申请再审的基本策略.docx

申请再审的基本策略 根据我国民事诉讼法的规定，当事人有申请再审的权利，但法院对当事人申请再审的民事案件并不是必须再审。从迄今而未止的司法实践来看，再审立案十分困难，真正能够提起再审的案件是极少数。基于这一具体情况，当事人申请再审应按照以下基本策略指向，成功概率相对会比较高。一、实体与程序并重的策略我国民事诉讼法第一百七十九条规定：“当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：（一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；（二）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的；（三）原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；（四）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；（五）对审理案件需要的证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的；（六）原判决、裁定适用法律确有错误的；（七）违反法律规定，管辖错误的；（八）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的；（九）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；（十）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的；（十一）未经传票传唤，缺席判决的；（十二）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的；（十三）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的。对违反法定程序可能影响案件正确判决、裁定的情形，或者审判人员在审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的，人民法院应当再审。”从上述必须再审的法定情形上看，很多属于程序上的错误。因此，在决定申请再审时，当事人不应把目光紧盯着判决不公或单纯强调判决确有错误上，而应当以最有利于启动再审程序为目标，在揭示生效判决存在实体错误的同时，尽量寻找生效判决形成过程中存在的程序违法的地方。一旦当事人提出的这些程序违法的情形得到了确认，那么一般再审程序的启动就不困难了，这样，当事人通过“围魏救赵”的办法也就迎来了纠正生效判决的契机。二、申请检察机关抗诉的策略我国的检察机关既是代表国家进行公诉的机关，同时又是国家法律监督机关，担负着广泛的法律监督职能，其中就包括对人民法院民事审判活动的个案监督。修正后的我国民事诉讼法第一百八十八条规定“人民检察院提出抗诉的案件，接受抗诉的人民法院应当自收到抗诉书之日起三十日内作出再审的裁定”。第一百九十条规定“人民检察院提出抗诉的案件，人民法院再审时，应当通知人民检察院派员出席法庭”。从上述法律规定和司法实践上来看，通过检察机关行使抗诉权，纠正确有错误的已经生效的民事判决、裁定，其力度远大于直接向人民法院申请再审。因此，在诉讼活动中，如果当事人认为人民法院已经生效的判决、裁定确有错误，但又无法通过向人民法院申请再审和申诉的方法得到解决，就应该主动向人民检察院申诉，请求抗诉。善于利用检察机关的抗诉程序处理一些无法通过法院解决的疑难问题，当不失为申请再审的一种重要策略。三、本级法院为主抑或上级法院为主的选择策略按照我国民事诉讼法的规定，当事人申请再审有选择法院的权利，一般情况下以原审法院再审为基本规定，确有必要时可以由上级法院提审。四、结合本案的申请再审策略本案二审判决已经确定原审法院适用法律有错误，但并未予以纠正，故我方可以据此提出再审。根据司法实践，再审的申请虽然提交，并不必然启动再审程序，需要符合上述标准的同时还需要配以必要的关系疏通及运筹。在本案中我们已经具备了上述第六条即判决法律错误的条件，只要再合理的选择最佳关系运筹就可提高再审启动几率，我们将从法院审判监督庭及检察院民刑检查科入手，