关于组建私募基金的几个问题.doc

关于组建私募基金的几个问题一、 置顶的问题 （一）成立以投资为主的公司或企业有无特殊要求、条件？ 答：没有。以我们目前了解到的情况，没有专门的要求。只要符合有限公司（一般是服务类的公司）或合伙企业成立的条件即可。公司（企业）去证券公司开户投资，对公司也并无特殊要求，只要是法人就可以，若是社团法人则需要上级管理机关的批准；独立法人则可以直接开户。（二） 阳光私募与普通私募的区别？答：普通私募以公司或有限合伙企业的形式存在。普通私募是阳光私募的基础。普通私募与信托公司合作发行的信托计划即可称为阳光私募，或把作为信托计划投资顾问的公司（有限合伙企业）称为阳光私募。（三）成立阳光私募的条件（流程）？ 答:首先组建普通私募，即成立以投资为主的公司或企业。然后按照银监会和信托公司的要求与信托公司合作发行信托计划。银监会的要求主要参考2009年2月2日中国银监会印发的09年第十一号文件即信托公司证券投资信托业务操作指引。信托公司对投资顾问的要求也是参照该指引的。成立阳光私募首先要同信托公司接触，信托公司会给出具体条件。后附指引全文。 二、 私募基金的法律地位问题在中国并无针对私募基金的专门法律、法规，对私募基金的管辖、约束主要靠相关法律和个别行政法规（公司法、证券法、基金法、合同法、银监会下发的信托公司证券投资信托业务操作指引等），因此私募基金并无明确的法律地位，处于灰色地带，存在大量模糊问题，首先是私募基金以何种方式组织，以哪种形式存在，需要满足哪些条件。目前中国私募基金的运作主要有两种模式，即公司（有限合伙企业）式和信托式。三、 公司（有限合伙企业）式这种形式的私募又分为两种：公司式（一般是有限公司）和有限合伙企业式。（一）公司式即以公司形式存在的私募基金。公司的股东就是私募基金投资人，公司的业务范围包括证券投资。它存在的法律依据是：法人公司可以直接进行证券投资（和自然人开户炒股票一样，比如房地产公司也可以开户炒股而没有特别监管要求）。简单的说，就是企业自己炒股票。优点：公司式私募可以很方便的运作，不受严格的监管和审批。对公司的设立并无特殊要求，对投资管理人无从业资格、过往业绩等硬性要求（或要求是模糊的）。缺点：一、人员变更、资金进出不方便。由于是以公司形式出现的，投资人即为股东，募集的资金即为公司资本，所以投资人的变动，资金的进出等需要经常变动公司资料，从新登记，是很不方便的。二，双重征税。由于是公司所以即要缴企业所得税，也要缴个人所得税。三、较难快速发展。由于人员、资金进出不便，投资业绩不能公示，知名度低，所以难以快速发展。四、机制错位，制约发展。以公司的形式运作基金，存在公司的内部结构和基金管理要求之间的矛盾，具体说就是，很难将基金中的“人才”、“激励”、“控制权”、“约束”、“利润分配”等要素搭配得当，很难将私募的制度、人才、灵活的优势充分发挥。目前公司式私募并不常见，不是主流。（二）有限合伙企业式 即以有限合伙企业形式存在的私募基金。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。 有限合伙企业实现了企业管理权和出资权的分离，可以结合企业管理方和资金方的优势，因而是国外私募基金的主要组织形式，我们耳熟能详的黑石、红杉都是合伙制企业。特点：一、成立方便，不受严格的监管和审批。与公司式私募相似，不受严格监管，无硬性条件。二、税收优惠，不重复收税，不缴企业所得税。三、企业属性、结构、特点适于私募基金运作。把合伙人分为两类，即普通合伙人和有限合伙人。实际上实现了投资和管理的分离。容易将“人才”、“激励”、“控制权”、“约束”、“利润分配”等要素搭配得当。有限合伙企业是目前业内比较公认的最佳的私募基金组织形式。 四、 信托式（阳光私募）信托式私募基金（阳光私募）以公司式私募为基础，是信托公司、银行和私募基金（以公司或合伙企业形式存在）合作发行的信托计划。即客户把资金交给信托公司（认购信托计划），由私募基金以投资顾问的身份负责投资管理，而资金托管在银行。信托公司、银行和私募基金之间是合作关系，以合同、协议的方式确定他们之间的权利、义务关系。优点：一、可以阳光化。这种私募借助了信托法的法律基础，法律界定清晰，是规范的信托计划，因此可以公开、公示，是目前私募阳光化的主要途径。二、借助信托公司、银行的信誉，知名度高，销售渠道广泛，容易做大。可以借助信托平台和其他平台销售，阳光化使私募容易提高知名度，因此容易取得较快发展。缺点：监管多、门槛高。阳光私募是多方合作的产物，私募基金要让渡部分管理权以换取合作方的支持，因此私募基金要受到制约，要满足一定条件，会丧失部分主导权,(准确的说，信托计划的主导者是信托公司)。信托计划是信托公司的产品，受银监会监管。银监会对信托公司聘用的投资顾问有要求，比如对基金经理要求上报、备案。私募基金作为信托计划的投资顾问，需要符合信托公司的聘用条件。2009年2月2日中国银监会印发了09年第十一号文件即信托公司证券投资信托业务操作指引对信托公司证券投资信托业务做出规范。其中对信托公司聘请的第三方顾问有明确要求：（一） 依法设立的公司或合伙企业，且没有重大违法违规记录。 （二）实收资本金不低于人民币1000 万元。 （三）有合格的证券投资管理和研究团队，团队主要成员通过证券从业资格考试，从业经验不少于3 年，且在业内具有良好的声誉，无不良从业记录，并有可追溯的证券投资管理业绩证明。 （四）有健全的业务管理制度、风险控制体系，有规范的后台管理制度和业务流程。 （五）有固定的营业场所和与所从事业务相适应的软硬件设施。 （六）与信托公司没有关联关系。 （七）中国银监会规定的其他条件。”关键点：成立信托计划要同信托公司协商。很多问题是模糊的，没有一定的标准，要协商解决。如“在业内具有良好的声誉，无不良从业记录，并有可追溯的证券投资管理业绩证明。”就是弹性很大的内容，包括管理费用的收取，双方各占的比例等等，有惯例但无标准，需要私募基金与信托公司协商解决。 目前，发行信托计划是私募基金阳光化、正规化的主要途径。最后的问题私募基金由于法律地位不清所以有很多模糊的地方如：投资公司可否代客理财；私募与客户之间签署的代客理财协议是否受法律保护；什么是广告？哪些是过度宣传？怎么算诱导客户？投资过程中是否存在欺诈或利益输送问题等等很难一下捋清楚，国泰君安证券是全国大型双A券商，有丰