第5讲-社会学法学.ppt

第四讲社会学法学 Introduction 一 社会学法学主要代表和观点二 社会学法学历史沿革三 法社会学分析方法四 中国法社会学研究概况 一 社会学法学主要代表和观点 社会学法学属于广义的实证主义法学的范畴 欧洲社会学法学的创始人之一埃利希 德国是韦伯 美国是庞德 法国狄骥 布莱克和舒伯特的行为科学 观点 强调法律对社会的作用 功能 实效等 一 社会学法学的历史沿革 1 先驱阶段2 经典阶段3 学派形成阶段 1 先驱阶段 最早可以追溯到亚里士多德的经验性研究方法亚里士多德采取实证调察方式 曾对伯罗奔尼撒半岛上的诸多城邦进行考察 对各城邦宪法进行比较 这明显与崇尚思辨的形而上研究路径不同 孟德斯鸠 主要著作是 波斯人信札 1721 罗马盛衰原因论 1734 和 论法的精神 1748 孟德斯鸠的经典著作首次从气候 国土 人口等自然因素角度理性的解释法律同各种政制 风俗 气候 宗教 商业等之间的关系 他试图在法律之外 从历史 生活 风俗习惯 自然环境等各种社会视角来阐释法律的 精神 在社会演进过程中观察这些力量在法律中所起到的作用 从而建立一种国家和法的一般性的规律与原则 孟德斯鸠认为 社会是一个整体性的结构 整体结构中的任一个结构性因素的变动便会引起整体的改变 历史演变的力量有时是人的力量所不能加以控制的 因为 人类受多种事物的支配 就是 气候 宗教 法律 施政的准则 先例 风格 习惯 结果就在这里形成了一种一般的精神 单个的人在这种 一般的精神 中是 消极被动的因素 从而是 历史变迁的工具 不是单纯的地理环境决定了人类社会和政治法律 AugusteComte 1798 1857 法国实证主义哲学家 社会学家 西方社会学的创始人 他的思想和理论启发了一批社会学家和法学家开始把法律置于社会中进行实证研究 把法学和社会学结合起来 他认为 人类社会虽然很复杂 但同宇宙的其他事物一样服从于基本的运行规律 总结为各种数学法则或物理学法则 通过观察 实验和比较的方可以有效地发现这样的规律孔德建立了机械社会学意义上的社会学法学 从科学演化的角度来看待法律 将法律的逐步演化与社会本身所经历的各种变化联系起来加以考虑 直至18世纪末 社会学法学在这个阶段并没有获得独立的学科地位和产生独立的学科意义 法学家开始考虑法律与众多的其他社会现象之间的密切联系 法律和社会一样 并不是一种可以人为发明的纯粹的人造物 它是按照那些如同支配自然物理世界的恒定不变的法则不断发展的 2 经典阶段 形成了一套建立在阶级冲突理论基础上的国家与法的学说 这套学说归根结底是有关经济基础的政治属性的学说 马克思 1818 1883 马克思的社会学法学基本观点主要体现为以下三个方面 1 历史唯物主义的社会学法学观 在 哲学的贫困 中 马克思明确提出法律与经济之间的关系 认为 无论是政治的立法或市民的立法 都只是表明和记载经济关系的要求而已 2 法律与社会关系的辨证法 唯物辩证法认为 世界万物都处于普遍联系之中 都处在不断产生与消亡的运动 变化和发展的永恒的过程之中 辩证的否定构成从旧事物向新事物的转化 肯定与否定是对立面的统一 法律与社会的关系也是处于联系 运动和对立统一的辩证关系之中 法律随着社会经济条件的变化而变化 法律由社会经济基础决定又反作用于经济基础 社会财富的绝对满足意味着法律的消亡 3 资本主义社会的法的本质体现为异化的法的本质 在 共产党宣言 中 马克思对资本主义社会的法的异化本质进行了全面揭露 你们的观念本身是资产阶级的生产关系和所有制关系的产物 正像你们的法不过是被奉为法律的你们这个阶级的意志一样 而这种意志的内容是由你们这个阶级的物质生活条件决定的 在资本主义社会 人自身的客观化否定了而不是确证了他的类本质 而资本主义法的本质是对这种否定的确证 韦伯 1864 1920 德国社会学巨匠 一生著述颇丰 代表著作有 新教伦理与资本主义精神 经济与社会 社会科学方法论 民族国家与经济政策 学术与政治 等 韦伯的社会学法学理论主要表现在 第一 法律与支配的关系 即支配社会学 第二 法律与经济伦理的关系 即新教伦理的相关论述 第三 法律与国家政治结构的关系 即统治类型的合法性问题 在韦伯看来 社会行动是人类行动中的主要形式 可以分为四类 1 价值或实质合乎理性行为 是指 通过有意识地对一个特定的举止的 伦理的 美学的 宗教的 或作任何其他阐释的 无条件的固有价值的纯粹信仰 不管是否取得成就 的行为 2 目的或形式合乎理性行为 是指 通过对外界事物的情况和其他人的举止的期待 并利用这种期待作为 条件 或者作为 手段 以期实现自己合乎理性所争取和考虑的作为成果的目的 的行为 3 情感行为 是 通过当下的情感或感觉状态所决定的行为 也可能是 对于一种非日常性的刺激无从控制的反应 4 传统行为 是 通过根深蒂固的习惯 所决定的行为 社会行为最突出的即 支配属性 最典型的是权力行为 通常权力表现为强制 即客体在不情愿的情况下 迫不得已接受主体要求的形式 当某人手上握着把刀 逼我拿出钱包的时候 他拥有权力吗 韦伯认为 正当性是行动的基础 效力是行动的结果 如果权力仅仅是简单的暴力行为的话 人类将倒退到最原始的蛮荒时代 暴力只能给智慧的人类带来更多的毁灭 权力作为人与人的某种关系的本质 有三个不同的基础 强制 权威和权势 支配 强制 权力意味着在即使他人反对的情况下仍然可以具有某种左右他人的意志的能力 支配意味着支配者的意志 命令 用来影响他人的行动 而且实际上被支配者的行动的确也产生了具有社会学意义的影响 即被支配者把命令当作自己行动的准则 服从 此即构成了 命令 服从 权力支配模式 韦伯认为 这只是狭义的支配概念 排除了基于利害关系的形式上的自由互动 韦伯提出权力的权威基础 认为权力的强制基础是不管人们是否反对强使人们服从的能力 而权威意味着人们在接受命令时是出于自愿的 权力体现了强制的一面 权威就呈现出协调的一面 从现代对权力的研究来看 现在权力的定义已经吸取了韦伯 权威 所涵盖的内容 有人认为 权威是权力制度的影响作用 是法律表述的道德内容 是使人信服的力量或自愿的服从 福柯认为 权力在本质上不是压迫性的 而是通过社会规范 政治措施来规劝和改造人的一种手段 支配的正当性的终极依据何在 1 法理型依据 握有权力的人要求被支配者服从时 服从本身仅仅是对具有一般性约束力的规范的服从 明确的法律制度 防止任何非理性的政治性专断 不受到固定特权的人的约束和管制 这种类型也是现代法治主义的基本特征 2 传统型依据 命令权力来源于人的权威 是人而不是物或规则充当神圣性基础 而且 人的权威的根本前提是传统 是对历时性事物的遵从 表现形式是 历代相传 对权力拥有者的服从是因为他因袭了传统的权威身份 3 卡理斯玛型依据 非日常性的对具备超凡魅力的或者至少具有特殊力量和品质的人的 领袖性信仰 这种支配与前两者都是冲突的 因为它表现为非理性和非固定性 既反规范又反传统 但是 卡理斯玛具有革命性的气质 它不承认通过财富而占有权力地位 不论是领袖个人或享有社会特权的团体 权力的正当性惟一基础只能是领袖个人的卡理斯玛禀赋 法理型依据 传统型依据 卡理斯玛型依据 规范权力 权威 信仰 统治类型 涂尔干 迪尔凯姆 1858 1917 法国社会学家 代表性著作有 社会分工论 自杀论 宗教生活的基本形式 等 涂尔干的社会学方法主要基于对 社会事实 的认识 对于个体而言 社会具有外在性和强制性 涂尔干将这种外在强制性的集体现象称为 社会事实 外在性则意味着社会学的研究并不是对于人的内在心里状态和精神活动的关注 个人和社会两者相较而言 社会是第一位的 个人是第二位的 集体生活之社会则是以社会分工与社会团结而存在的 社会团结分为机械团结和有机团结关系 这两种团结关系直接影响和制约法律的运作 由于分工结构的演变 决定了社会从机械的团结向有机的团结的发展 同时也是压制型法向恢复型法的转变 1 机械的团结 压制型法 存在于小范围的同质 homogeneous 社会中 在机械团结的社会 个人的行为总是自发的 不假思索的 集体的 机械的团结也就是一个把个人直接地同社会联系在一起的社会结合形式涂尔干认为 在这里绝大多数法律都具有刑事的压制性的特点 有些法律基本上是要带给人痛苦 至少是要人有损失 它剥夺人的财富 名誉 生命或自由 并且夺走他享有的一些东西 这些法律可以称之为压制性法律 2 有机的团结 恢复型法 有机的团结产生于个人的差异性而不是一致性 它是劳动分工的产物 随着社会中不同功能的日益分化 社会成员之间生活方式 活动方式不同 他们的共性越来越少 差异却在不断增大 随着个人的独立性 个性得到发展 个人也就不再为社会的集体意识所吞噬 但是 正是因为个人的自主性的强化 使社会这个有机体愈发呈现出类似于高级动物的生理连带关系 即他们躯体上的各个器官的个体化程度越高 功能分化越强 机体的统一性越大 在有机团结的社会里 法律带有补偿性 恢复性 而非制裁与报复 社会损害一旦发生 法律处罚的目的就是恢复原状或者补偿损害 因此 这种法律不会造成社会整体性情绪反映 也不涉及触犯法律的人的道德评价 这样的法具体体现为民法 商法 诉讼法等 这些法律共同的特点就是促使社会的分工协作 3 学派形成阶段 尤根 埃利希 Ehrlich Eugen 1862 1922 奥地利法学家 社会学家 自由法学创始人之一 社会学法学派在欧洲的首创人之一 著作有 法的自由发现和自由法学 法律社会学的基本原理 法学逻辑 等 无论是现在或者是其他任何时候 法律发展的重心不在立法 不在法学 也不在司法判决 而在社会本身 早在20世纪初 他就提倡 法的自由发现 自由的判决方法 即主张法官在法律规定含糊不明等情况下 应就案件事实根据正义感加以判决 法学研究的重点即在于这种活法 livinglaw 因为这是 支配生活本身的法律 尽管这种法律并未被制定成法律条文 活法知识的来源有两个 第一 现代法律性文件 第二 对生活 商业 所有联合的直接观察 不仅是法律所承认的 而且还有为法律条文所忽视和省略掉的东西 其实甚至还有为法律条文所不赞成的东西 罗斯科 庞德 美国法学家 社会学法学派的集大成者 在 社会学法学的范围和目的 中庞德提出社会学法学派的六点纲领 以后又扩大为八点 1 研究法律制度 规则和学说的实际社会效果 2 为准备法律制定工作进行社会学的研究 3 研究使法律规则发生实效的手段 4 研究法律方法 对司法 行政和立法等活动进行心理学研究以及对理想进行哲学研究 5 对法律史进行社会学的研究 6 重视对法律规则的个别适用 即合理和公平地解决每一案件 7 在普通法系国家强调司法部的作用 8 以上各点宗旨都在于使法律目的更有效地实现 庞德的工作使社会学法学的目标十分明确 1 社会学法学重视法律运作 即法律秩序的运作 指导审判之权威性原则体的运作 以及司法过程和行政过程的运作 而非权威性律令的抽象内容 2 分析法学家认为法律乃是某种刻意制定的东西 而历史法学家和19世纪哲理法学家则把法律视作是某种发现的而非制定的东西 然而社会学法学家却把法律 即指导审判之权威性原则体意义上的那种法律 视作是一种既含有透过经验发现也包括刻意制定这两种方式的社会制度 社会学法学家认为 法律乃是经由理性发展起来的经验和经由经验检测的理性 3 社会学法学家所强调的是法律 即该术语所具有的所有三种意义上的那种法律 有助益于的那些社会目的 而非制裁 4 社会学法学家从功能的角度来看待法律制度 法律学说和法律律令 他们认为 法律律令的形式只是一个手段的问题 5 当今 社会学法学家在其哲学观的方面颇不相同 他们当中既有实证主义者 不同类型的社会哲学思想家 极端的经验主义者 也有新现实主义者 他们都采用一种实用主义的方法 而这是与不尽相同的形而上学出发点相符合的 科特威尔认为 法律社会学已经具备了自己的理论特征 法律社会学是 工具主义 的 它要求根据确定的目的来评价法律 认为法律应当由其对社会需要和社会利益的适应性来证明 法律社会学是 历史主义 的 它强调研究法律观念 法律和法律制度的社会史 考察社会变迁和通过法律的社会变迁 确认法律进化的模式 法律社会学是反形式主义的 它强调法律并不只是一套纯粹形式的 孤立的规则体系 法律是由现实社会制度中的活生生的人和国家机构所进行的一种活动 法律秩序是一种实现国家意志的方式 法律社会学还具备 多元主义 的特征 法律社会学注重研究分析法律多元主义 法律 法律秩序一定政治组织社会的制度 司法的行政的权威资料 司法行政过程 理想成分 技术成分 法令成分 规则 原则 概念 标准 二 法社会学分析方法 一 西方法律社会学研究的主要方法论 1 功能主义2 冲突论3 社会行动论 功能主义 功能主义认为社会是一个复杂的体系 各个组成部分协同工作产生了稳定和团结 功能主义者强调道德共识对于维护社会稳定和秩序的重要性 美国的功能主义者 帕森斯与默顿 功能主义的局限 功能论突出社会的稳定性 整体性 一致性和有序性 忽略社会的异质性 对抗性 忽略对社会的动态过程考察 夸大社会对个人的决定作用 把个人看作听任社会摆布的棋子 社会中阶级 种族 性别等因素的分裂和不平等被最小化了 例如 作为帕森斯学生的默顿借助经验事实反驳功能论的理论预设 功能一致性 该预设认为社会的各个组成部分都是协调一致 相互促进的 不会产生持久的冲突 但默顿以经验事实说明 部分对整体并非总是正功能 而也有反功能的时候 如宗教制度对促进宗教团体内部的团结和聚合功能显著 但其也造成了与非宗教群体等社会其他部分的冲突与隔阂 所以 功能的一致性是有条件的 而不是相反 冲突理论 冲突论者强调社会结构的分化 将社会看作是追求各自利益的不同群体组成的 社会内部的不一致 不协调 分化与冲突是社会的主导方面 社会的一致性不是整个社会范围的 而是局部的 局部的一致性对社会整体呈现的是一种冲击或叛变态势 代表性著作包括美国社会学家科塞 LewisAlfredcoser 1913 2003 的 社会冲突的功能 德国学者达仁多夫 RalfDahrendorf 1929 的 工业社会的阶级和阶级矛盾 与 现代社会冲突 美国学者柯林斯 RandallCollins 的 冲突社会学 走向一种解释的科学 等 社会行动论 前两种理论视角集中在支撑社会和影响人类行为的结构上 社会行动论却重点分析个体是如何行动或调整自我以适应彼此和社会的 不但应该解释决定人们行为的外在力量是什么 而且也要领会社会行动和互动的意义 社会行动理论在符号互动主义中得到系统表达 符号互动论起源于对语言与意义的关注 语言使人类成为具有自我意识的存在 正是个体对刺激的主观解释 而不是刺激本身 决定了个体的后续行动 接受刺激的个体对刺激的意义的解释 此时 刺激就不能叫做刺激了 它代表意义 所以成为符号 乔治 赫伯特 米德 GeorgeHerbertMead 1863 1931 美国社会学家 社会心理学家及哲学家 符号互动论的奠基人 代表作 心灵 自我与社会 米德认为 人类在互动中依赖共享的符号和理解 在充满符号的世界 人类个体之间的交往本质是符号的交换 符号互动主义使我们注意人际交往的细节 以及如何体察细节在创造社会及其制度方面的作用 当然 也要面对 只见树木不见森林 的批评 二 法律社会学研究的基本方法 1 角色分析2 组织分析3 规范分析与制度分析4 历史分析与比较分析 1 角色分析 角色分析的焦点对准 法律地位 具体包括法官 律师 立法者 行政官 陪审员 检察官等 对特定法律角色分析 是了解一个国家法律状态的重要途径 2 组织分析 每个法律制度都依靠一定的组织机构 如立法机构 司法机关 行政机关等 3 规范分析 制度分析法律社会学的规范分析方法要求将法律规范与其根本的价值以及作为法律规范客体的社会单位和地位联系起来进行分析 帕森斯 法律制度关涉如下问题 规则合法性 规则的解释 制裁的适用 司法权的确定 4 比较研究与历史研究 展望历史在法社会学分析中非常重要 因为我们不断需要一种时间视点来获取对某个特定问题所搜集资料的意义 口述历史或文献研究比较研究 三 法律社会学研究的具体手段 1 社会调查方法2 社会实验方法3 文献分析方法 1 社会调查方法 问卷和抽样 问卷设计包括开放和封闭两种 封闭式问卷信息比较容易统计 但因不允许观点更为精细的表达 可能信息具有局限性 开放式问卷能比较深入探究被访者的所思所想 但缺乏标准化有时导致统计困难 优点 使对大量个体数据的有效收集获得可能等 缺点 由于大多数调查所得到的回答相对肤浅 因此在运用此方法时 可能给那些准确性值得怀疑的结果赋予了一种精确的外表 也就是答案可能是人们声称相信而实际不信的 另不作答率较高 抽样 例如要研究中国公民的选举态度 直接对所有具有选举权的人进行是不可能的 只能在整体中进行抽样 样本必须具有代表性程序 随机抽样 总体的每个成员被选中的几率必须相同 如每隔10个进行选择 2 社会实验 社会实验是指在严格控制条件下 对一个假设加以检验的过程 缺点 第一 社会生活的许多方面不能进行实验 第二 霍桑效应 实验情境会影响被研究者的反应 霍桑效应 是指人们由于受到额外的关注而引起工作绩效上升的情况 上个世纪初 哈佛大学心理学专家小组 在一家名为霍桑的工厂进行实验 试图通过改善工作条件和环境等外在因素 找到提高劳动生产率的途径 研究小组随意挑了一批工人作为观察对象 可是无论外在因素变得好一些还是差一些 实验组的生产效率都在上升 之所以出现这样的结果 是因为这批工人被抽出来时意识到自己是特殊群体 受到重点关注 这种受注意的感觉使得他们更加努力地工作 以证明自己是优秀的 值得关注的 但依然有价值 例如兹姆巴多曾设计一个假监狱 招募自愿担当警察和囚犯角色志愿者 实验结果非常让人吃惊 3 文献分析方法 根据所研究文献的类型 不仅能提供大量的数据 还能提供有深度的原始资料 研究者资料占有可能永远显示片面或不足 例如斯考契波对法国大革命 俄国革命和中国革命的研究 国家和社会革命 注意 各种研究方法都有它的局限性 研究者在研究中常常综合两种或更多的方法 以分别检验或补充用某种方法所获得的资料 这被称为 三角分析方法 三 中国法社会学研究概况 法律社会学在中国的传播 始于19世纪末20世纪初 其标志是严复翻译出版了孟德斯鸠的 论法的精神 张知本的 社会法律学 该书于1931年由上海法学编译社出版 瞿同祖的 中国法律和中国社会 也是较早的作品之一 于1947年由商务印书馆出版 1980年代中期得以复兴 1987年9月 在北京举行了全国首次法律社会学理论讨论会 会后出版了以 法律社会学 为书名的论文集 山西人民出版社1988年版 这标志着法律社会学研究的真正起步 1988年10月 全国第二次法律社会学理论讨论会在西南政法大学举行 这一时期主要讨论了法律社会学学科名称及归属 法律社会学与其他学科的关系 法律社会学的研究对象和范围 法律社会学在我国兴起的社会历史条件 在我国