第3章-公司的设立ppt课件

.,公司法实务,第一章公司与公司法概述第二章公司的种类第三章公司的设立第四章公司的资本制度第五章公司的债第六章股东与股权第七章公司的组织机构第八章公司的合并和分立第九章公司的解散和清算第十章外国公司的分支机构,.,第三章公司的设立,.,第一节公司设立概述,一、公司设立的概念公司的设立是指设立人依法在公司成立前所进行的目的在于取得公司主体资格的一系列活动。属民事法律行为。（一）公司设立的法律特征1.设立的主体是发起人，发起人包括先行出资、筹建并对公司设立承担责任的自然人、法人和国家等；2.设立行为只能发生在公司成立之前，并应当严格履行法定的条件和程序；3.设立行为的目的在于最终成立公司，取得主体资格，使公司具有权利能力和行为能力；与设立无关的民事活动所产生的后果由设立人承担。4.公司的种类不同，设立行为的内容也就不尽一致。(有限公司、股份公司、国企改造公司）,.,案例讨论：,【案情】某国有国企，为了贯彻中央关于国企战略调整的意见，将企业的辅业部分与企业经营相分离，并拨给辅导部门15万元启动资金，是他们和国有企业分离，各自独立，成立“服务合作有限公司”，公司总裁由国有企业任命，并以文件的形式将上述决定公布于众，并上报、抄送各有关单位。之后，召开了该服务合作公司的成立大会暨挂牌仪式，宣布了新的领导班子和职工的各自归属，启用了新的印章，开始以公司的名义对外进行营业活动。【问题】某国有企业所设立的“服务合作有限公司”能否成立？,.,（二）公司的设立与成立公司设立是成立的必经程序，而公司的成立则是设立的法律后果或直接目的。两者区别主要有：1.发生阶段不同。设立行为发生于营业执照颁发之前；而成立行为则发生在被依法核准登记、签发营业执照之时。2.行为性质不同。设立行为以发起人意思表示为要素，主要是民事法律行为；而公司的成立必须向政府有关部门办理注册登记，属于行政法律行为。3.法律效力不同。在设立阶段的行为，若公司最终未被核准登记，由设立人对设立行为负连带责任；公司成立后所实施行为的后果原则上由公司承担。,.,4.行为人不同。公司设立的当事人主要是发起人和认股人；而公司成立的当事人主要是申请人和有权批准成立的政府机关。5.解决争议的依据不同。公司设立过程中，一般按照发起人之间订立的设立协议来解决发起人之间的争议；但关于公司是否成立的争议，一般依据有关行政法规来解决。,.,案例讨论：,【案情】2003年，某市5家企业经有关部门批准，共同出资设立建材有限公司。5家企业作为发起人签定了发起协议，订立了公司章程，并共同指定赵某为筹建负责人。赵某以该公司筹建处的名义与一家综合销售公司签定了一份购销合同，为公司购买一批办公用品。不久，该有限责任公司正式成立，由李某担任公司总经理。李某称：该份购销合同是无效的，赵某以我公司名义又与原告签订合同时，本公司尚未成立，属于正设立中的公司，还不属于真正的公司，不具有权力能力和行为能力的法人。因此，该购销合同的主体不合格，合同是无效的。【问题】设立中的公司的权力义务究竟由谁承担？,.,二、公司设立的性质1.契约行为说。公司的设立以当事人的合意为基础，是一种契约行为，且这种契约对当事人有约束力。2.单独行为说。公司设立行为是每个设立人以组织公司为目的的单独行为。行为人对单一行为负单一责任。3.合并行为说。公司设立行为是契约行为和单独行为的有机结合。行为人对混合行为负混合责任。4.共同行为说。公司设立行为的基础是多数人一致的意思表示,是设立人为使公司得以成立并取得独立主体资格而共同所为的一种行为;该行为的效果是行为人取得同质的股权,属于民法上的共同行为。第4种的观点是大陆法系国家的通说，但无法解释一人公司的设立行为。,.,三、公司设立的原则（一）国外公司设立原则的沿革1.自由设立主义。又称放任设立主义，指是否设立、设立何种公司、怎样设立等设立事宜完全由当事人自由为之，法律不加任何干涉。欧洲从罗马社会到中世纪，商业登记依事实而设立，中世纪到自由贸易时代盛行。2.特许设立主义。公司的设立必须经过国家元首特许或经国家立法机关颁发特别法予以认可。中世纪后期到近代工业社会盛行。如东印度公司，有浓厚的封建特权色彩。3.核准设立主义。也称许可设立主义，公司设立除了必须具备法律所规定条件外，还必须经过行政主管机关核准，否则不得成立。特许设立主义是在公司设立问题上赋予权力机关的一种特权，而核准设立主义是在公司设立问题上赋予行政机关的一种特权。这是两者的主要区别。4.单纯准则设立主义。公司设立，凡符合国家法律规定要件即可，不需经权力机关或行政机关核准。5.严格准则设立主义。以法律进一步严格规定公司设立的要件并加重发起人责任，同时规定公司设立必须经过国家主管机关登记才得成立，取得独立主体资格。,.,（二）我国公司设立的原则我国在公司设立问题上曾经长期实行核准设立主义，表现为严格的行业行政许可制度和垄断前置审批制度，但随着经济的发展，其弊端日益显露。我国在总结公司设立实践的基础上，充分借鉴国外立法经验，对公司设立制度进行了重大改革。公司法对公司的设立做了较严格的规定，表现为严格准则设立主义和核准设立主义的结合：有限责任公司的设立原则上采用严格准则设立主义，股份有限公司和一些关系到国计民生的行业和项目的设立采用核准设立主义。,.,四、公司设立的效力即公司设立的法律后果，主要有三种：（一）公司设立完成1.设立完成的一般效力公司设立完成，自此取得法律人格，可依注册登记的经营范围和经营方式开展生产经营活动，并对其名称取得专有权，其他企业或个人不得盗用其名称从事行为，而公司则可依法许可他人有偿使用其名称。2.设立中公司的法律地位设立中的公司所形成的权利义务关系原则上应由成立后的公司继承，发起人的权限范围应以公司设立有关的行为为限。3.发起人的责任（1）资本充实责任，即发起人共同承担相互担保出资义务的履行，从而确保实收资本与章程规定的资本相一致，资本充实责任是一种严格责任。（2）对公司负损害赔偿责任。是一种过失责任。,.,案例讨论：,某市的甲、乙、丙等三人欲设立一食品有限公司，在设立过程中，甲向某公司订购三套办公设备，并签定了合同。乙也以设立中的公司名义订了份食品销售合同，其中，甲所签合同在公司成立前已履行，乙所签合同在公司成立后履行。试问：甲所签合同是否有效？其后果谁承担。乙甲所签合同是否有效？如公司不能成立，其后果谁承担？,.,案例讨论：,【案情】2005年2月，A公司等5家企业共同筹划建立某股份有限公司。资本总额确定为1200万元，发起人认购其中500万元的股份，其余700万元向社会公开募集股份。同年3月，发起人认足了500万元的股份，其出资方式有现金、厂房、设备、土地使用权等。为了使成立后的公司能够及早运行，由发起人共同成立的股份有限公司筹建处向B公司租赁了厂房，并约定由B公司为其进行装修及购买办公家具。租赁费、装修费及购置办公家具的费用总计人民币90万元。双方商定股份有限公司一经成立即向B公司一次性付清全部款项。两周后，B公司按约定将所有事项全部完成。在各项准备工作均已完成的情况下，经国务院证券部门批准，A公司等5家发起人在当地报纸上发布招股说明书，进行公开募股。但4个月募股期限过后，仅募集到620万元，公司无法成立。B公司向发起人要求偿付租金、装修费及家具款90万元。发起人以种种理由相互推诿，拒付上述款项。B公司遂以发起人为被告向当地法院提起诉讼。,.,（二）公司设立失败1.含义设立失败是指公司未能够完成设立行为的情形。2.发起人的责任（1）连带赔偿责任；比照合伙的有关规定处理。（2）对已收股款的返还责任。（三）公司设立无效1.含义广义上包括两种情形：一是设立失败；二是设立无效；狭义上仅指后者即公司设立在形式上完成，但实质上在条件上或程序上有缺陷，从而，该设立应当认定为无效。在设立无效制度的国家，即使已完成登记，如发现设立行为违法，在登记后的法定期间内，利害关系人可提起撤销之诉。,.,2.设立无效的原因（1）设立公司的发起人违反主体资格的要求；（2）设立行为本身有瑕疵，即违反法定条件和程序的要求；（3）其他原因，如创立大会本已决议不设立公司。3.设立无效的提出（1）公司开始营业前，对公司设立无效的提出，任何人均可提出；（2）公司开始营业后，对公司设立无效的提出，在法定期间内(日本规定两年）由特定人（股东）提出。4.设立无效的法律后果从各国或地区的公司立法来看，公司设立无效的法律后果因设立无效的原因不同而有所差别。,.,（1）如设立无效是因为设立程序违反强制性规定等客观瑕疵导致，则公司进入清算程序；（2）如设立无效是因为设立人的主观瑕疵的，且原因是某股东，则视其退出，可保留公司；（3）如对于公司的无效诉讼败诉，则公司可予以索赔。,.,案例讨论：,【案情】甲、乙、丙、丁四人合议设立软件开发有限责任公司。1998年3月,四人签订了发起人协议,并草拟了章程。协议规定,甲、乙、丙三人每人出资10万元人民币,丁以房屋出资,评估折价为20万元人民币。甲在代表四人办理公司的设立登记过程中,乙怀疑其乱花钱,利用设立行为为自己谋取私利,于是便迟迟不缴纳出资。最后,在其他人都是足额缴纳后,由于设立人实际缴纳的出资共计40万元,并且其他三人也不愿意再增加投资,四人拟设立的公司最终失败。因前期已经花费5万元,对于这5万元的损失由谁承担,甲、乙、丙、丁四人发生争议,诉诸法院。【问题】本案中应当由谁承担责任?应该承担何种责任?,.,第二节公司设立的方式,一、发起设立（一）概念及意义发起设立又称共同设立或单纯设立，是指由发起人认购应发行的全部股份而设立公司。采用发起设立方式设立公司，可以有效缩短公司设立周期，减少设立费用，降低设立成本，但仅适合规模不大的公司。（二）法律限制依我国原公司法的规定，以发起设立方式设立股份有限公司的，不允许分期、分次发行股份，而且规定所认购股份在公司成立时必须缴足。新公司法规定。设立时，股份须全部认购，但不一定全部缴足，但首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足,.,二、募集设立（一）概念及意义募集设立也称渐次设立或复杂设立，是指发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司。在我国国有企业股份改造过程中，募集设立曾包括定向募集和社会募集两种形式。定向募集具有发起设立、募集设立不具备的优点，而且可以在条件具备时转换成社会募集公司。但定向募集由于其透明度不高等严重问题，我国公司法没有沿用这种分类方法。（二）法律限制我国公司法第85条规定：“以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。”,.,案例讨论：,【案情】某市两家国有企业决定进行股份制改造,共同成立一家股份有限公司。两家国有企业向主管机关提出申请,经同意并报省级主管部门批准后,正式开始筹建。该股份有限公司的注册资本为人民币1000万元,两家国有企业各认购400万元,其余200万元由两家国有企业内部职工筹集100万元。股份认购完成后,公司选举了公司组织机构,并向工商行政管理部门申请设立登记,经公司登记机关审查,发现该公司在设立过程中有不符合我国有关的法律、法规规定之处,决定不予登记。【问题】本案中,两家国有企业设立股份有限公司在何处不符合我国法律关于公司设立方式的规定?,.,第三节公司设立的条件,一、主体条件主体条件是指股东资格及人数要件，即股东须符合法定人数和资格。我国公司法第24条规定，有限责任公司由五十个以下股东出资设立；第79条规定，设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。二、组织条件组织要件包括公司的名称、住所及依法建立符合有限责任公司要求的组织机构等。有限责任公司和股份有限公司都是通过内部组织机构的活动进行运作的，其内部组织机构分为股东会、董事会和监事会等。,.,三、财产条件（一）最低注册资本要求我国公司法第26条规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定；第81条规定，股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。此外，公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足,.,（二）资本构成要求我国对有限责任公司出资是否划分为股份及每股金额未作规定，但规定股份有限公司的资本应划分为股份,且各股金额一般应为均等。综观各国公司法的有关规定，一般允许资合公司的股东以货币(现金)、实物、工业产权、非专利技术、土地使用权等多种形式出资，人合公司的股东除可选择上述各种形式的出资外，还被允许以信用和劳务作为出资。可见，公司资本的具体构成形式是多种多样的。但股东以货币(现金)不得少于30%。公司须有固定的营业场所和必要的生产经营条件。四、行为要件发起人必须严格依公司法及相关法律的规定设立公司，保证设立中的各个环节符合法律规定。比如，必须依照法律订立公司章程。,.,案例：,永利建筑材料有限责任公司、红叶服装有限责任公司、恒意兴煤炭有限责任公司决定共同组建屏北市建材有限责任公司。永利建筑材料有限责任公司以专有技术出资，作价20万元，红叶服装有限责任公司出资现金15万元，但首次实缴3万；恒意兴煤炭有限责任公司出资10万元，首次也是3万；屏北市建材有限责任公司拟聘任谭春担任公司的总经理，年薪5万元。谭春与其他三家股东约定，用年薪作为出资，作为一家股东。三家股东委托谭春办理公司登记事宜。,.,第四节公司设立的程序,一、有限责任公司的设立程序（一）签定发起人协议发起人首先要对设立有限责任公司进行可行性分析，确定设立公司的意向，签定发起人协议。（二）订立公司章程公司章程须经全体股东同意并签名盖章。（三）申请名称预先核准（四）报经主管机关审批依我国有关法律的规定，需要办理审批的有限责任公司主要有三大类：法律、法规规定必须报经批准的（保险）；公司营业项目中（烟草）必须报经审批的事项；我国国有企业股份制改造需要经过审批。,.,（五）缴纳出资并验资公司的出资人在认购自己的出资额后必须予以缴纳出资，否则因此给他人造成损失的还要承担相应的法律责任。（六）申请登记设立公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记（七）登记发照,.,二、股份有限公司的设立程序（一）发起设立的程序1.签定发起人协议；2.行政审批；3.制定公司章程；4.申请名称预先核准；5.认购股份：发起人认购应发行的全部股份，一次缴纳的，应即缴纳全部出资；分期缴纳的，应即缴纳首期出资；6.建立公司机构和申请设立登记。发起人在交付全部出资后，就应当选举公司董事和监事，组成董事会和监事会，由董事会向登记机关报送设立的批准文件、章程、验资证明等文件，申请设立登记。7.公告。,.,（二）募集设立的程序1.签定发起人协议；2.行政审批；3.制定公司章程；4.申请名称预先核准；5.认购股份：A发起人认购法定数额的股份B公开募集股份C缴纳股款。（实收资本为注册资本）6.建立公司机构和申请设立登记。发起人应当在缴足股款、验资证明出具之后30内召开公司创立大会，向登记机关提交规定的文件。7.公告。,.,（三）国有企业改组为公司的一般的程序1.国有企业改建为有限责任公司。除因其所采取的不同途径而需分别履行如企业兼并等程序外，必须遵循有限责任公司设立的一般程序和国有企业改建的特别程序：（1）申请与批准；（2）清理资产与债权债务，界定产权；（3）进行资产评估和核资、确认；（4）对公司进行财务盈亏审计和对资产评估进行验证。2.国有企业改组为股份有限公司的程序，因其改建途径不同而有所不同。其改建程序基本与国有企业改建为有限责任公司的特别程序相同。,.,第五节公司章程,一、概述（一）公司章程的概念公司章程是指公司必须具备的由发起设立公司的投资者制定的，并对公司、股东、公司经营管理人员具有约束力的调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则。（二）公司章程的性质1.契约说。章程制定是基于发起人的共同意思，制定后即对发起人产生约束力，具有契约的性质。2.自治法说。章程不仅约束章程制定者或公司发起人，而且约束公司机关及新加入的股东，具有自治法规的性质。,.,（三）公司章程的主要法律特征1.法定性。章程的制定、内容、效力、修改权限和程序及登记都具有法定性。2.公开性。公司章程须经登记，且股东有权查阅公司章程，公司在公开发行股票或债券时需将其披露出来。3.自治性。公司不同则章程也有所不同。章程的自治性是以不违反法律和法规为前提的。案例：大港与爱使“章程之争”。1998年，天津大港的三家关联公司联合收购上海爱使股份公司的股份达总股本的10%，爱使为反收购，修改原公司章程，如规定新董事等人选的提名权由董事会向股东会提出等。这些新规定，使得大港即使高比例持有股份也难以实质控制和管理爱使。,.,案例讨论：,【案情】立达公司是于1996年注册成立的股份公司。该公司的章程中规定:经营活动中若一次性交易额达到30万元时,须报经董事会讨论通过方可实施大幅度下跌,每只显像管价格仅为300元,比王某与1994年,立达公司经理王某在一次展览会上与惠安公司签订了一份购销显像管合同.合同规定:由惠安公司供给立达公司显像管1000只,每只单价400元人民币,总价款40万人民币.立达公司经理王某在签订该项合同时,未将公司章程中关于经营代表权限规定告知对方.王某在订立合同后返回公司,口头向董事长报告了跟惠安公司签订显像管合同一事.董事会尚未对购销合同进行讨论,显像管的市场价格已经大幅度下跌,每只显像管价格仅为,.,300元,比王某与惠安公司签订的合同单价每只还要低100元。于是,董事会认为经理王某擅自签订该购销合同,价款高达40万元,不符合公司章程规定,规定认为该合同无效,将不予履约.惠安公司遂向人民法院起诉.【问题】公司章程是否对第三人有效?,.,二、公司章程的制定（一）有限责任公司章程的制定根据公司法第23条规定，设立有限责任公司，应当具备的条件之一就是股东共同制定章程。（二）股份有限公司章程的制定1.发起设立的股份有限公司。发起人制定的章程应反映所有发起人的共同意志。2.募集设立的股份有限公司。既需发起人制订，又需创立大会决议通过。这样才能反映公司设立阶段的所有投资者的意志。,.,三、公司章程的记载事项（一）绝对必要记载事项绝对必要记载事项是指公司法规定的公司章程必须记载的事项，公司法有关公司章程绝对必要记载事项的规定属于强制性规范。（二）相对必要记载事项相对必要记载事项（公司法例举）是指公司法中规定的公司章程可以记载也可以不记载的事项。（三）任意记载事项任意记载事项（公司法未列举）是指公司法规定的绝对必要记载事项及相对必要记载事项之外，在不违反法律、行政法规强制性规定和社会公共利益的前提下，经章程制定者同意自愿记载于公司章程的事项。,.,案例分析：,三个企业准备投资组建一新的有限责任公司。经协商，他们共同制定了公司章程。其中，章程中有如下条款：（1）公司由甲、乙、丙三方组建；（2）公司以生产经营某一科技项目为主，但非高新技术企业，注册资本为30万元人民币；（3）甲方以专利权和专有技术折价出资，占注册资本的30%；乙方以现金和机器设备折价出资，占注册资本的40%；丙方以土地使用权与房屋折价出资，占注册资本的30%；,.,（4）公司获得利润时，除依法提取各项基金外，甲、乙、丙分别按40%、30%、30%的比例进利润分配；（5）公司设立董事会，董事长负责董事会工作；（6）公司经理由董事会聘任，作为法定代表人，负责日常经营管理工作；（7）公司存续期间，出资各方均可自由抽回投资。等等。根据上述材料，请回答：上述章程中的条款，哪些符合规定？哪些不符合规定？为什么？,.,四、公司章程的变更（一）修改公司章程的权限专属于公司的权力机构公司法第28条规定，股份有限公司章程的修改，属于股东会的职权范围；第100条规定，股份有限公司章程的修改，属于股东大会的职权范围。（二）修改公司章程须以特别决议为之公司法第44条规定，有限责任公司修改章程的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过；第104条规定，股份有限公司修改章程必须经出席股东大会的股东所持表决权的2/3以上通过。,.,案例讨论：,【案情】赵、钱、孙、李原是大学同学,他们分别出资30万25万25万25万,于1999年成立了同心有限公司,由赵出任公司的法定代表人。其后四人各司其职,共同管理公司的业务.但在长期的经营活动中,钱、孙、李渐渐对赵产生不满,三人常常在公司制定经营决议时联合排挤赵.赵非常气愤,在2000年3月转让出资给钱孙李,并辞去法定代表人的职务,离开同心公司.之后钱孙李三人修改了公司章程,取消了”法定代表人是赵”的规定,但三人对公司法定代表人又谁出任发生了争议.于是最后决定先在公司章程中空缺法定代表人,半年以后再确定法定发布人,到时再到登记主管机关变更登记。但此时同心公司收到法院的传票,.,原来赵在2000年12月以同心公司法定代表人的身份与一家建材公司签订了一份购销合同,购买了20吨水泥,建材公司已经交货,但同心公司迟迟未付款,因而建材公司起诉。同心公司表示章程已经作了修改,取消了法定代表人一项,而且赵已经不是公司股东,已与公司没有任何关系,其行为不能代表同心公司.建材公司的损失是由于其没有查阅同心公司的章程所致,同心公司不应负责。【问题】同心公司修改后的章程是否有效?,.,第六节公司能力（权力能力、行为能力、责任能力）,一、公司的权利能力（一）公司权力能力概念的含义与功能1.含义公司权力能力是指公司享有权利和承担义务的资格，而公司权利能力的范围则是指公司有资格享有的权利范围和承担的义务范围。2.功能（1）判断公司是否享有某种特定权利或承担某种特定义务的首要标准；（2）判断公司的法律行为（意思表示）的效力的首要标准。,.,（二）公司权利能力的开始与终止公司的权利能力从公司营业执照签发之日开始，至公司注销登记并公告之日终止。（三）公司权利能力范围的限制1.性质上的限制。公司不同于自然人。2.法律上的限制。包括a转投资对象的限制（限制公司成为无限责任股东和合伙企业的合伙人）公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。b担保的限制，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议c借贷的限制。3.目的上的限制(经营范围条款的限制已逐步取消）,.,二、公司的行为能力（一）公司行为能力概念和特点1.含义公司行为能力是指公司通过自己的意思表示构建法律关系的资格。2.特点（1）公司作为一种组织，不同于自然人，公司的行为能力通过其机关实现，而其机关最终由自然人担任。（2）公司的行为能力与权利能力同时产生，同时消灭，并且，行为能力的范围与权利能力的范围完全一致。,.,（二）公司的法定代表人公司法规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。（三）公司法定代表人的代表行为及其构成要件分析1.代表行为的概念法定代表人由自然人担任，他所实施的行为既可能是个人行为，也可能是公司的代表行为；董事长代表行为有效并不表明董事长代表公司所为的意思一定有效。因而要注意区分代表行为与个人行为、代表行为有效与公司的意思表示有效之间的差别。2.法定代表人的代表行为的一般构成要件（1）具有代表人的身份；（登记的身份与事实身份）（2）以公司法人的名义；（3）在权限范围内。行为超越权限，其行为无效，除非行为构成表见代理。行为是否越权有三个判断标准：即法律法规的限制、章程的限制、股东会和董事会的限制。,.,（四）代表行为和非代表行为的不同法律后果代表行为的一切法律责任由公司承担；以个人名义的非代表行为，个人承担合同责任；以公司名义的非代表行为，个人承担侵权责任。（五）公司意思表示的外在推定形式1.董事长签章2.公司印章（六）公司对外活动中的代理不仅可通过代表机关，也可通过代理人来实现。,.,三、公司的侵权行为能力（一）公司侵权行为能力的概念公司侵权行为能力是指公司承担因侵权行为所致的损害赔偿的责任能力。（二）公司侵权行为的构成要件1.公司的工作人员实施的行为（如何认定是工作人员，要主意区分劳务合同与劳动合同的性质）2.须公司工作人员所实施的行为与公司职务有密切关系3.具备一般侵权行为的要件（三）公司侵权行为的法律责任1.公司的责任2.行为人（工作人员）的责任,.,第七节公司的名称和住所,一、公司的名称（136页）（一）国外的公司名称制度1.名称真实主义2.名称自由主义3.折中主义（二）我国的公司名称制度1.公司名称的特征。公司名称具有a唯一性，即一定时期一个公司只准用一个名称；b排他性，即一定范围只有一个公司可使用经注册的名称由此可见我国名称排他性的范围是非常有限的，仅限定在同一个登记机关的辖区内，同行业的企业不能使用相同或相近的名称。；（相同与相近都属法律所不容许，如方大与方太）；c可转让性。,.,案例讨论：,“长鸿食品进出口有限责任公司”在海淀区工商管理局登记后，于2002年4月1日，新张剪彩开业。2002年6月1日，位于马路对面的“长鸿饮食进出口有限责任公司”也新张开业。他是在西城区工商局登记。两公司为名称发生争议，都坚持自己是有理的。长鸿食品进出口有限责任公司认为：自己先在工商行政管理部门登记，先开业。长鸿饮食进出口有限责任公司与自己公司名称近似，经营类似的产品，侵犯了自己的利益。长鸿饮食进出口有限责任公司认为：两个公司虽然近在咫尺，但是属于不同的行政机关管辖，没有侵犯对方的权益。,.,2.公司名称的构成。国外公司名称选用的三种方式。我国公司名称依次包括公司所属行政区划名称、字号、公司的行业或营业部类与公司的形式。3.公司分支机构的名称；使用“总”须下设3个以上分支机构；并冠以所属企业的名称，缀以“分”字；4.公司名称的核准和登记；5.公司名称预先核准制度；,.,（三）公司的名称权公司的名称权是指公司对其依法取得的名称享有的独占和排他的权利。公司名称经注册登记后，即取得其名称专用权。1.确定公司名称权的原则，同时申请，申请在先原则，不同机关登记，受理在先原则，发生争议，登记在先原则，这是登记对抗主义；2.公司名称权的转让，是否可单独转让，各国规定不同，我国不容许单独转让，转让时要办理登记，且只能转让一家，转让人在转让后应停止使用。3.公司名称权的效力。经登记注册后取得名称专用权。,.,二、公司的住所（一）公司住所的确定原则1.管理中心