2004-2008年司法考试历年真题解析

2004-2008年司法考试历年真题,刑事诉讼法答案,客观试题一、刑事诉讼法概述(一) 单项选择题,答案D考点程序公正的含义解析司法公正包括实体公正和程序公正两个方面。实体公正是指结果的公正，指司法裁判应以客观存在的事实为根据，适用后法律正确，判决结果符合事实真相。 程序公正是指过程的公正，指诉讼参与人对诉讼能充分有效地参与，程序得到遵守，程序违法得到救济。程序公正的内容包括程序公开、程序中立、程序参与、程序平等、程序安定、程序保障等，选项ABC均为程序公正的内容，应当被排除。选项D为实体公正的内容，是正确答案。 实体公正和程序公正相结合是刑事诉讼基本理念的重要内容。除此之外，刑事诉讼的理念还包括惩罚犯罪与保护人权相结合，诉讼效率等方面，理论性极强。应该侧重理解这些基本理念的含义及内容。,二、刑事诉讼法的基本原则 (一) 单项选择题,1 答案C考点审判原则解析集中审理原则，又称不间断审理原则，是指法院开庭审理案件，应当在不更换审判人员的情况下连续进行，不得中断审理的诉讼原则。本题题干正是这一审判原则的体现。 A选项中的公开审判原则 是指人民法院审理案件和宣告判决都必须公开进行，既要允许公民到法庭旁听，又要允许记者采访和报道。刑事诉讼法第11条规定：“人民法院审判案件，除本法另有规定的以外，一律公开进行。” B选项中的言词审理原则，是指法庭对案件的审理，对证据的调查采取言辞陈述的方式进行。被告人、被害人进行口头陈述，证人、鉴定人进行口头作证，检察官、辩护人进行口头询问和辩论。除非法律另有规定，未经当庭以言辞方式调查的证据资料，不得作为判决的依据。 D项所说的辩论原则，则是指在人民法院主持下，双方当事人就案件事实和争议的问题陈述各自的主张和意见，相互进行反驳和答辩，以维护自己的合法权益。本题中最高人民法院的规定显然没有体现上述三项的要求。,2 答案B考点具有法定情形不予追究刑事责任解析根据刑法第270条第三款的规定，对于非法侵占他人财务罪，属于告诉才处理的案件。因此，根据刑事诉讼法第15条第（4）项规定，对于没有告诉或者撤回告诉的，属于“不予追究刑事责任法定情形之一”，法院只能作出裁定终止审理或者宣告无罪的判决。选项A、D错误。又因为经法庭审理认定某甲的行为属于侵占行为，其并非无罪，因此法院不能作出无罪判决，而应当裁定终止审理，选项C错误。,3 答案 C考点审判阶段不予追究刑事责任的情形解析刑事诉讼法第15条对此作出了明确规定，有下列情形之一的，不追究刑事责任，已经追究的，应当撤销案件，或者不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪： （一）情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的； （二）犯罪已过追诉时效期限的； （三）经特赦令免除刑罚的； （四）依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的； （五）犯罪嫌疑人、被告人死亡的； （六）其他法律规定免予追究刑事责任的。本题属于被告人死亡的情形。 审判阶段对于不予追究刑事责任的情形的处理方式为两种：一是判决宣告无罪；二是裁定终止审理。选项A、D被排除。判决宣告无罪的包括两种情形：一是情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的；二是根据已经查明的事实和已经认定的证据材料，能够确认已经死亡的被告人无罪的，本案中并无事实和证据材料能够确认已经死亡的被告人无罪，因此人民法院应当以裁定终止审理，而不能以判决宣告被告人无罪，B选项错误，C选项正确。,4 答案B考点侦查阶段对不予追究刑事责任的情形的处理方式解析 刑事诉讼法第15条对此作出了明确规定，有下列情形之一的，不追究刑事责任，已经追究的，应当撤销案件，或者不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪： （一）情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的； （二）犯罪已过追诉时效期限的； （三）经特赦令免除刑罚的； （四）依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的； （五）犯罪嫌疑人、被告人死亡的； （六）其他法律规定免予追究刑事责任的。本题属于犯罪已过追诉时效期限的情形。 具有法定情形不追究刑事责任原则是刑事诉讼法中的一个重点问题，其考点都在于诉讼的不同阶段对上述情形的不同处理方式不同：在立案阶段，发现有上述情形之一的，如果属于自诉案件，人民法院不应受理。如果属于公诉案件，公安机关和人民检察院应当作出不立案的决定。已经立案追究的，在侦查阶段，侦查机关应当撤销案件；在审查起诉阶段，人民检察院应当作出不起诉的决定；在审判阶段，对于第一种情况，即情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的，人民法院应以判决宣告其无罪。对于其他几种情形，应当以裁定终止审理。不过，根据已经查明的事实和已经认定的证据材料，能够确认已经死亡的被告人无罪，因此人民法院应当以判决宣告被告人无罪。,(二) 多项选择题,1 答案BD考点具有法定情形不予追究刑事责任原则解析 刑事诉讼法第15条对此作出了明确规定，有下列情形之一的，不追究刑事责任，已经追究的，应当撤销案件，或者不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪： （一）情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的； （二）犯罪已过追诉时效期限的； （三）经特赦令免除刑罚的； （四）依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的； （五）犯罪嫌疑人、被告人死亡的； （六）其他法律规定免予追究刑事责任的。 A中犯罪嫌疑人甲和被害人乙在审查起诉阶段就赔偿达成协议，并不属于刑事诉讼法第15条规定的情形，所以A选项错误。选项B，属于第15条第（4）项规定的“依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的”的情形，是正确的。选项C，缺少刑事诉讼法第15条第（1）项规定的：“不认为是犯罪的”的要件，所以是错误的。选项D中，符合第15条第（5）项“犯罪嫌疑人、被告人死亡的”的情形，是正确的。综上，应选BD。,2 答案BD考点法院终止审理的情形解析选项A属于刑事诉讼法第15条第（1）项规定的，即情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的，所以 应由人民法院以判决宣告被告人无罪，而不是以裁定终止审理，选项A错误。选项B属于刑事诉讼法第15条第（5）项规定的，即被告人死亡的。同时，本案中并无事实和证据材料能够确认已经死亡的被告人无罪，因此人民法院应当以裁定终止审理，而不能以判决宣告被告人无罪，选项B正确。选项C在立案阶段就由人民法院以不立案的方式终止了诉讼，尚未进入审判阶段，因此更谈不上裁定终止审理的问题，选项C错误。选项D属于刑事诉讼法第15条第（4）项规定的，即依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的。根据刑诉解释第1条第（1）项的规定，虐待案属告诉才处理的案件，王某以遭受虐待为由提起自诉，后又撤回自诉的，应由人民法院以裁定终止审理，选项D正确,三、刑事诉讼中的专门机关和诉讼参与人(一) 多项选择题,答案 BC考点诉讼参与人解析诉讼参与人是指在刑事诉讼过程中享有一定的诉讼权利，承担一定诉讼义务的除国家专门工作人员以外的人。根据刑事诉讼法第82条第（4）项规定，诉讼参与人共有七种：当事人、法定代理人、诉讼代理人、辩护人、证人、鉴定人和翻译人员。公诉人不属于诉讼参与人。因此，选项A错误。证人是在诉讼外了解案件情况的当事人以外的人。在诉讼过程中，证人既可以为控方所用，也可以服务于辩方，但都是向法庭作证。故证人不承担控诉职能，选项D错误。,四、管辖 (一) 单项选择题,1答案 C考点 特殊情况之在中国领域外的中国船舶内的犯罪管辖解析 刑诉解释第8条规定：“在中华人民共和国领域外的中国船舶内的犯罪，由犯罪发生后该船舶最初停泊的中国口岸所在地的人民法院管辖。”本题中，犯罪案件发生在公海，即中国领域外的中国船舶内，很显然，应由犯罪发生后该船舶最初停泊的中国口岸所在地的人民法院，即丙市港口的人民法院管辖。因此，选C。,2 答案D 考点审判的指定管辖 解析根据刑事诉讼法第26条规定：上级人民法院可以指定下级人民法院审判管辖不明的案件，也可以指定下级人民法院将案件移送其他人民法院审判。这一规定表明，有些刑事案件的地域管辖是根据上级人民法院的指定而确定的，理论上称之为指定管辖，是相对于法定管辖而言的。指定管辖一般适用于两类刑事案件：一类为地域管辖不明的刑事案件，例如刑事案件发生在两个或两个以上地区的交界处，犯罪地属于哪个人民法院管辖的地域不明确，在这种情况下，可以有上级人民法院指定某一个下级人民法院审判。这样就可以避免案件无人管辖或者因管辖争议而延误案件的处理。另一类为由于各种原因，原来有管辖权的人民法院不适宜或者不能审判的刑事案件，例如，为了排除干扰，保证审判活动的顺利进行，上级人民法院可以指定下级人民法院将其管辖的某一案件移送其他人民法院审判，以保证案件能够得到正确、及时的处理。本案属于后一种情形，即王某作为甲省的副省长涉嫌受贿一案，由于王某担任甲省的副省长，其职务决定了他在方方面面可能存在着众多的利害关系人，所以无论在甲省的任何一级法院审理，都有可能受到干扰。因此，为了排除这种干扰，保证司法活动顺利进行和审判结果的公正，有必要通过指定管辖将该案移送甲省以外的其他人民法院审理，如题干中的乙省W市中级人民法院。 刑诉解释第17条规定：两个以上同级人民法院都有权管辖的案件，由最初受理的人民法院管辖。尚未开庭审判的，在必要时，可以移送被告人主要犯罪地的人民法院审判。对于管辖权发生争议的，应当在审限内协商解决；协商不成的，由争议的人民法院分别逐级报请共同的上一级人民法院指定管辖。因此，参照这一规定，这种指定管辖的权利只有相关法院的共同上一级人民法院才能享有。本案中，由于是跨省指定，所以这些相关法院的共同上级法院不可能是某个省的人民法院而只能是最高人民法院。因此选项ABC 错误，D正确。,3 答案 A考点法院指定管辖与检察院起诉的关系 解析由于公诉案件和自诉案件的不同，指定管辖中的案件移送程序是不同的。本案是盗窃案，不属于“告诉才处理”的自诉案件，因此，该案原则上应作为公诉案件，由人民检察院提起公诉。但是刑诉解释第1条第（2）项规定，属于刑法分则第四章、第五章规定的，对被告人可能判处3年以下有期徒刑以下刑罚的案件，如果人民检察院没有提起公诉，且被害人有证据证明，则该案也可以作为自诉案件由人民法院直接受理。根据刑法第264条的规定，盗窃罪即属于刑法第五章规定的，对被告人可能判处3年以下有期徒刑以下刑罚的案件，因此，在本题尚未明确交代人民检察院是否已提起公诉，被害人有无证据证明的情况下，本案也有可能是自诉案件。概而言之，本案既有可能是公诉案件，也有可能是自诉案件。 因此指定管辖中的案卷移送程序也分两种情况讨论（1）如果本案是公诉案件，根据刑诉解释第19条的规定A区人民法院在收到市中级人民法院指定B区人民法院管辖决定书后，不再行使管辖权，并应将全部案卷材料退回提起公诉的人民检察院，即A区人民检察院，而不能直接移交或通过中级人民法院移交B区法院。选项A正确。（2）如果本案是自诉案件，根据刑诉解释第19条的规定A区人民法院应将全部案卷材料直接移送被指定管辖的B区人民法院。选项B也正确。,4 答案 A考点 专门管辖解析专门管辖是指，专门人民法院与普通人民法院之间，各种专门人民法院之间以及个专门人民法院系统内部在第一审刑事案件受理范围上的分工。我国已经建立的具有刑事管辖权的专门法院有军事法院和铁路运输法院。 最高人民法院刑诉解释第20条规定：现役军人（含军内在编职工，下同）和非军人共同犯罪的，分别由军事法院和地方人民法院或者其他专门法院管辖；涉及军事秘密的，全案由军事法院管辖。选项A属于现役军人和非军人共同犯罪且涉及国家军事秘密的情形，应当由军事法院管辖，是正确选项。,5 答案B 考点 级别管辖解析要解决级别管辖的问题,应该分两步走：一、对审级作出判断。具体到本案，就要确定由基层人民法院还是中级人民法院作为一审法院。 刑事诉讼法第19条规定：基层人民法院管辖第一审普通刑事案件，但是依照本法由上级人民法院管辖的除外。第20条规定：中级人民法院管辖下列第一审刑事案件： （一）反革命案件、危害国家安全案件； （二）可能判处无期徒刑、死刑的普通刑事案件； （三）外国人犯罪的刑事案件。据此，除了全省（自治区、直辖市）性的重大刑事案件、全国性的重大刑事案件，不具备刑事诉讼法第20条规定的三种特殊情况的普通刑事案件，应当由基层人民法院作为一审法院。题面中张某为中国人，所涉罪名为侵占罪，根据刑法第270条关于侵占罪的规定，犯侵占罪的，处2年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处2年以上5年以下有期徒刑，并处罚金，侵占罪不属于可能判处无期徒刑、死刑的刑事案件，应当由基层人民法院作为一审法院。选项C被排除。 第二步，对具体管辖法院作出判断。 刑事诉讼法第24条规定：刑事案件由犯罪地的人民法院管辖。如果由被告人居住地的人民法院审判更为适宜的，可以由被告人居住地的人民法院管辖。这一规定表明我国确定地域管辖的原则有两个：犯罪地和被告居住地。本题未表明由被告人居住地的人民法院审判更为适宜，因此一审法院应为犯罪地河西区的基层人民法院。此外，D选项涉及到指定管辖的问题。 刑事诉讼法第26条规定：上级人民法院可以指定下级人民法院审判管辖不明的案件，也可以指定下级人民法院将案件移送其他人民法院审判。可见，指定管辖一般适用于两类刑事案件：一是地域管辖不明案件，如刑事案件发生在两个或两个以上地区的交界处等情形；另一类是由于各种原因，原来有管辖权的法院不适宜或者不能审判的刑事案件，如因案件涉及院长而需法院整体回避等情形。本题不存在上述情形，不应指定管辖，选项D被排除。,6 答案A 考点立案管辖 解析 刑事诉讼法第18条规定：刑事案件的侦查由公安机关进行，法律另有规定的除外。 贪污贿赂犯罪，国家工作人员的渎职犯罪，国家机关工作人员利用职权实施的非法拘禁、刑讯逼供、报复陷害、非法搜查的侵犯公民人身权利的犯罪以及侵犯公民民主权利的犯罪，由人民检察院立案侦查。对于国家机关工作人员利用职权实施的其他重大的犯罪案件，需要由人民检察院直接受理的时候，经省级以上人民检察院决定，可以由人民检察院立案侦查。 自诉案件，由人民法院直接受理。 六机关规定第1条第1款对之进一步加以明确规定：按照刑事诉讼法对刑事案件管辖分工的规定，人民检察院管辖“贪污贿赂犯罪，国家工作人员的渎职犯罪，国家机关工作人员利用职权实施的非法拘禁、刑讯逼供、报复陷害、非法搜查的侵犯公民人身权利的犯罪以及侵犯公民民主权利的犯罪”对于涉税等案件由公安机关管辖，公安机关应当立案侦查，人民检察院不再受理。任何不符合刑事诉讼法关于案件管辖分工规定的文件一律无效。据此，选项A正确。选项BC为贪污贿赂犯罪、选项D为国家工作人员的渎职犯罪，应当由人民检察院立案侦查。,(二) 多项选择题,答案 ABCD 考点 刑事审判管辖中的地域管辖 解析 从刑法理论上讲，非法拘禁罪是一种继续犯，从A区到D区，非法拘禁的犯罪行为一直在继续，并且始终与危害结果相伴随。因此，可以说A、B、C、D四区都是犯罪地，四区法院都有管辖权， A、B、C、D都正确。具体应由哪个法院管辖？ 刑事诉讼法第25条规定：几个同级人民法院都有权管辖的案件，由最初受理的人民法院审判。在必要的时候，可以移送主要犯罪地的人民法院审判。可见对于同一刑事案件，犯罪地可能不止一个或者犯罪嫌疑人，被告人实施的数个犯罪行为的犯罪地比较分散，可能导致几个人民法院都有管辖权。此时就应该采取以最初受理法院审判为主，以主要犯罪地人民法院审判为辅的原则。,五、回避 (一) 单项选择题,1 答案 C考点回避、非法证据排除规则 解析 人民检察院刑事诉讼规则第30条规定：“因符合刑事诉讼法第28条第29条规定的情形之一而回避的检察人员，在回避作出以前所取得的证据和进行的诉讼行为是否有效，由检察委员会或者检察长根据案件的具体情况决定”据此可知，应选C。,2 答案 D考点 回避的审查决定解析 刑诉解释第30条规定：“当事人及其法定代理人对出庭的检察人员、书记员提出回避申请的，人民法院应当通知指派该检察人员出庭的人民检察院，由该院检察长或检察委员会决定”又据高检规则第31条规定：“本规则关于回避的规定，适用于书记员、司法警察和人民检察院聘请或指派的翻译人员、鉴定人。书记员、司法警察和人民检察院聘请或指派的翻译人员、鉴定人的回避由检察长决定。”可知选项D正确。 刑事诉讼法第28条和第29条规定对回避理由作出了明确的规定： （一）是本案的当事人或者是当事人的近亲属的；（二）本人或者他的近亲属和本案有利害关系的；（三）担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的；（四）与本案当事人有其他关系，可能影响公正处理案件的。又根据刑诉解释第29条的规定：“不属于刑事诉讼法第28条和第29条所列情形的回避申请，由法院当庭驳回，并不得申请复议。”本案中赵某的回避申请符合法律规定，因此法庭不能当庭驳回，故选项A错误。,3 答案 A考点 辩护人员的范围和翻译人员的条件解析关于辩护人员的范围， 刑事诉讼法第32条规定，犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辩护权以外，还可以委托一至二人作为辩护人。下列的人可以被委托为辩护人：（一）律师；（二）人民团体或者犯罪嫌疑人、被告人所在单位推荐的人；（三）犯罪嫌疑人、被告人的监护人、亲友。正在被执行刑罚或者依法被剥夺、限制人身自由的人，不得担任辩护人。同时刑诉解释第33条又从反面对辩护人员的范围作了限定，人民法院在审判案件的过程中，应当充分保证被告人行使刑事诉讼法第32条规定的辩护权利。但下列人员被委托担任辩护人： （一）被宣告缓刑和刑罚尚未执行完毕的人；（二）依法被剥夺、限制人身自由的人；（三）无行为能力或者限制行为能力的人；（四）人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关、监狱的现职人员；（五）本院的人民陪审员；（六）与本案审理结果有利害关系的人；（七）外国人或者无国籍人。前款第（四）、（五）、（六）、（七）项规定的人员，如果是被告人的近亲属或者监护人，由被告人委托担任辩护人的，人民法院可以准许。本案中，被告人张某的妹妹作为其亲属符合刑事诉讼法第32条第（3）项的规定，同时又不具备刑诉解释第33条规定的禁止情形，因此法院应当准予张某的妹妹担任辩护人，选项A正确，选项B错误。 刑事诉讼法第28条对回避的情形和人员的范围作出了规定，审判人员、检察人员、侦查人员有下列情形之一的，应当自行回避，当事人及其法定代理人也有权要求他们回避： （一）是本案的当事人或者是当事人的近亲属的； （二）本人或者他的近亲属和本案有利害关系的； （三）担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的； （四）与本案当事人有其他关系，可能影响公正处理案件的。 第31条规定，本法第二十八条、第二十九条、第三十条的规定也适用于书记员、翻译人员和鉴定人。可见翻译人员也属于应当适用回避的人员。根据刑事诉讼法第82条第（6）项规定，被告人张某的妹妹作为其近亲属，符合刑事诉讼法第28条第（1）项的规定，应当回避，不得担任张某的翻译，法院对此要求不应准许，选项CD错误。,4 答案 B考点 侦查管辖与回避的决定解析 刑事诉讼法第18条规定，刑事案件的侦查由公安机关进行，法律另有规定的除外。 贪污贿赂犯罪，国家工作人员的渎职犯罪，国家机关工作人员利用职权实施的非法拘禁、刑讯逼供、报复陷害、非法搜查的侵犯公民人身权利的犯罪以及侵犯公民民主权利的犯罪，由人民检察院立案侦查。对于国家机关工作人员利用职权实施的其他重大的犯罪案件，需要由人民检察院直接受理的时候，经省级以上人民检察院决定，可以由人民检察院立案侦查。 自诉案件，由人民法院直接受理。只有国家机关工作人员利用职权实施的“非法拘禁、刑讯逼供、报复陷害、非法搜查”犯罪才由人民检察院立案管辖。具体又分两类：（1）对于非法拘禁、非法搜查罪，根据刑法第238条和第245条规定，其主体是一般主体，所以只有是国家机关工作人员利用职权实施的“非法拘禁、非法搜查”犯罪才由人民检察院立案侦查，而对于一般主体构成这两种犯罪的由公安机关立案侦查管辖。（2）对于刑讯逼供、报复陷害罪，根据刑法第247条和第254条规定，其主体是特殊主体，即只能是国家机关工作人员，前者更限定为司法工作人员。由人民检察院立案管辖，本题中，王某涉嫌报复陷害罪，属于国家机关工作人员利用职权实施的犯罪，应该由人民检察院立案管辖，其侦查机关是检察机关，侦查人员也属于人民检察院的工作人员。,5 答案 D考点回避对证据和诉讼行为效力的影响解析 刑事诉讼法第28条对回避的情形和人员的范围作出了规定，审判人员、检察人员、侦查人员有下列情形之一的，应当自行回避，当事人及其法定代理人也有权要求他们回避： （一）是本案的当事人或者是当事人的近亲属的； （二）本人或者他的近亲属和本案有利害关系的； （三）担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的； （四）与本案当事人有其他关系，可能影响公正处理案件的。第30条第（1）款规定：审判人员、检察人员、侦查人员的回避，应当分别由院长、检察长、公安机关负责人决定；院长的回避，由本院审判委员会决定；检察长和公安机关负责人的回避，由同级人民检察院检察委员会决定。本案中，张某作为检察人员，属于与本案当事人有其他关系，可能影响公正处理案件的情形，应当回避。 高检规则第30条规定：因符合刑事诉讼法第二十八条或者第二十九条规定的情形之一而回避的检察人员，在回避决定作出以前所取得的证据和进行的诉讼行为是否有效，由检察委员会或者检察长根据案件具体情况决定。 故选项D正确。,六、辩护与代理 (一) 单项选择题,1 答案 B 考点 指定辩护解析 刑事诉讼法第34条第2款规定：“被告人是盲、聋、哑或者未成年人而没有委托辩护人的，人民法院应当指定承担法律援助义务的律师为其提供辩护。” 刑诉解释第36条的规定：“被告人没有委托辩护人而具有下列情形之一的，人民法院应当为其指定辩护人：（一）盲、聋、哑人或者限制行为能力的人；（二）开庭审理时不满十八周岁的未成年人；（三）可能被判处死刑的人。” A选项中被告人王某在犯罪时17周岁，在审判时已满18周岁，依据上述规定，法院不应当为其指定辩护人 。A选项错误。 刑诉解释第165条的规定：“被告人当庭拒绝辩护人为其辩护，要求另行委托辩护人的，应当同意，并宣布延期审理。被告人要求人民法院另行指定辩护律师，合议庭同意的，应当宣布延期审理。重新开庭后，被告人再次当庭拒绝重新委托的辩护人或者人民法院指定的辩护律师为其辩护的，合议庭应当分别情形作出处理：（一）被告人是成年人的，可以准许。但被告人不得再另行委托辩护人，人民法院也不再另行指定辩护律师，被告人可以自行辩护；（二）被告人具有本解释第三十六条规定情形之一的，不予准许。” 刑诉解释第36条的规定：“被告人没有委托辩护人而具有下列情形之一的，人民法院应当为其指定辩护人：（一）盲、聋、哑人或者限制行为能力的人；（二）开庭审理时不满十八周岁的未成年人；（三）可能被判处死刑的人。”选项B正确。,而选项C中法院为外籍被告人汤姆并不具备刑诉解释第36条的规定情形，根据刑诉解释第165条第3款第1项的规定，再次开庭审理后，成年人汤姆再次拒绝辩护人为其辩护，合议庭可以准许。但被告人不得另行委托辩护人，人民法院也不再另行指定辩护律师。选项C错误。 刑诉解释第164条的规定：“对于辩护人依照有关规定当庭拒绝继续为被告人进行辩护的，合议庭应当准许。如果被告人要求另行委托辩护人，合议庭应当宣布延期审理，由被告人另行委托辩护人或者由人民法院为其另行指定辩护律师。” 刑诉解释第165条第3款规定，依照本解释第一百六十四条、本条第一、二款规定另行委托、指定辩护人或者辩护律师的，自案件宣布延期审理之日起至第十日止，准备辩护时间不计入审限。故选项D是错误的。,2 答案 B考点委托诉讼代理人的主体解析 刑事诉讼法第40条第1款规定：“公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属，附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，自案件移送审查起诉之日起，有权委托诉讼代理人。自诉案件的自诉人及其法定代理人，附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，有权随时委托诉讼代理人。”B选项中抢劫案被害人的胞妹 ，属于公诉案件的被害人的近亲属，有权自案件移送审查起诉之日起，委托诉讼代理人，而附带民事被告人、自诉人，只有其本人及其法定代理人，有权委托诉讼代理人。他们的近亲属无权委托诉讼代理人。因此，选项CD错误。而A选项中，涉嫌强奸罪被告人的父亲 ，显然无权委托诉讼代理人。因此，只有选项B正确。,3 答案 D考点 辩护人在刑事诉讼中的职责与禁止性行为解析 本案中，辩护律师乙在办理甲涉嫌抢夺一案中，了解到办案机关并未掌握的甲实施抢夺时携带凶器的这一事实，但该事实并不属于犯罪嫌疑人、被告人的行为“即将”会给社会和人民生命、财产权益带来严重威胁的情况，而是属于当事人已经实施的犯罪。所以，根据上述分析，此时辩护人职能为被告人保守秘密，而不得向公安司法机关报告。因此，选项D正确，选项ABC错误。,4 答案 D考点辩护人与诉讼代理人的区别解析辩护人与诉讼代理人承担的刑事诉讼职能是不同的。 刑事诉讼法第35条规定：辩护人的责任是根据事实和法律，提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。 刑诉解释第48条规定：诉讼代理人的责任是根据事实和法律，维护被害人、自诉人或者附带民事诉讼当事人的合法权益。可见，辩护人与诉讼代理人承担的刑事诉讼职能是不同的。辩护人意在维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益，承担辩护职能。而诉讼代理人旨在维护被害人、自诉人或者附带民事诉讼当事人的合法权益。承担控诉职能。选项D正确。 辩护人与诉讼代理人介入诉讼的时间相同。 刑事诉讼法第33条规定：公诉案件自案件移送审查起诉之日起，犯罪嫌疑人有权委托辩护人。自诉案件的被告人有权随时委托辩护人。 刑事诉讼法第40条第1款规定：公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属，附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，自案件移送审查起诉之日起，有权委托诉讼代理人。自诉案件的自诉人及其法定代理人，附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，有权随时委托诉讼代理人。根据上述规定， 辩护人与诉讼代理人介入诉讼的时间都是案件移送审查起诉之日起， 。自诉案件的被告人有权有权随时委托辩护人，而自诉人及其法定代理人，有权随时委托诉讼代理人。选项A错误。,可以担任辩护人和诉讼代理人的人员范围相同， 刑事诉讼法第32条规定：犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辩护权以外，还可以委托一至二人作为辩护人。下列的人可以被委托为辩护人：（一）律师；（二）人民团体或者犯罪嫌疑人、被告人所在单位推荐的人；（三）犯罪嫌疑人、被告人的监护人、亲友。正在被执行刑罚或者依法被剥夺、限制人身自由的人，不得担任辩护人。 刑诉解释第33条规定：人民法院审判案件过程中，应当充分保证被告人行使刑事诉讼法第32条规定的辩护权利。但下列人员不得被委托担任辩护人：（一）被宣告缓刑和刑罚尚未执行完毕的人；（二）依法被剥夺、限制人身自由的人；（三）无行为能力或者限制行为能力的人；（四）人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关、监狱的现职人员；（五）本院的人民陪审员；（六）与本案审理结果有利害关系的人；（七）外国人或者无国籍人。前款第（四）、（五）、（六）、（七）项规定的人员，如果是被告人的近亲属或者监护人，由被告人委托担任辩护人的，人民法院可以准许。 刑诉解释第47条规定：当事人委托诉讼代理人应当参照刑事诉讼法第三十二条和本解释第三十三条的规定执行。根据上述规定，可以担任辩护人和诉讼代理人的人员范围相同，选项B错误。 无论是辩护人还是诉讼代理人，都可以出席法庭，选项C错误。,5 答案 B考点指定辩护解析指定辩护是指当刑事案件进入审判阶段，在遇有法定情形时，人民法院指定辩护人为被告人进行的辩护。 刑诉解释第36条规定：被告人没有委托辩护人而具有下列情形之一的，人民法院应当为其指定辩护人：（一）盲、聋、哑人或者限制行为能力的人；（二）开庭审理时不满十八周岁的未成年人；（三）可能被判处死刑的人。本案中，王某涉嫌故意杀人，审理时未满18周岁，没有委托辩护人 ，人民法院应当为其指定辩护人。ACD选项属于人民法院可以为被告人指定辩护人的情形。 刑诉解释第37条规定：被告人没有委托辩护人而具有下列情形之一的，人民法院可以为其指定辩护人：（一）符合当地政府规定的经济困难标准的；（二）本人确无经济来源，其家庭经济状况无法查明的；（三）本人确无经济来源，其家属经多次劝说仍不愿为其承担辩护律师费用的；（四）共同犯罪案件中，其他被告人已委托辩护人的；（五）具有外国国籍的；（六）案件有重大社会影响的；（七）人民法院认为起诉意见和移送的案件证据材料可能影响正确定罪量刑的。选项B正确。,6 答案 A考点辩护人的诉讼权利解析根据六机关规定第13条第2款规定：在法庭审理过程中，辩护律师在提供被告人无罪或者罪轻的证据时，认为在侦查、起诉过程中侦查机关人民检察院收集的证明被告人无罪或者罪轻的证据材料需要在法庭上出示的，可以申请人民法院向人民检察院调取该证据材料，并可以到人民法院查阅、摘抄、复制该证据材料。根据这一规定，选项A正确。,(二) 多项选择题,1 答案 ABD考点辩护人的法律地位解析关于辩护人的法律地位，必须明确两点（1） ，辩护人是犯罪嫌疑人、被告人的合法权益的专门维护者，因此，维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益是辩护人的职责所在。（2） ，辩护人维护的是犯罪嫌疑人、被告人的“合法”权益，是刑事诉讼中地位独立的诉讼参与人，不受犯罪嫌疑人、被告人意志左右，不是犯罪嫌疑人、被告人的代言人。有权根据自己的意志依法进行辩护，因此，认为辩护人须按照被告人的要求作无罪辩护是错误的，即选项C错误。,2 答案 AD考点指定辩护解析 刑诉解释第165条规定：被告人当庭拒绝辩护人为其辩护，要求另行委托辩护人的，应当同意，并宣布延期审理。被告人要求人民法院另行指定辩护律师，合议庭同意的，应当宣布延期审理。重新开庭后，被告人再次当庭拒绝重新委托的辩护人或者人民法院指定的辩护律师为其辩护的，合议庭应当分别情形作出处理：（一）被告人是成年人的，可以准许。但被告人不得再另行委托辩护人，人民法院也不再另行指定辩护律师，被告人可以自行辩护；（二）被告人具有本解释第三十六条规定情形之一的，不予准许。依照本解释第一百六十四条、本条第一、二款规定另行委托、指定辩护人或者辩护律师的，自案件宣布延期审理之日起至第十日止，准备辩护时间不计入审限。可见AD选项正确。 从该条中可以看出，合议庭可以同意，也可以不同意赵某要求另行指定辩护律师的要求，而不是应当或者不应当，所以BC两项错误。,3 答案 AC考点诉讼代理人与法定代理人解析 刑事诉讼法第40条第1款规定：公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属，附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，自案件移送审查起诉之日起，有权委托诉讼代理人。自诉案件的自诉人及其法定代理人，附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，有权随时委托诉讼代理人。 本案属于公诉案件，有权委托诉讼代理人的人应为被害人及其法定代理人或者近亲属。又根据刑事诉讼法第82条第3、6项规定： “法定代理人”是指被代理人的父母、养父母、监护人和负有保护责任的机关、团体的代表。 “近亲属”是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。可知AC为正确答案。,4 答案 AC考点非律师担任辩护人的诉讼权利解析 刑事诉讼法第75条规定：犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属或者犯罪嫌疑人、被告人委托的律师及其他辩护人对于人民法院、人民检察院或者公安机关采取强制措施超过法定期限的，有权要求解除强制措施。人民法院、人民检察院或者公安机关对于被采取强制措施超过法定期限的犯罪嫌疑人、被告人应当予以释放、解除取保候审、监视居住或者依法变更强制措施。因此，甲被超期羁押时，乙有权要求解除强制措施，A选项正确。 刑事诉讼法第28条规定：审判人员、检察人员、侦查人员有下列情形之一的，应当自行回避，当事人及其法定代理人也有权要求他们回避： （一）是本案的当事人或者是当事人的近亲属的； （二）本人或者他的近亲属和本案有利害关系的； （三）担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的； （四）与本案当事人有其他关系，可能影响公正处理案件的。乙并非家甲的法定代理人也不是本案当事人，无权申请回避，B选项错误,刑事诉讼法第139条规定：人民检察院审查案件，应当讯问犯罪嫌疑人，听取被害人和犯罪嫌疑人、被害人委托的人的意见。所以C选项正确。 刑事诉讼法第37条规定：辩护律师经证人或者其他有关单位和个人同意，可以向他们收集与本案有关的材料，也可以申请人民检察院、人民法院收集、调取证据，或者申请人民法院通知证人出庭作证。辩护律师经人民检察院或者人民法院许可，并且经被害人或者其近亲属、被害人提供的证人同意，可以向他们收集与本案有关的材料。乙并非律师身份的辩护人，没有调查取证权，所以D选项错误。,(三) 不定项选择题, 答案 BD考点刑事诉讼辩护人的资格解析 刑事诉讼法第32条规定：犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辩护权以外，还可以委托一至二人作为辩护人。下列的人可以被委托为辩护人：（一）律师；（二）人民团体或者犯罪嫌疑人、被告人所在单位推荐的人；（三）犯罪嫌疑人、被告人的监护人、亲友。正在被执行刑罚或者依法被剥夺、限制人身自由的人，不得担任辩护人。 刑诉解释第33条规定：人民法院审判案件过程中，应当充分保证被告人行使刑事诉讼法第32条规定的辩护权利。但下列人员不得被委托担任辩护人：（一）被宣告缓刑和刑罚尚未执行完毕的人；（二）依法被剥夺、限制人身自由的人；（三）无行为能力或者限制行为能力的人；（四）人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关、监狱的现职人员；,（五）本院的人民陪审员；（六）与本案审理结果有利害关系的人；（七）外国人或者无国籍人。前款第（四）、（五）、（六）、（七）项规定的人员，如果是被告人的近亲属或者监护人，由被告人委托担任辩护人的，人民法院可以准许。选项A的许某，属于被宣告缓刑和刑罚尚未执行完毕的人，不可以担任辩护人。选项C中的张某的叔叔，已经是外国人且不属于张某的近亲属，应当排除。选项B中的张某的父亲虽然是本市法院的在职人员，如果张某委托其担任辩护人，人民法院可以准许。选项D中的王某，是犯罪嫌疑人的亲友，可以接受委托担任其辩护人。,七、证据 (一) 单项选择题,1 答案D考点证据的种类解析 刑事诉讼法第42条规定：证明案件真实情况的一切事实，都是证据。 证据有下列七种： （一）物证、书证； （二）证人证言； （三）被害人陈述； （四）犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解； （五）鉴定结论； （六）勘验、检查笔录； （七）视听资料。 以上证据必须经过查证属实，才能作为定案的根据。警犬辨认和心理测试都不属于上述法定证据的种类，故选项D正确。,2 答案 D考点刑事证据的分类解析根据证据与案件主要事实的证明关系的不同可以把证据分为直接证据与间接证据，刑事案件主要事实就是犯罪嫌疑人、被告人是否实施了犯罪行为。所谓证明关系的不同，是指某一证据是否可以单独地、直接地证明案件的主要事实。凡是可以单独地、直接地证明案件的主要事实的证据，属于直接证据。它的含义是指，某一项证据的内容，不必经过推理过程就可以直观的说明指控的犯罪行为是否发生，这种犯罪行为是否为正在被追诉的人所实施的。凡是必须与其他证据相结合才能证明案件主要事实的证据，属于间接证据。所以，选项ABC中的证据，均为间接证据，选项D为直接证据。 根据来源出处不同，证据可以分为原始证据和传来证据。原始证据是指直接来源于案件事实的证据，即通常所说的第一手材料。传来证据是指从第二手收集来的证据，是原始证据之外的证据。选项ABCD都是原始证据，综上，D正确。,3 答案 D考点刑事证据的分类解析根据来源出处不同，证据可以分为原始证据和传来证据。原始证据是指直接来源于案件事实的证据，即通常所说的第一手材料。传来证据是指从第二手收集来的证据，是原始证据之外的证据。匕首来源于案件事实，是原始证据。B选项错误。 根据证据与案件主要事实的证明关系的不同可以把证据分为直接证据与间接证据，刑事案件主要事实就是犯罪嫌疑人、被告人是否实施了犯罪行为。所谓证明关系的不同，是指某一证据是否可以单独地、直接地证明案件的主要事实。凡是可以单独地、直接地证明案件的主要事实的证据，属于直接证据。它的含义是指，某一项证据的内容，不必经过推理过程就可以直观的说明指控的犯罪行为是否发生，这种犯罪行为是否为正在被追诉的人所实施的。凡是必须与其他证据相结合才能证明案件主要事实的证据，属于间接证据。本题中并不能从插在被害人胸部上的一把匕首就能判断出死者是自杀还是他杀即犯罪事实是否存在，以及是何人所为。匕首是间接证据，A、C选项错误。根据证据形成的方法、表现形式、存在状况、提供方式的不同，可以将其分为言词证据和实物证据。凡是通过人的陈述，即以言词作为表现形式的证据是言词证据，凡是以物品的性质或者外部形态、存在状况以及其内容表现证据价值的证据是实物证据。本题的匕首是实物证据。综上所述，选项D正确。,4 答案 B考点证人证言解析 刑事诉讼法第48条规定：凡是知道案件情况的人，都有作证的义务。 生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨别是非、不能正确表达的人，不能作证人。由此可见，只有能辨别是非、能正确表达的人，才能作为证人。高某虽然只有9岁，但是能辨别是非、也能正确表达，所以其对所证事实具有辨别能力，其证言可以作为证据出示，选项B正确。 刑诉解释第161条规定：证人应当出庭作证。符合下列情形，经人民法院准许的，证人可以不出庭作证：（一）未成年人；（二）庭审期间身患严重疾病或者行动极为不便的；（三）其证言对案件的审判不起直接决定作用的；（四）有其他原因的。 本案中高某是未成年人，经法院的准许，她可以不出庭作证，故选项C错误。,5 答案 C考点刑事证据的分类解析根据证据与案件主要事实的证明关系的不同可以把证据分为直接证据与间接证据，刑事案件主要事实就是犯罪嫌疑人、被告人是否实施了犯罪行为。所谓证明关系的不同，是指某一证据是否可以单独地、直接地证明案件的主要事实。凡是可以单独地、直接地证明案件的主要事实的证据，属于直接证据。它的含义是指，某一项证据的内容，不必经过推理过程就可以直观的说明指控的犯罪行为是否发生，这种犯罪行为是否为正在被追诉的人所实施的。凡是必须与其他证据相结合才能证明案件主要事实的证据，属于间接证据。也就是说，间接证据与案件主要事实的关联方式是间接的，一个间接证据只能证明案件主要事实的个别情节或者片段。本题中，选项A中证明被告人到过案发现场的证人证言、选项B中被害人陈某关于犯罪给自己造成物质损害的陈述、选项D中证明被告人指纹与现场提取的指纹同一的鉴定结论都只是证明案件主要事实的个别情节或者片段。属于间接证据。而选项C中表明大火系因电器短路引起的录像，是无须与其他证据相结合就能证明犯罪行为未发生的证据，属于直接证据。,6 答案 B考点刑事证据的分类解析根据证据形成的方法、表现形式、存在状况、提供方式的不同，可以将其分为言词证据和实物证据。凡是通过人的陈述，即以言词作为表现形式的证据是言词证据，凡是以物品的性质或者外部形态、存在状况以及其内容表现证据价值的证据是实物证据。本案中，魏医生的陈述应为言词证据而非实物证据。选项D被排除。 根据来源出处不同，证据可以分为原始证据和传来证据。原始证据是指直接来源于案件事实的证据，即通常所说的第一手材料。传来证据是指从第二手收集来的证据，是原始证据之外的证据。魏医生的陈述是对被害人陈述的转述，应为传来证据而非原始证据。选项AC错误。 根据证据与案件主要事实的证明关系的不同可以把证据分为直接证据与间接证据，刑事案件主要事实就是犯罪嫌疑人、被告人是否实施了犯罪行为。所谓证明关系的不同，是指某一证据是否可以单独地、直接地证明案件的主要事实。凡是可以单独地、直接地证明案件的主要事实的证据，属于直接证据。它的含义是指，某一项证据的内容，不必经过推理过程就可以直观的说明指控的犯罪行为是否发生，这种犯罪行为是否为正在被追诉的人所实施的。凡是必须与其他证据相结合才能证明案件主要事实的证据，属于间接证据。也就是说，间接证据与案件主要事实的关联方式是间接的，一个间接证据只能证明案件主要事实的个别情节或者片段。本案中，魏医生转述的被害人陈述的被侵害事实无须与其他证据相结合就可以直观说明案件主要事实，应为直接证据而非间接证据。根据证据是肯定还是否定犯罪嫌疑人、被告人实施了犯罪行为，可以将证据划分未有罪证据和无罪证据。凡是能够证明犯罪事实存在和犯罪行为系犯罪嫌疑人、被告人所为的证据，是有罪证据。凡是能够否认犯罪事实存在或者能够证明犯罪嫌疑人、被告人未实施犯罪的证据，是无罪证据。本案中，魏医生的陈述应为有罪证据。,1 答案 AB考点证明对象解析 高检规则第334条规定：在法庭审理中，下列事实不必提出证据进行证明： （一）为一般人共同知晓的常识性事实； （二）人民法院生效裁判所确认的并且未依审判监督程序重新审理的事实； （三）法律、法规的内容以及适用等属于审判人员履行职务所应当知晓的事实； （四）在法庭审理中不存在异议的程序事实； （五）法律规定的推定事实。选项A中被弃尸的河流从案发村镇穿过的事实 属于上述第（1）项的规定，无须证明，B项属于上述第（3）项的规定，也无须证明。C项，检察机关和石某都没有异议的案件基本事实 ，不属于上述第（4）项规定的“程序事实”，需要证据证明。 刑诉解释第52条规定：需要运用证据证明的案件事实包括：（一）被告人的身份；（二）被指控的犯罪行为是否存在；（三）被指控的行为是否为被告人所实施；（四）被告人有无罪过，行为的动机、目的；（五）实施行为的时间、地点、手段、后果以及其他情节；（六）被告人的责任以及与其他同案人的关系；（七）被告人的行为是否构成犯