定，如果国有企业改建为股份有限公司，发起人少于5人的，应当采取募集设立方式。（三） 制定公司章程股份有限公司的章程，是指由发起人全体同意，依法制订而为公司设立所必备的、规定公司宗旨、组织和活动准则、经营管理方法等重大事项的法定文件，它同有限责任公司的章程一样，是公司处理对内对外关系的法律依据。股份有限公司章程应当载明的事项有1、公司名称和住所；2、公司经营范围；公司设立方式；公司股份总数、每股金额和注册资本；发起人的姓名或者名称，认购的股份数；股东的权利和义务； 董事会的组成、职权、任期和议事规则；3、公司法定代表人；4、监事会的组成、职权、任期和议事规则；5、公司利润分配方法；6、公司的解散事由与清算办法；7、公司的通知和公告办法；8、股东大会认为需要规定的其他事项。(四)发起人的出资和股份的公开募集1、发起入。是指依法筹办创立股份有限公司各项事务的人。股份有限公司的设立过程，也是发起人从事活动的过程。它可以称为设立中的公司的一个机构，对内组建公司，对外代表公司进行一切创立活动，因此，如果公司最终能够成立，发起人的行为就自然成为公司的行为，其行为后果也就由公司承担，否则，若公司不能成立，理论界认为发起人应对行为后果负相当于合伙人的责任，即无限连带责任，而公司法对此未依规定。我国公司法对发起人的资格出未作规定，一般认为，发起人既可以是自然人，也可以是法人。当然，若是自然人，必须具备完全民事行为能力。公司法中对发起人的人数和住所作了明确规定，即发起人应为5人以上，且其中过半数的发起人在中国境内有住所。这是因为：第一，发起人要设立的公司，是向社会公开募集资本的公司，因此股东应为多数，世界其他各国也有此惯例；第二，股份有限公司所需资本量大，规模大，设立程序复杂，因此设立过程也较长，对住所的要求一则便于发起人从事具体活动，二则利于国家对其活动进行监督管理。这里的住所，指经常居住地或主要办事机构所在地。2、发起人的出资方式和出资要求。股份有限公司的发起人，在公司成立后，自然而然成为公司的股东，因此公司法明确规定了发起人在出资上需要符合的各项条件。(1)发起人可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术，土地使用权作价出资，其中对后面几种，必须进行评估作价，核实财产，并折合为股份，不得高估或低估作价。(2)发起人以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过股份有限公司的注册资本的20；(3)发起人必须依公司法规定认购其应认购的股份，其中：以发起方式设立的，发起人以书面认定公司章程规定发行的股份后，应即缴纳全部股款；以实物、工业产权、非专利技术或土地使用权抵作股款的，应依法办理其财产权的转移手续；以募集方式设立的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35。3、公开募股的程序和要求。以募集方式设立公司的，除发起人按规定认购的股份外，其余股份应当向社会公开招募。发起人向社会公开募集股份时，必须向国务院证券管理部门递交募股申请，并报送有关文件，未经国务院证券管理部门批准，发起人不得向社会公开募股，对已被批准后发现不符合规定的，应予撤销，尚未募股的，停止募集，已经募集的，认股人可以按所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。发起人向社会公开募股，必须制作并公告招股说明书，并制作认股书。招股说明书应附有发起人制订的公司章程和下列事项：发起人认购的股份数；每股的票面金额和发行价格；无记名股票的发行总数；认股人的权利义务；本次募股的起止期限及逾期未募定时认股人可撤回所认股份的说明，认股书除应载明上述事项外，由认股人填写作所认股数、金额、住所并签名盖章。认股人按照所认股数缴纳股款。发行股份的股款缴足后，必须经法定验资机构验资并出具证明。发起人、认股人缴纳股款或交付抵作股款的出资后，除未按期募定股份，发起人末按期召开创立大会或创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。(五)举行公司创立大会创立大会是以募集方式设立股份有限公司的，在公司成立之前，由全体认股人参加，决定是否设立公司并决定公司设立过程中以及公司成立后的重大事项的会议。它是在股款缴足之后公司成立之前，即股款缴足30日内由发起人士持召开，实质上创立大会相当于尚未成立的公司股东大会，是一个过渡性机构。（六）设立公司的审批与登记以发起设立的公司，发起人交付全部出资后，应当选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关申请设立登记。以募集方式设立的公司，在创立大会结束后30日内，由董事会向公司登记机关申请设立登记。公司登记机关对符合规定条件的公司，予以登记，发给公司营业执照，公司营业执照签发日期，为公司成立日期。公司成立后，应当进行公告。三、股份有限公司的组织机构（一）股东大会1、股东大会的性质股东大会是由全体股东组成的公司最高权力机构。公司的其他机关都隶属或服从于股东大会，但随着股份有限公司的现代化发展，股东大会的权力已逐渐在削弱。、股东大会的职权股东大会行使的职权有11项：（）决定公司的经营方针和投资计划；（2）选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项；（3）选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项；（4）审议批准董事会的报告；（5）审议批准监事会的报告；（6）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（7）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（8）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（9）对发行公司债券作出决议；（10）对公司合并、分立、解散和清算等事项作出决议；（11）修改公司章程。、股东大会会议和议事规则股东大会以会议形式行使权力，分为股东大会和股东临时会两种。股东大会应当每年召开一次年会。有下列情形之一的,应当在2个月内召开临时股东大会:(1) 董事人数不足法定的人数或公司章程所定人数的2/3时；(2) 公司未弥补的亏损达股本总额1/3时；(3) 持有公司股份10%以上的股东请求时；(4) 董事会认为必要时；(5)监事会提议召开时；（6）公司章程规定的其他情形。无论是股东大会还是股东临时会，都由董事会负责召集，由董事长主持。董事长因特殊原因不能履行职务时,由副董事长主持。副董事长不能或不主持的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。董事会不能履行或不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持，监事会不召集和主持的，连续九十日以上单独或合计持有公司百分之十以上股份的股东可以自行召集和主持。股东出席股东大会，所持每一股份有一个表决权。股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过。股东大会对公司合并、分立或者解散公司作出的决议以及修改公司章程的决议，必须经出席股东大会的股东所持表决权的2/3以上通过。累计投票制：股东大会选举董事、监事，可以根据公司章程的规定或股东大会的决议，实行累计投票制。本法所称累计投票制，是指股东大会选举董事或监事时，每一股份拥有与应选董事或监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。股东大会应当对所议事项的决定作成会议记录，由出席会议的董事签名。会议记录应与出席股东的签名册及代理出席的委托书一并保存。（二）股份公司董事会1、股份公司董事会的性质和组成股份公司董事会是由董事组成的股份有限公司的决策和管理机关，它对内管理内部事务，对外代表公司从事活动。公司法规定股有限公司的董事会成员为5至19人。董事会设董事长1人，可设副董事长12人。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。2、股份公司董事会董事的任期董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年。董事任期届满，连选可以连任、股份公司董事会的职权股份公司董事会行使下列职权：（1）负责召集股东大会，并向股东大会报告工作；（2）执行股东大会的决议；（3）决定公司的经营计划和投资方案；（4）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（5）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（6）制订公司增加或者减少注册资本的方案以及发行公司债券的方案；（7）拟订公司合并、分立、解散的方案；（8）决定公司内部管理机构的设置；（9）聘任或者解聘公司经理，根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理，财务负责人，决定其报酬事项；（10）制定公司的基本管理制度。董事会作为公司代理人，在行使职权的同时，不得从事公司业务活动范围以外的活动，不能超越公司章程授予的具体权限范围。、股份公司董事会会议董事会的职权主要是通过董事会会议形成决议的方式体现出来的，董事会会议每年度至少召开二次，临时会议另作通知，会议必须由12以上的董事出席方可举行，其决议须经全体董事过半数通过，董事会对会议所议事项的决定应作成会议记录，由出席会议的董事和记录员在会议记录上签名。董事会中必设董事长的职位，董事长是公司的法定代表人，由董事会以全体董事的过半数选举产生，主要行使3项职权：一是主持股东大会和召集、主持董事会会议；二是检查董事会决议的实施情况；三是签署公司股票，公司债券。（三）经理股份有限公司设经理，由董事会聘任或解聘，对董事会负责，董事会也可以决定由董事会成员兼任经理，具体行使下列职权：1、主持公司的生产经营工作，组织实施董事会决议；2、组织实施公司年度经营计划和投资方案；3、拟订公司内部管理机构设置方案；4、拟订公司的基本管理制度；5、制订公司的具体规章；6、提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；7、聘任或者解聘除应由董事会聘任或者解聘以外的负责管理人员；8、公司章程和董事会授予的其他职权。经理作为公司业务的具体执行者，列席董事会会议。（四）监事会股份有限公司设监事会，其成员不得少于3人，应在其组成人员中推选一名为召集人。监事会作为公司监察机关，不参与公司的业务决策和具体管理，对外也不代表公司，其职权主要包括：检查公司财务；对董事、经理执行公司职务时违反法律、法规或者公司章程的行为进行监督；当董事和经理的行为损害公司利益时，要求董事和经理予以纠正；提议召开临时股东大会；公司章程规定的其他职权。监事会的监事由股东代表和适当比例的公司职工代表担任。监事应列席董事会会议。（五）上市公司组织机构的特别规定、独立董事：上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定。、董事人秘书：上市公司设立董事会秘书，负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股权管理，办理信息披露事务等事宜。四、股份有限公司的股份发行和转让本问题与“公司债券”问题见证券法一章五、上市公司本问题见证券法一章第四节、公司登记本节主要学习了解以下六大问题：一是公司登记概述；二是公司登记管辖；三是公司登记事项；四是公司设立登记；五是公司变更登记；六是公司注销登记。一、公司登记概述（一）公司登记的概念公司登记是指国家主管机关依法对公司及其有关事项进行审核登记，把登记与对公司的监督结合起来的一种工商管理制度。公司登记是公司设立、变更、终止的必经程序。其职权由工商行政管理机关代表国家有效行使。（二）公司登记的种类、公司企业法人登记和营业登记公司企业法人登记。公司企业法人登记的目的是创设公司法人，对公司企业及其登记事项进行审核，授予其法人资格，并对其监督管理。营业登记。营业登记又称商事登记，其作用是政府承认某项营业及某一商号的合法性，准许其开业。、设立登记、变更登记和注销登记（三）公司企业登记立法概况1988年、1994年和1997年，国务院发布了现行的企业法人登记管理条理例、公司登记管理条例、合伙企业登记管理办法，2002年，国家工商行政管理局发布了个人独资企业登记管理办法，这些法律法规的颁布，标志着我国企业登记管理法制已基本确立。二、公司登记管辖我国的公司、企业登记主管机关，是国家工商行政管理总局和地方各级工商行政管理局。根据我国公司登记管理条例规定，工商行政管理机关对公司登记实行三级管辖制度。（一）国家工商行政管理局登记管辖下列公司的设立登记、变更登记、注销登记由国家工商行政管理局负责：1、国务院授权部门批准设立的股份有限公司；2、国务院授权投资的公司；3、国务院授权投资的机构或者部门单独投资或者共同投资设立的有限责任公司；4、外商投资的有限责任公司；5、依照法律的规定或者按照国务院的规定，应当由国家工商行政管理局登记的其他公司。(二)省级工商行政管理局登记管辖下列公司的设立登记、变更登记、注销登记由省、自治区、直辖市的工商行政管理局负责：1、省、自治区、直辖市人民政府批准设立的股份有限公司；2、省、自治区、直辖市人民政府授权投资的公司；3、国务院授权投资的机构或者部门与其他出资人共同投资设立的有限责任公司；4、省、自治区、直辖市人民政府授权投资的机构或者部门单独或者共同投资设立的有限责任公司；5、国家工商行政管理局委托登记的公司。(三) 县级工商行政管理局登记管辖国家工商行政管理局及省、自治区、直辖市工商行政管理局管辖范围以外的公司的登记，由市、县工商行政管理局负责。具体范围由省、自治区、直辖市的工商行政管理局子以规定。总之，在市场经济条件下，公司企业的登记，原则上由企业所在市、县的工商行政管理局管辖。全国性的公司或其分支机构、股份有限公司、企业集团、外商投资企业、进出口公司等，则依其审批级别、隶属关系和规模等，分别由国家工商行政管理总局或省级工商行政管理局管辖。三、公司登记事项公司的登记事项是依法应当到公司登记机关去登记的与公司有关的事情的种类。根据我国公司登记管理条例的规定，公司的登记事项包括：公司企业名称、住所、股东或发起人的姓名或名称、经营场所、法定代表人、企业类型、经营范围、经营方式、注册资本、从业人员、经营期限和分支机构等。四、公司设立登记（一）公司设立的一般程序申请设立者须提交的文件有登记申请书、公司企业章程、公司企业主要负责人的身份证明和其他有关证明、文件，以证明所设立的公司企业符合法律规定的设立条件。对于必须经过审批设立的公司企业，申请时得提交批准文件。登记机关应在受理申请后30日内，作出是否核准登记的决定。经核准登记的，登记机关向法人公事企业发给“企业法人营业执照”，向非法人企业发给“营业执照”。向港、澳、台商和外商投资的法人企业发给“中华人民共和国企业法人营业执照”，这些投资主体投资的非法人或者法人的分支机构发给“中华人民共和国营业执照”。发给营业执照后，应当进行公告，向企业法人发布“企业法人登记公告”，向非法人企业和企业法人的分支机构发布“企业登记公告”。企业营业执照的签发日期，即为公司成立的日期。（二）有限责任公司的设立登记设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请名称预先核准。取得企业名称预先核准通知书后，应当由全体股东指定的代表或者共同委托代理人向公司机关申请设立。其中国有独资公司，应当由国家授权投资的机构或者国家授权的部门作为申请人，申请设立登记。有限责任公司申请设立登记时，应向公司机关提交下列文件，公司董事长签署的设立登记申请书；全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；公司章程；具有法定资格的验资机构出具有验资证明；股东的法人资格证明或者自然人身份证明；载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选择或者聘用的证明；公司法定代表人任职文件和身份证明；企业名称预先核准通知书；公司住所证明。法律、行政法规规定设立有限责任公司必须报经审批的，还应当提交有关的批准文件。法律、行政法规规定设立有限责任公司必须报经审批的，应当自批准之日起90日内向公司登记机关申请设立登记；逾期申请设立登记的，申请人应当报审批机关确认原批准文件的效力或者另行报批。（三）股份有限责任公司的设立登记设立股份有限公司，应当由全体发起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请名称预先核准。取得企业名称预先核准通知书后，董事会应当于创立大会结束后30日内向公司登记机关申请设立登记。申请设立股份有限公司，应向公司登记机关提交下列文件，公司董事长签署的设立登记申请书；国务院授权部门或省、自治区、直辖市人民政府的批准文件，募集设立的股份有限公司还应当提交国务院证券管理部门的批准文件。创立大会的会议记录；公司章程；筹办公司的财务审计报告；具有法定资格的验资机构出具有验资证明；发起人的法人资格证明或者自然人身份证明；载明公司董事、监事、经理姓名、住所的文件及有关委派、选举或者聘用的证明；公司法定代表人任职文件和身份证明；企业名称预先核准通知书；（11）公司住所证明。五、公司变更登记公司可以改变登记事项，但必须向原公司登记机关申请变更登记，未经核准变更登记，公司不得擅自改变登记事项。（一）可申请变更的事项公司申请变更的事项，一般包括下列几项：(1)名称变更；(2)住所变更；(3)法定代表人变更；(4)注册资本变更；(5)经营范围变更；(6)公司类型的变更；(7)有限责任公司股东的变更；(8)因合并、分立而产生的需要变更的事项（二）申请变更登记应提交的文件(1)公司法定代表人签署的变更登记申请书；(2)依照公司法作出的变更决议或者决定；(3)公司登记机关要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交修改后的公司章程或者公司章程修正案。六、公司注销登记公司因某种原因需要进行清算时，应由清算组织在其成立后30日内向原公司登记机关申请公司注销登记。（一）应申请注销登记的事项根据我国公司登记管理条例的有关规定，发生下列情形之一的，应进行公司注销登记：1、公司被依法宣告破产；2、公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；3、股东会决议解散；4、公司因合并、分立解散；5、公司被依法责令关闭。（二）申请注销登记应提交的文件公司申请注销登记，应当提交下列文件：(1)公司清算组织负责人签署的注销登记申请书；(2)法院破产裁定、公司依照公司法作出的决议或者决定、行政机关责令关闭的文件；(3)股东会或者有关机关确认的清算报告； (4)企业法人营业执照； (5)法律、行政法规规定应当提交的其他文件。第五节、公司财务会计本节主要学习了解公司法规定的公司财务会计制度，具体讲两点：一是公司财务会计报告；二是公司的公积金、公益金及股利分配。一、公司财务会计报告制度公司法规定，公司应当依照法律行政法规和国务院财政主管部门的规定建立本公司的财务会计制度。公司应当在每一会计年度终了时制作财务会计报告，并依法经审查验证，财务会计报告应当包括下列财务会计报表及附属明细表：(1)资产负债表； (2)损益表； (3)财务状况变动表；(4)财务情况说明书；(5)利润分配表。公司的财务会计报告，是指由公司的业务执行部门按照国家规定，在每一法定期间内制作的、反映公司财务会计状况和经营成果的书面文件。它主要有资产负债表、损益表、财务状况变动表和附属明细表等组成，并由公司的业务执行部门在每一个会计年度终了时进行制作。二、公司的公积金、公益金及股利分配公司进行当年税后利润分配时，按公司法规定，需要首先提取两种法定基金公积金和法定公益金。（一）公积金 、公积金的概念公积金是指公司为了增强自身