第02章-企业法-合伙企业法.ppt

第02章企业法之合伙企业法 第一节合伙企业概述 一 合伙企业法1997年旧合伙法2006年8月通过新合伙法2007年6月1日实施新合伙法 新旧合伙企业法的对比 1 增加有限合伙制度2 增加有限责任合伙制度 特殊的普通合伙 3 明确法人可以参与合伙 同时 为消除部分人的担心 并切实防止国有企业和上市公司因参加合伙 可能使企业全部财产面临承担连带责任的风险 要求 国有独资企业 上市公司参加合伙应通过其子公司或其他控股机构进行 这样即使这类企业与合伙间形成了必要的防火墙 首先 新合伙法将推动我国风险投资业发展风险投资起源于美国 其成功的实践也是在美国 八十年代以来的迅猛发展 使其成为推动美国高新技术产业发展的 发动机 而作为风险资本市场的主要组织形式 有限合伙企业 几乎为80 左右的风险投资所采用 这是因为有限合伙 可以使专业管理人与投资者更好地结合 管理人作为普通合伙人 以承担无限连带责任为代价取得资金管理权 而投资者享受合伙收益 不参与管理 因此仅以出资额为限承担有限责任 还可使风投基金能享受不交纳企业所得税 仅就合伙人的收益所得交纳个人所得税的待遇 其次 控制风险鼓励创业对于不少希望创业的人来说 新合伙企业法对他们是件好事 新引入的有限合伙企业的规定 一方面起到了控制风险的作用 但同时也更有利于投资者创业 新合伙企业法最大的特点是引入了有限合伙企业的规定 有限合伙企业可由普通合伙人和有限合伙人组成 如果某个或者几个合伙人 他因为故意或重大过失 给合伙企业造成债务的时候 这些责任人他们要承担无限连带责任 而其他没有责任的合伙人 仅是以在合伙企业中的出资为限来承担这个责任 通过这一规定 能够使律师 会计师等专业机构得到更快的发展 二 合伙企业的概念和特征合伙企业 指两个和两个以上的合伙人订立合伙协议 共同投资 合伙经营 共享收益 至少一个以上的合伙人对企业债务承担无限责任的营利性组织分类 普通合伙企业 有限合伙企业三 合伙企业法的特征 第二节普通合伙企业法律制度一 普通合伙企业设立 一 设立条件1 有二个以上合伙人 合伙人为自然人的 应当具有完全民事行为能力 2 有书面合伙协议3 有合伙人认缴或者实际缴付的出资 4 有合伙企业的名称和生产经营场所 合伙企业名称中应当标明 普通合伙 字样 二 合伙人资格自然人 法律规定禁止谋利的人除外 法人 国有独资公司 国有企业 上市公司除外 公益性事业单位 社会团体除外 三 出资形式货币 实物 知识产权 土地使用权和其他财产权利 也可用劳务出资 四 合伙协议 经全体合伙人签名 盖章后生效 五 注册登记 甲 乙 丙三人拟设立一普通合伙企业 其合伙协议部分内容如下 1 甲的出资为现金1万元和劳务作价2万元 2 乙的出资为注册商标使用权 作价2万元 于合伙企业成立后半年内缴付 3 丙的出资为作价5万元的房屋一栋 不办理财产转移手续 4 合伙企业的经营期限 于合伙企业成立满2年时再协商确定 试分析该合伙协议上述内容是否符合法律规定 为什么 解析 1 甲的出资合法 合伙人可以用货币 实物等出资 也可以用劳务出资 2 乙的出资合法 合伙人可以先认缴出资额 等合伙企业成立后再缴付出资 3 丙的出资不符合法律规定 非货币财产出资的 应当依法办理财产转移手续 4 未约定合伙企业经营期限合伙合法 合伙经营期限不属于合伙协议中应当记载事项 二 合伙企业财产 一 合伙人的出资部分 合伙企业的积累部分1 合伙财产份额转让限制 向外转让须经其他合伙人一致同意 合伙人有优先购买权 对内转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时 应当通知其他合伙人 2 合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的 须经其他合伙人一致同意 未经其他合伙人一致同意 合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的 其行为无效 由此给善意第三人造成损失的 由行为人依法承担赔偿责任 三 合伙事务的执行 一 执行方式1 全体合伙人共同执行2 由全体合伙人分别单独执行3 委托一名或数名合伙人执行4 聘请第三人经营管理 二 除合伙协议另有约定外 合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意 1 改变合伙企业的名称 2 改变合伙企业的经营范围 主要经营场所的地点 3 处分合伙企业的不动产 4 转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利 5 以合伙企业名义为他人提供担保 6 聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员 甲 乙 丙3人设立一合伙企业 推举甲为负责人并管理合伙企业的日常事务 后甲在执行企业事务时 未经其他合伙人同意 擅自决定以3万元的价格将企业的专有技术转让给丁公司 试分析甲的行为是否合法 为什么 解析 不合法 合伙企业法规定 转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利必须经全体合伙人一致同意 三 竞业的绝对禁止和自我交易的相对禁止等 第一 合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务 第二 除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外 合伙人不得同本合伙企业进行交易 第三 合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动 四 合伙企业的利润分配 亏损分担 有约定依约定 没有约定的重新约定 无法达成新约定的依实缴比例 无法确定出资比例的 平均分配 甲 乙 丙成立一普通合伙企业 其合伙协议中约定 合伙企业的事务由甲全权负责 乙 丙不得过问 也不承担企业亏损 试分析该约定是否合法 解析 约定由甲全权负责合法 但不能约定 乙 丙不得过问 不执行合伙事务人有监督权 约定乙 丙不承担企业亏损的责任不合法 合伙企业法规定合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙或者由部分合伙人承担全部亏损 四 合伙企业与第三人关系 一 合伙企业与善意第三人的关系 合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制 不得对抗善意第三人 二 合伙企业与其债权人的关系 合伙企业对其债务 应先以其全部财产进行清偿 合伙企业不能清偿到期债务的 合伙人承担无限连带责任 首先是无限责任 它是指合伙人应以向合伙企业出资的财产之外的其他个人的全部财产来偿还 如果合伙人是以其家庭财产对合伙企业出资的 应以其家庭的全部财产来偿还 之所以承担无限责任 是因为合伙企业法既没有规定合伙企业的资本的最低限额 也没有规定合伙企业必须有公共积累 所以合伙企业的经营所得可能都被合伙人分配干净 因此 如果只以合伙企业财产对其债务承担责任 对债权人是极为不利 所以要承担无限责任 其次是连带责任 连带责任即是指每一个合伙人都有义务清偿合伙企业的全部债务 连带责任是加重责任 ABC建立了一个开心水果批发店 合伙企业 出资比例1 1 1 经营过程中欠D50万元的债务 合伙企业财产只有20万元 问 D可否向A索取30万元的债务 如果A替合伙企业偿还了30万元的债务 那又该如何维护自己权益 李平 李亮和李光为明星合伙企业的合伙人 李平欠张石人民币10万元 无力用个人财产清偿 张石在不满足于用李平从明星合伙企业分得的收益偿还其债务的情况下 可以 A 代位行使李平在明星合伙企业的权利B 依法请求人民法院强制执行李平在明星合伙企业的财产份额用于清偿C 自行接管李平在明星合伙企业的财产份额D 直接变卖李平在明星合伙企业的财产份额用于清偿 五 入伙与退伙 一 入伙1 入伙是指在合伙企业存续期间合伙人以外的人加入合伙企业并取得合伙人资格的法律行为 入伙的条件为 全体一致同意 告知义务 订立入伙协议时 原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况 依法订立书面入伙协议 2 入伙的法律后果 入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利 承担同等责任 入伙协议另有约定的 从其约定 新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任 入伙人对其入伙前合伙企业的债务承担连带责任 不论入伙人与原合伙人就此问题是否有其他约定 那么其约定都不得对抗合伙企业的债权人 只有在入伙人履行偿债的义务后才能按照与原合伙人的约定去处理他们内部的关系 3 变更登记 入伙协议达成后 在15日内办理变更登记手续 二 退伙1 协议退伙2 单方通知退伙 合伙协议未约定合伙期限的 合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下 可以退伙 但应当提前三十日通知其他合伙人 3 当然退伙 退伙事由实际发生之日为退伙生效日 合伙人有下列情形之一的 当然退伙 作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡 个人丧失偿债能力 作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照 责令关闭 撤销 或者被宣告破产 法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格 合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行 4 除名退伙 即开除 合伙人有下列情形之一的 经其他合伙人一致同意 可以决议将其除名 未履行出资义务 全部未出或主要未出 因故意或者重大过失给合伙企业造成损失 执行合伙事务时有不正当行为 发生合伙协议约定的事由 对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人 被除名人接到除名通知之日 除名生效被除名人退伙 被除名人对除名决议有异议的 可以自接到除名通知之日起三十日内 向人民法院起诉 退伙的一些特殊情况合伙人被依法认定为无民事能力或限制民事行为能力合伙人死亡或者被依法宣告死亡的 对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人 依照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意 从继承开始之日起 即取得该合伙企业的合伙人资格 合法继承人不愿意成为该合伙企业的合伙人的 合伙企业应退还其依法继承的财产份额 合法继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的 经全体合伙人一致同意 可以依法成为有限合伙人 普通合伙企业依法转为有限合伙企业 全体合伙人未能一致同意的 合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人 赵某是一普通合伙企业的合伙人 因车祸成为植物人 被人民法院依法宣告为无民事行为能力人 其他合伙人不同意将其转为有限合伙人 赵某属于哪种退伙 退伙日期是哪天 解析 属于当然退伙 人民法院依法宣告其为无民事行为能力之日为退伙日期 第三节有限合伙企业 一 定义有限合伙 即在至少有一名合伙人承担无限责任的基础上 允许其他合伙人承担有限责任的合伙企业 二 特征 一 部分合伙人承担有限责任 但是至少有一个普通合伙人承担无限责任 二 普通合伙人 承担无限连带责任 行使合伙事务执行权 负责企业的经营管理 三 有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任 本法特别规定对有限合伙人的出资包括货币 实物 知识产权 土地使用权或者其他财产权利应作价 并在企业登记事项中予以载明 这样规定的目的是起到公示作用 保护债权人利益 四 有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立 但是 法律另有规定的除外 有限合伙企业名称中应当标明 有限合伙 字样 三 有限合伙人的义务 1 足额缴纳出资2 不得执行合伙企业事务 不得对外代表有限合伙企业表见普通合伙人 第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的 该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任 四 有限合伙企业仅剩普通合伙人的 转为普通合伙企业 有限合伙企业仅剩有限合伙人的 应当解散 有限合伙企业不同于普通合伙企业的其他规定 1 自我交易例外 2 竞业禁止例外 3 作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的 其他合伙人不得因此要求其退伙 4 有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额 但应当提前30日通知其他合伙人 其他合伙人有优先购买权 有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质 但是 合伙协议另有约定的除外 5 作为有限合伙人的自然人死亡 被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时 其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格 第四节合伙企业解散 清算制度一 解散1 合伙期限届满 合伙人决定