公司制企业“非公司化”运作之现状与对策初探.doc

公司制企业“非公司化”运作之现状与对策初探周 铭现代意义上的公司制度，若从17世纪初荷兰设立东印度公司时算起，诡今已有四百多年的历史，经过这四百多年的发展演进，公司法律制度已愈来愈科学愈来愈完备，公司这一组织形式业已成为人类进行物质资料生产，发展经济，追求利润最大化的最主要的经济组织形式。数百年来的人类实践证明，公司这种组织形式为人类经济发展和社会进步积累了巨大的物质财富，迄今为止，可以 说它是人类进行物质文明生产、实现利润最大化的最好组织形式。作为人类文明的共同成果，现行公司制度在我国源自改革开放伊始。从某种程度上说我国现行公司制度就是改革开放的产物。从1979年中外合资经营企业法的颁布到1993年中华人民共和国公司法)(以下简称“公司法”)的出台，以及近十年来有关公司法的一系列配套规定和相关姊妹法的颁行，我国公司法律制度体系已基本建立，并逐渐趋于完善和合理。但是，公司法及其相关制度在现实施行中，却不尽人意，尤其是在中小国有企业改制设立的众多有限公司和以发起方式设立的众多非上市股份公司中，其运作与管理根本不顾及公司法的规定，有的甚至严重违反公司法的规定，几成犯罪。这种情况给社会主义市场经济的健康运行和持续发展，造成了极大危害。概括起来说，这类公司制企业违反公司法的主要特点是“非公司化”运作，即:名义上已依公司法改制或新设立为公司制企业，并办理了工商登记及法定的所有相关于续，堂而皇之地成为了现代企业制度意义上的公司，但在管理运行中却丝毫没有改变，仍一承不变地沿用老国有企业的管理方式，沿用“厂长经理负责制”，这类企业仅仅是戴上了“公司”这顶帽子而己，帽子下的“人”还是那个“人”，这就产生也大量畸形的市场经济主体帽子公司，从而必然地给市场经济运行造成种种的障碍，扰乱市场经济的正常发展，使公司不仅不能发挥其固有的现代企业制度之长，达到实现利润最大化的目标，而且丧失了原国有企业制度的一些相对优势，给社会主义市场经济造成了巨大危害。一、公司制企业“非公司化”运作之现状公司制企业非公司化运作之现象，可谓形形色色，千差万别，概括起来具代表性的有以下诸种:（一)长年不开股东会股东会(或股东大会)是公司的权力机构，是由全体股东所组成的表达公司意志的非常设机构。根据我国公司法第三十条和一百零三条之规定，有限责任公司股东会具有十二项职权，股份有限公司股东大会具有十一项职权，这些职权都是关于公司最基本、最重大问题的决议权，对这十多个方面的问题，公司依法必须召开股东会议投票表决，由股东按出资比例行使表决权，并以股东会决议的方式决定之，公司其他任何机构、人员均无权决定这十多个方面问题中的任何一项。股东会议分为首次会议、定期会议及临时会议，其决议分为普通决议和特别决议，普通决议是对公司一般事项所作的决议，只需经代表1/2以上表决权的股东通过。特别决议是对较之公司一般事项更为重要的事项所作的决议，须经代表2/3以上表决权的股东通过。但是， 在我们前面所述的帽子公司里，股东会(或股东大会)却长年不开一次会议，有的公司自成立后就没有召开过股东会(或股东大会)，无论是对公司一般事项还是对较之一般事项更为重要的事项，股东均无法行使股东权，出资者利益严重受损，公司所固有的内在的科学管理机制被破坏，现代企业制度之长元法发挥，公司徒有虚名，蒙骗了债权人，蒙骗了国家经济管理机关和社会公众，社会主义市场经济秩序链条的这一环节被严重锈蚀。更为可怕的是，在这种帽子公司里，股东们对长年不开股东会(股东大会)的作法，从来没人提出异议，没有人依法要求行使股东权，难道是对自己投资出去的数以万计甚至十万百万计的资产毫不在乎吗?不是，在这背后有着其独特的问题根源(下文将予详述)。(二)董事会被办公会取代在帽子公司里，董事会往往被形形色色的办公会所取代。这些办公会的参加人员元外乎有:党委书记、董事长、正副总经理、三总师、工会主席、办公室主任等等，他们的身份决定了他们不会代表股东的利益，但是，这种办公会的权力却大得很，事实上除囊括了董事会的全部权力外，公司党政工群包括经理的权力，全都九九归一，由办公会统包统揽。由于公司董事会被办公会取而代之，股东选举出的代表股东利益的董事也就元法行使表决权。公司法第四十六条和第-一百一十二条分别规定，有限责任公司与股份有限公司的董事会各自具有十项职权，但帽子公司董事会的这些职权均被剥夺，转归办公会行使。这种违反公司法的行为不仅侵害了公司股东的权利，而且直接侵犯了公司职工的权利因为我国公司法规定，两个以上国有企业或者其他两个以上国有投资主体设立的有限责任公司，以及国有独资公司，其董事会成员中应当有公司职工代表，董事会中的职工代表同样享有表决权，但是帽子公司的办公会里无论如何也是没有职工代表参加的，各种办公会在表决时，一把手往往有决定权，这就导致公司大小事情均由一把手说了算，这种公司与厂长经理负责制下的老国有企业并无二致。唯一有区别的是，专职的经理(董事长兼任经理的例外)没了应有的权力，公司法第五十条和第一百一十九条规定的经理的八项职权基本上也被办公会取代(大部分被董事长行使)。(三)监事会形同虚设监事会是公司制企业的监督机构，对公司执行机构的业务活动进行专门监督，在执行职务时，有时还可对外代表公司。如，对董事提起诉讼或聘请律师、会计师提供帮助等。依照公司法的规定，监事会享有检查公司财务，监督董事、经理执行事务，要求董事、经理纠正损害公司利益的行为，提议召开临时股东大会以及章程规定的其他一系列权利。监事会通过行使这些权利，建立了公司内部有效的自我监督和自我约束机制，保证公司行为的规范及实现股东权益的最大化，从而使公司制度的科学性得以充分发挥。但是，在帽子公司里，监事完全形同虚设，从来都不开展活动和履行职责，甚至发生董事长、总经理等高层管理人员都不能说清楚监事会是由哪些人组成的笑话。帽子公司的这种监事会，事实上只在公司设立登记时，因登记需要，拼凑起来，报工商登记部门备个案而己，其后在公司就完全被谈忘了，更不用说依公司法第五十四条和第一百二十六条去行使监事会的职权了。(四)与关联公司的管理关系混乱不清在由帽子公司为母公司组建的企业集团里，常常出现以集团名义对成员企业进行人事任免(包括任免成员企业法定代表人)或由集团公司(即母公司)对子公司及其他关联企业进行人事任免(包括法定代表人)的现象，也常常出现用与此相类似的文件干预、调控成员企业或子公司生产经营决策的现象O根据国家工商行政管理局关于印发企业集团登记管理暂行规定的通知(以下简称企业集团登记暂行规定勺，企业集团不具有企业法人资格，而其成员则是有法人资格的企业事业或社会团体单位，集团根本无权发文对集团成员企业进行人事任免，集团成员企业的人事问题应依公司法等法律规定和企业章程的规定按法定方式处理。集团直接发文对成员企业进行人事任免以及干预、调控成员企业的生产经营活动、是对集团与成员企业之间关系不理解不清楚的表现。同样，集团母公司也无权对子公司发文任免干部或以行政命令干预调控子公司的生产经营行为，根据企业集团登记暂行规定，集团母公司仅仅是子公司的控股股东，其对子公司的决策和人事等重大问题，只能通过参加子公司的股东会议或被选举为董事后参加董事会议，以投票表决的形式来实现，根本无权直接以自己的名义对接受其投资的公司指手划脚。(五)规章制度与章程脱节帽子公司在制定规章制度时，根本不考虑章程的规定，帽子公司的章程仅在公司登记时作为必要的王商登记文件使用一次，其后不再发生任何作用，公司的大量规章制度与章程相悖，现实管理中，大量公司职员只知道有规章而不知道有章程，二者发生冲突时皆只考虑规章而不顾及章程之规定，这实为市场经济体制之忧。二、问题的根源出现帽子公司这种现象的主要根源有三:(一)片面追求建立现代企业制度是大量帽子公司产生的诱因建立现代企业制度，促进经济的发展，是人们的良好愿望和初衷，但在设立公司的条件还不成熟的情况下，一味要求企业改制为公司，认为一旦改制为公司后，企业的症结、毛病就迎刃而解了，大量非公司制企业闻风而动，蜂涌而上，竞相改制为公司，这必然违背公司设立的内在规律，以致产生帽子公司这种名不符实的假公司。(二)虚假出资得以成行是帽子公司产生的罪魁祸首。出资者利益是公司科学管理机制的源动力。著名经济学家厉以宁教授曾形象地把公司比作建筑工地上的水泥搅拌机，把出资者利益比作电源，给搅拌机接电以后，它才会正常运转起来，对于公司来说，公司的出资者为了追求其投入的资本利益，必然致力于发挥公司的科学管理机制，促使公司效益最大化。这是公司科学运转的一般规律。但本文所称的帽子公司正是违背了这一规律，导致公司的科学管理机制丧失了源动力。大凡帽子公司，其出资都是不到位的，多数股东的出资是虚假的，虚假的出资使其股东在公司没有利益追求目标，前文述及的长年不开股东会，却没有股东出面质疑，正是这个原因使然。帽子公司虚假出资的一般作法是，由拟改制为公司的企业作为发起人，将其绝大部分甚至全部资产交付验资，并缴付，从而成为公司的绝对控股股东，对于法律规定设立公司所必需的其他出资者(法律规定的公司股东人数下限)，则由上述拟改制为公司的企业通过操作以虚假出资的方式凑够法定股东人数。其操作的一般方式是，将其他法人企业的部分资产交付验资，但并不转移其实际占有，更不缴付，验资完毕，公司设立后，其资产与公司没有任何关系，该出资者仍然独立拥有并经营着曾交付验资的资产，新设立公司实际资本仅限于原拟改制企业投入的资产，所以公司事实上仅有一个股东，公司大小事务均由这个股东说了算，公司里，有出资者利益的仅有一人，在这种情况下，帽子公司的产生也就水到渠成了。当然，虚假出资得以成行，操作得以成功，工商行政管理机关和验资评估机构是难辞其咎的。(三)公司法律意识和公育法律知识的欠缺，使人们对帽子公司见惯不惊。尽管公司法颂布已近十年了，但人们对公司必须依公司法律规范进行管理运作的认识仍然不够，众多的公司经营者管理者中，熟知并能运用公司法律规定的寥寥无几，对于哪些是股东会的权利范围，哪些董事会有权决定，哪些是经理的职权，大多分不清，便胡子眉毛一把抓，班子成员开会一合计就作出了决定，公司职员们对此则见惯不惊，原国有企业的一套做法在人们印象中已根深蒂固，没人认为有何不适，这充分暴露出人们公司法律意识和公司法律知识的欠缺。市场经济就是法制经济的论断在这里成了空谈。在公司制企业中再一次普及公司法律知识势在必行。三、解决问题的对策要彻底消灭帽子公司，笔者认为应从两个方面着手，一是杜绝帽子公司继续产生，二是规范、整顿现有帽子公司，使之成为真正意义上的公司，对那些病人膏育无可救药的帽子公司则应坚决取缔。(一)严把工商注册登记关工商登记机关严格执行注册登记管理规定，将不具备真正意义上公司条件的公司拒之门外，不让帽子公司取得进入市场参与市场运转的主体资格，是杜绝帽子公司关键，而工商登记机关严格把关的关键又在对验资工作的重点监督，加强对验资机构、资产评估机构的监督管理，对出具不实的验资报告的中介机构给予重罚，对采取操作方式骗取工商登记者依法予以追究，确保股东的出资真实、合法、有效，只要出资是真实合法的，股东自然会行使出资者权利，从而根本上改变帽子公司股东不行使股东权的现状。(二)强化公司管理层的公司法律知识培训，提高公司员工的公司意识。依法管理，是当代企业家必须具备的素质，公司法是公司制企业的根本大法，是规范公司的组织和行为的基本规范，公司的设立和运转必须严格依其规定而行，然而所有帽子公司的绝大多数管理人员对于公司法来说，基本都还处于零认识水平，根本分不清股东会与董事会及经理的职权范围，更不懂得公司与分公司、子公司及其关联公司的关系，擅长的只是行政命令和高度集中的管理方式，厂长经理负责制在帽子公司里仍然充满活力，并得到高效实施，很多行为已严重违反公司法律规定甚至可能构成犯罪，当事者却悍然不知，正所谓无知者无畏，这是公司制企业非公司化运作的一个痛疾，必须彻